民訴法司法解釋解讀(20150130)

1、8民訴法司法解釋解讀:最高法院杜萬華2015228授課筆記（紅色部分為相關(guān)法律條文）一、概述-制定民訴法解釋的過程和背景等（略）二、民訴法解釋的原則（一）公正性原則（核心原則）（二）依法原則1、依法開展民事審判和執(zhí)行-民事訴訟過程是追求實體公正的過程-民事訴訟過程是是讓當(dāng)事人感受公平正義的過程-民事訴訟過程是讓旁聽群眾感受公平正義的過程2、當(dāng)事人依法參加民事訴訟活動3、 其他訴訟參與人依法參加民事訴訟活動（證人、鑒定人等）4、檢察機關(guān)依法行使監(jiān)督權(quán)（三）效率原則（在不違背公正的前提下，盡可能提高審判效率）特如小額速裁（共13個條文）、程序性裁定一般不得申請再審（不予受理、駁回起訴除外） 別指出

2、：執(zhí)行異議不能申請再審，檢察院也不能抗訴】（四）科學(xué)性原則（遵循審判執(zhí)行規(guī)律）例如不是什么審判案件都是調(diào)解優(yōu)先。不同程序的職能+不同程序之間的銜接構(gòu)成網(wǎng)絡(luò)維護法治秩序?做好四個協(xié)調(diào)：1、立、審、執(zhí)三個環(huán)節(jié)的協(xié)調(diào)，不能混淆，如審判時就考慮能不能執(zhí)行。2、訴訟和非訴的協(xié)調(diào)。?多元糾紛解決機制和民訴程序的協(xié)調(diào)（如調(diào)解、仲裁）?民訴程序內(nèi)訴訟和非訴的協(xié)調(diào)（如特別程序、督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)程序）?做好一審、二審、審監(jiān)程序的協(xié)調(diào)（界定三個程序的職能）一審：查清事實、適用法律二審：爭議事實、法律問題解決（二審不超過爭議范圍）審監(jiān)：依法糾錯、維護權(quán)威3、 訴訟調(diào)解與司法裁判的協(xié)調(diào)。（調(diào)解優(yōu)先但不絕對先

3、調(diào)解）（五）便民原則（六）遵循社會主義道德原則（13條）三、管轄制度1、合同履行地問題（18條）【第十八條】合同約定履行地點的，以約定的履行地點為合同履行地。合同對履行地點沒有約定或者約定不明確， 爭議標(biāo)的為給付貨幣的，接收貨幣一方所在地為合 同履行地；交付不動產(chǎn)的，不動產(chǎn)所在地為合同履行地；其他標(biāo)的，履行義務(wù)一方所在地為合 同履行地。即時結(jié)清的合同，交易行為地為合同履行地。合同沒有實際履行，當(dāng)事人雙方住所地都不在合同約定的履行地的， 由被告住所地人民法院管 轄。2、網(wǎng)購問題（20條）【第二十條】 以信息網(wǎng)絡(luò)方式訂立的買賣合同，通過信息網(wǎng)絡(luò)交付標(biāo)的的，以買受人住所地 為合同履行地；通過其他方式

4、交付標(biāo)的的，收貨地為合同履行地。合同對履行地有約定的，從 其約定。3、信息網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)問題（25條）【第二十五】條信息網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為實施地包括實施被訴侵權(quán)行為的計算機等信息設(shè)備所在地， 侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地包括被侵權(quán)人住所地。4、不動產(chǎn)糾紛（28條）【第二十八條】民事訴訟法第三十三條第一項規(guī)定的不動產(chǎn)糾紛是指因不動產(chǎn)的權(quán)利確認(rèn)、 分割、相鄰關(guān)系等引起的物權(quán)糾紛。農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同糾紛、房屋租賃合同糾紛、建設(shè)工程施工合同糾紛、政策性房屋買賣合 同糾紛，按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄。不動產(chǎn)已登記的，以不動產(chǎn)登記簿記載的所在地為不動產(chǎn)所在地； 不動產(chǎn)未登記的，以不動產(chǎn) 實際所在地為不動產(chǎn)所在地。5、指定管轄問題（4

