(完整)企業(yè)合同法律風險防范1

1、企業(yè)法律風險防范一、合同相對人提供相關(guān)資料及其審查1 1 、合同相對人是單位的情況合同相對人為單位的，應當提供營業(yè)執(zhí)照或組織機構(gòu)代碼證。如果對 方不能提供相關(guān)的資料，可以在湖南信用網(wǎng)和全國組織機構(gòu)代碼證查詢網(wǎng) 上查詢對方的相關(guān)信息。在審查對方單位的相關(guān)資料時， 應當認真核對合同相對人與營業(yè)執(zhí)照 上的名稱是否一致，加蓋的公章是否與登記注冊的公章相符。否則，在發(fā) 生糾紛時，被告不明確，無法通過法律的途徑依法維護我方的合法權(quán)益。案例：未來大舞臺公司劍波廣告公司與金色大帝管理有限公司兆山案件 “瀏陽 103103 公路施工班組”2 2 、合同相對人是個人的情況合同相對人為個人的，應當提供與其身份證原件

2、核對無誤的復印件。如果對方不能提供的，可以在湖南信用網(wǎng)上查詢對方相關(guān)身份信息或者要 求對方提供相關(guān)的擔保。在審查對方的身份信息時，要認真核對簽名是否與身份證上的姓名一 致，在發(fā)現(xiàn)不一致的情況下，立即采取補救措施，確保權(quán)利人的利益不受 到損害。案例 ：張利平張力平借款糾紛一案二、合同簽約人的審查1 1）法定代表人作為合同簽約人法定代表人是指依法律或法人章程規(guī)定代表法人行使職權(quán)的負責人。我國法律實行單一法定代表人制，一般認為法人的正職行政負責人為其惟 一法定代表人。如公司為董事長或執(zhí)行董事或經(jīng)理，而證券交易所的法定 代表人為總經(jīng)理，全民所有制工業(yè)企業(yè)的法定代表人為廠長或經(jīng)理。在公司對外關(guān)系上，法定

3、代表人以法人名義對外進行民事活動時，其 與法人之間并非代理關(guān)系，而是代表關(guān)系，且其代表職權(quán)來自法律的明確 授權(quán)，故不另需法人的授權(quán)委托書，只要有公司加蓋公章的法定代表人身 份證明即可。其所實施的職務行為即為法人行為，其后果由法人承擔。（2 2）企業(yè)職工作為合同簽約人在實際操作過程中， 企業(yè)往往是給那些駐外的銷售代表或者駐外的銷 售分公司預先給予相當數(shù)量的蓋有企業(yè)公章的空白介紹信或者蓋有企業(yè)公 章的格式合同，以方便其在適當?shù)臅r候簽訂合同。這其實就是企業(yè)的一種 授權(quán)行為，但是法律風險就常常出現(xiàn)在這里。由于授權(quán)的不規(guī)范就很容易 產(chǎn)生無權(quán)代理或表見代理行為。如何規(guī)范我公司職工的授權(quán)代理行為， 杜絕無權(quán)

4、代理和表見代理的發(fā) 生是執(zhí)行授權(quán)代理制度的關(guān)鍵。規(guī)范授權(quán)代理的做法是，不要預先發(fā)出蓋 章的空白介紹信和空白合同書，如果必須這樣，企業(yè)必須嚴格控制，應在 空白介紹信中明確規(guī)定該銷售代表可以簽訂合同的具體項目、金額上限， 以及該銷售代表有權(quán)獨立簽訂合同的時間期限。在他們的職務停止或者調(diào) 整崗位后，一定要確保將原先預先給他的空白介紹信、授權(quán)委托書和空白 的蓋有企業(yè)公章的格式合同及時清理、上繳，同時務必以最快的速度書面 通知和他有業(yè)務往來的關(guān)系客戶。審查簽約對方代理人的代表權(quán)時要注意必須收取其授權(quán)委托書，內(nèi)容方面審查除要加蓋有對方公司的公章外，還必須有授權(quán)委托的具體事 項、權(quán)限范圍以及委托代理的時間期