5、1條）指定前下級法院中止審理【第四十一條】人民法院依照民事訴訟法第三十七條第二款規(guī)定指定管轄的，應(yīng)當(dāng)作出裁定。 對報請上級人民法院指定管轄的案件， 下級人民法院應(yīng)當(dāng)中止審理。指定管轄裁定作出前，下 級人民法院對案件作出判決、裁定的，上級人民法院應(yīng)當(dāng)在裁定指定管轄的同時，一并撤銷下級人民法院的判決、裁定。6、上級法院交由下級法院審理（42條）【第四十二條】 下列第一審民事案件，人民法院依照民事訴訟法第三十八條第一款規(guī)定，可 以在開庭前交下級人民法院審理：（一）破產(chǎn)程序中有關(guān)債務(wù)人的訴訟案件；（二）當(dāng)事人人數(shù)眾多且不方便訴訟的案件；（三）最高人民法院確定的其他類型案件。人民法院交下級人民法院審理前

6、， 應(yīng)當(dāng)報請其上級人民法院批準(zhǔn)。 上級人民法院批準(zhǔn)后，人民 法院應(yīng)當(dāng)裁定將案件交下級人民法院審理。四、民事訴訟證據(jù)問題（一）民事訴訟中事實和證據(jù)的關(guān)系 當(dāng)事人主張和反駁必須要有事實依據(jù)，必須要有證據(jù)（90條）【第九十條】 當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事 實，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前，當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的，由負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果。?證明基本事實（91條）【第九十一條】 人民法院應(yīng)當(dāng)依照下列原則確定舉證證明責(zé)任的承擔(dān)，但法律另有規(guī)定的除外：（一）主張法律關(guān)系存在的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)對產(chǎn)生該

7、法律關(guān)系的基本事實承擔(dān)舉證證明責(zé)任；（二）主張法律關(guān)系變更、消滅或者權(quán)利受到妨害的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)對該法律關(guān)系變更、消滅或 者權(quán)利受到妨害的基本事實承擔(dān)舉證證明責(zé)任。?當(dāng)事人證明基本事實：法律事實+法律關(guān)系本身事實（主體、客體、權(quán)利義務(wù)內(nèi)容）（二）民事訴訟中的舉證證明責(zé)任問題（舉證+證明）1、當(dāng)事人提供證據(jù)的責(zé)任2、當(dāng)事人證據(jù)達(dá)到證明待證事實的程度3、承擔(dān)證明責(zé)任的當(dāng)事人沒證據(jù)，或者證明力度不夠，要承擔(dān)不利后果轉(zhuǎn)變理念：向社會提供更明確的信息，舉證責(zé)任不僅是提供證據(jù)，更重要的是達(dá)到證明目的。 不能一紙訴狀，就要討個說法。（三）逾期舉證問題1、因客觀原因沒有提供，采納2、因故意或者重大過失未提供，不

8、采納，但是與案件基本事實有關(guān)，應(yīng)當(dāng)采納，但是要對其 進行訓(xùn)誡、罰款3、不是因為故意或者重大過失未提供（一般過失），應(yīng)當(dāng)采納，要進行訓(xùn)誡4、再審階段逾期舉證理由成立。要分清新事實、新證據(jù)：新證據(jù) 一改判 新事實一不能改判, 只能再起訴。（四）證據(jù)質(zhì)證問題1、認(rèn)定事實證據(jù)必須質(zhì)證2、沒有爭議的事實也要質(zhì)證3、質(zhì)證要圍繞證據(jù)的真實性和證明力問題（五）證據(jù)的審核和認(rèn)定1、自由心證（也要遵循法則105條）【第一百零五條】 人民法院應(yīng)當(dāng)按照法定程序，全面、客觀地審核證據(jù)，依照法律規(guī)定，運 用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗法則， 對證據(jù)有無證明力和證明力大小進行判斷， 并公開判斷的理 由和結(jié)果。全面客觀、依據(jù)法律、

9、證據(jù)規(guī)則、邏輯推理2、非法證據(jù)排除（106條）【第一百零六條】 對以嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴(yán)重違背公序良俗 的方法形成或者獲取的證據(jù)，不得作為認(rèn)定案件事實的根據(jù)。3、審認(rèn)證據(jù)（優(yōu)勢證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)：一般標(biāo)準(zhǔn)為高度概然性原則，特殊標(biāo)準(zhǔn)為排除合理懷疑）（六）保證書的簽署1、當(dāng)事人陳述的保證2、證人作證的保證保證書的內(nèi)容待設(shè)計，下一步可以要求宣讀保證書五、一審程序（一）職能：基礎(chǔ)性程序，查清事實、適用法律 最重要抓一審質(zhì)量，其次是二審，最后才是再審（二）落實立案登記制度?必須同時具備民訴法119條規(guī)定，沒有124條的情形?！镜谝话僖皇艞l】起訴必須符合下列條件：（一）原告是與本案有直接

10、利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；（二）有明確的被告；（三）有具體的訴訟請求和事實、理由；（四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄?！镜谝话俣臈l】 人民法院對下列起訴，分別情形，予以處理：（一） 依照行政訴訟法的規(guī)定，屬于行政訴訟受案范圍的，告知原告提起行政訴訟；（二）依照法律規(guī)定，雙方當(dāng)事人達(dá)成書面仲裁協(xié)議申請仲裁、不得向人民法院起訴的，告知原 告向仲裁機構(gòu)申請仲裁；（三） 依照法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由其他機關(guān)處理的爭議，告知原告向有關(guān)機關(guān)申請解決；（四） 對不屬于本院管轄的案件，告知原告向有管轄權(quán)的人民法院起訴；（五）對判決、裁定、調(diào)解書已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當(dāng)事人又起訴的，告知

11、原告申請再審， 但人民法院準(zhǔn)許撤訴的裁定除外；（六）依照法律規(guī)定，在一定期限內(nèi)不得起訴的案件，在不得起訴的期限內(nèi)起訴的，不予受理（七）判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，沒有新情況、新 理由，原告在六個月內(nèi)又起訴的，不予受理。?當(dāng)事人提供起訴材料應(yīng)該初步審查。?既要做好立案登記又要落實負(fù)面清單制度。（三）重復(fù)起訴不予受理 （247條的三項條件同時具備）【第二百四十七條】 當(dāng)事人就已經(jīng)提起訴訟的事項在訴訟過程中或者裁判生效后再次起訴， 同時符合下列條件的，構(gòu)成重復(fù)起訴：（一）后訴與前訴的當(dāng)事人相同；（二）后訴與前訴的訴訟標(biāo)的相同；（三）后訴與前訴的訴訟請求相同，或者后

12、訴的訴訟請求實質(zhì)上否定前訴裁判結(jié)果。當(dāng)事人重復(fù)起訴的，裁定不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴，但法律、司法解釋另有規(guī)定 的除外。部分案件不能算重復(fù)起訴，如贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費案件等，應(yīng)該為新訴，不能以再審對待。六、小額訴訟程序（共14個條文）小額訴訟是民事訴訟法新規(guī)定，民訴法 162條一個條文規(guī)定該制度，如何實施民訴法沒有規(guī) 定。各地實施過程中還可以根據(jù)審判實踐細(xì)化。1、 標(biāo)準(zhǔn)問題（各省、直轄市上年度平均工資30%以下）只能根據(jù)這個標(biāo)準(zhǔn)。（274條共9項）；2、小額訴訟一審終審3、小額訴訟程序提管轄權(quán)異議問題 （可以提，但是也應(yīng)當(dāng)是一審終審）4、 小額訴訟程序的簡易程序的適用（裁判文書也可以簡化，不

13、主張簡單問題復(fù)雜化）七、公益訴訟1、主體：環(huán)保法、消法規(guī)定的機關(guān)和組織2、起訴條件（284條）四個條件，最實質(zhì)的是第三個（社會公共利益受到損害的初步證據(jù)， 這是公益訴訟和私益訴訟的本質(zhì)區(qū)別，這也明確了舉證責(zé)任在原告（行為、損害結(jié)果），是否 存在因果關(guān)系被告承擔(dān)舉證責(zé)任。3、公益訴訟管轄級別管轄：中級法院（注：環(huán)保法庭環(huán)保類案件不一定就是公益訴訟，可能涉及環(huán)保私益訴訟）， 中院可以視情況指定管轄（慎用）。地域管轄：侵權(quán)行為地、被告住所地先立案管轄原則、指定管轄原則（兩個原則擇優(yōu)選擇）4、公益訴訟和私益訴訟的關(guān)系處理侵權(quán)行為里面，同一個侵權(quán)行為既可能導(dǎo)致?lián)p害公益，也可能侵害私益，可能同時起訴，如何

14、 協(xié)調(diào)這個矛盾。?公益訴訟和私益訴訟主、客體均不相同，不宜合并審理。?如果侵權(quán)行為確定，兩類訴訟可以分別起訴，各自獨立處理。?如果侵權(quán)行為不確定，兩者可以分別立案，但是立案后私益訴訟可以先中止審理，待公益訴 訟確定侵權(quán)行為后再恢復(fù)私益訴訟的審理?！竟嬖V訟先確定侵權(quán)行為】5、 公益訴訟案件的和解、調(diào)解和撤訴（289條、290條）?可以和解和調(diào)解，但是需公告不低于 30日。調(diào)解協(xié)議不得損害公共利益，否則不出具調(diào)解書 依法裁判。?撤訴需法庭辯論終結(jié)前提出。且提出后由法院根據(jù)具體情況決定是否同意，可以不予準(zhǔn)許。八、第三人撤銷之訴（民訴法56條）1、第三人提起撤銷之訴的條件。 涉及生效的判決、裁定、調(diào)

15、解書，涉及原審當(dāng)事人權(quán)益，所 以提起條件嚴(yán)格。?必須是原審案件中的第三人，將原審原被告列為共同被告。?之所以沒參加原審有不可歸責(zé)于其的事由。（295條）?發(fā)生法律效力的判決和調(diào)解書有錯誤。?發(fā)生法律效力的判決和調(diào)解書的錯誤損害了第三人的合法民事權(quán)益（這里所說的損害民事權(quán)益應(yīng)該是判決、裁定主文的錯誤損害其民事權(quán)益，如果事實認(rèn)定、證 據(jù)采納損害其利益，但是判決主文沒有損害，也不能提起撤銷之訴。事實認(rèn)定、證據(jù)采納錯誤 產(chǎn)生的損害只會影響其他訴訟的證據(jù)采信、事實認(rèn)定，可以通過提供其他證據(jù)推翻，不能通過 撤銷之訴）上述條件缺一不可，第三人起訴時應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的證據(jù)材料，時間是知道或者應(yīng)當(dāng)知道損害6個月之內(nèi)

16、（不變期間）2、立案審查（293條）?第三人提交材料后，應(yīng)當(dāng)進行審查（不同于立案登記審查，也是形式審查，但是比一般形式 審查嚴(yán)格，可以詢問）（可審查 30天，一般立案是7天）?297條（不能提起撤銷之訴情形：非訴程序、身份關(guān)系、代表人訴訟、公益訴訟受害人）3、撤銷之訴中第三人訴求的審理和處理?請求撤銷原判決等文書?請求確認(rèn)第三人民事權(quán)益審理后按照300條規(guī)定進行處理，因為有獨立請求權(quán)的第三人在原審中是有權(quán)利主張自己的 民事權(quán)益的。4、 第三人撤銷之訴和以案外人身份申請再審之訴的銜接（可能存在交叉）（ 301-303條） ?再審在先，應(yīng)該將第三人撤銷之訴并入再審。原審原被告惡意串通的，應(yīng)該先審理

17、撤銷之訴。 ?如果再審被駁回，第三人撤銷之訴單獨審理。?如果合并審理，再審是按一審程序的，兩個案件合并后相當(dāng)于一審，可以上訴。再審是按二 審程序的，案件就相當(dāng)于是遺漏了訴訟請求，可以先調(diào)解，調(diào)解不成，就應(yīng)當(dāng)撤銷原一、二審 判決，發(fā)回重審。?第三人提起撤銷之訴后，又以案外人身份提出執(zhí)行異議。執(zhí)行異議駁回后又以案外人身份申 請再審，應(yīng)不予受理。案外人對駁回執(zhí)行異議不服，提起案外人申請再審之訴，法院已經(jīng)裁定再審后，其又提起撤銷 之訴，不能受理。九、執(zhí)行異議之訴（共13.5條）（一）管轄法院。原規(guī)定為執(zhí)行法院管轄，但是有意見提出涉及房屋和不動產(chǎn)，執(zhí)行法院不是不動產(chǎn)所在地法院，是否需要再規(guī)定專屬管轄除外

18、？后經(jīng)討論認(rèn)為還是按照原來規(guī)定，就是執(zhí)行法院（其實也是一種專屬管轄）（二）條件。（對原來依據(jù)執(zhí)行的判決本身沒有異議，只是對執(zhí)行的標(biāo)的有異議，為了阻卻執(zhí) 行提起的訴訟）?在執(zhí)行期間提出?必須案外人已經(jīng)提過執(zhí)行異議?當(dāng)事人提出執(zhí)行異議的訴求，并提出了相應(yīng)的事實和理由?當(dāng)事人應(yīng)在執(zhí)行異議裁定送達(dá)之日起 15日內(nèi)提出（如果過了這個期間，只能另行提起確認(rèn)或者給付之訴）（三）舉證證明責(zé)任（311條）?由案外人承擔(dān)（四）審理重點一種觀點：只審理是否阻卻執(zhí)行，確權(quán)需要另行起訴經(jīng)過討論達(dá)成共識：?如果不審理實體權(quán)利性質(zhì)和歸屬，要判斷是否能夠阻卻執(zhí)行是不可能的；?如果不審理實體權(quán)利性質(zhì)和歸屬，結(jié)案后當(dāng)事人另行起訴

19、的判決結(jié)果和執(zhí)行異議之訴不一致 怎么處理？所以一一（312-313 條）1、無論當(dāng)事人訴求是否有確權(quán)的內(nèi)容，人民法院審理執(zhí)行異議之訴都要搞清實體權(quán)益性質(zhì)和 歸屬，同時在此基礎(chǔ)上作出是否能阻卻執(zhí)行的判斷。2、如果當(dāng)事人提出了確權(quán)請求，判決主文應(yīng)當(dāng)認(rèn)定，如果沒有提出確權(quán)請求，判決主文不能 認(rèn)定，因為沒有訴，但 本院認(rèn)為”部分要說明。3、在理解 享有足以排除強制執(zhí)行的民事權(quán)益”時要全面：?不僅包括案外人物權(quán)、債權(quán)、法定優(yōu)先權(quán)的審查，還要包括被執(zhí)行人享有的相關(guān)物權(quán)、債權(quán)、 法定優(yōu)先權(quán)的審查的判定，物權(quán)和優(yōu)先權(quán)好判定，因為有排他性，難點在于債權(quán)效力先后的確定。?究竟哪些實體權(quán)益可以排除強制執(zhí)行還沒有解決

20、，希望大家參與討論和研究。（五）審理期間執(zhí)行標(biāo)的處理問題原則上不得執(zhí)行，但申請執(zhí)行人提供擔(dān)保的并申請執(zhí)行的，可以繼續(xù)執(zhí)行，但是要慎重把握。?如果執(zhí)行標(biāo)的是特定物一般不予準(zhǔn)許?如果執(zhí)行標(biāo)的是一般物可以準(zhǔn)許如果第三人與被執(zhí)行人惡意串通，法院可以處罰，申請人可就損失另案訴訟十、二審程序（一）職能：爭議事實、法律爭議，圍繞爭議焦點、認(rèn)定事實、終審裁判。?二審程序中原告增加訴訟請求或者被告反訴：調(diào)解 一調(diào)解不成，告知另行起訴（不能判決， 主要是為了保護當(dāng)事人的審級利益。但如果雙方就增加的訴訟請求和反訴同意由二審法院一并 裁判，屬于自愿行使處分權(quán)，可以一并審理裁判，損害公益、第三人權(quán)益除外）（二）二審案件是否可