5、限相符。確保其沒有超越代理權(quán)或者 代理權(quán)已經(jīng)過期，因為這幾種情況下簽訂合同未經(jīng)被代理人追認，合同對 被代理人不發(fā)生效力，由行為人自己承擔責任。從授權(quán)的程序管理上，我建議應當由業(yè)務部門提示申請，經(jīng)過企業(yè)法 務部門或合同管理部門的審查，由法定代表人簽署授權(quán)委托書，如果授權(quán) 事項變更應履行變更手續(xù)。每年應當對代理人的授權(quán)委托書驚醒審查，對 不符合要求的應當及時收回代理權(quán)、撤銷委托書。如果已經(jīng)發(fā)生了無權(quán)代理，我公司可以權(quán)衡利弊及時選擇行使追認權(quán) 和拒絕權(quán)，比如無權(quán)代理簽訂的合同對公司不利，我們應堅決拒絕追認， 做法上只需要在相對人進行催告時不作任何表示即可。（3 3）表見代理表見代理是指行為人沒有代理

6、權(quán)、 超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被 代理人的名義訂立合同，但是相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代 理行為有效，企業(yè)要對該代理行為的后果承擔責任。案例： 兆山（劉建）訴二十三冶建設集團有限公司三、合同履行1 1、工程驗收在合同的履行過程中，應當嚴格按照合同的約定交付工作成果。工程 完工后，我方應及時以書面形式通知合同相對人進行竣工驗收，對方未在 約定的時間內(nèi)進行驗收的，視為驗收合格；對方在驗收前自行使用的，亦 視為驗收合格。2 2、工程負責人為了保障工程施工的順利進行，合同相對人必須指派特定人作為工程 負責人，其處理合同事務的行為均是職務行為，產(chǎn)生的法律后果應由公司 承擔。3 3、違約責任

7、在合同中約定違約責任總的原則是：在我方違約的情況下，違約責任 約定的越模糊越好；在對方違約的情況下，違約責任約定的越清楚越好。合同中約定的違約金不是越高越好，應當以實際損失為基礎，兼顧合 同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素，根據(jù)公平原 則和誠實信用原則予以衡量來約定適合的比例。四、對賬合同雙方之間發(fā)生的每一筆費用，都應該及時進行對賬，嚴格審查對 賬單上的公章和簽名。 如果是由合同簽約人簽名確認的， 是否加蓋對方公 司的公章無傷大雅；如果是由公司其他人員簽名確認的，必須加蓋對方公 司的公章，否則，可能造成此次對賬無效。案例： 兆山訴中天建設集團天和家園項目部買賣合同糾紛一案五、

8、收款一般情況下，合同雙方之間的金錢都是通過銀行轉(zhuǎn)賬支付的，但是在 客觀情況下，也存在現(xiàn)金的往來。在收取款項時，要開具收據(jù)或發(fā)票，并 要求對方簽收；在支付相關(guān)款項時，應該索要收據(jù)或發(fā)票，在確認金額后 進行簽字確認。在收取現(xiàn)金的情況下，應該在收據(jù)上注明“收現(xiàn)”的字樣；在銀行進行轉(zhuǎn)賬支付的情況下，應該在收據(jù)上注明“以銀行轉(zhuǎn)賬為 準”、“以具體的轉(zhuǎn)賬數(shù)額為準”等字樣。案例： 兆山訴長沙市建設工程有限公司融圣國際項目部六、違約條款在一方不履行合同約定的義務時，應當向向?qū)Ψ匠袚`約責任。我們 在合同中應盡量明確對方的責任，但是不是說約定的違約責任越嚴格越 好。合同中違約金的約定應當綜合考慮各方面的因素，來

9、確定一個最佳的 比例。在一般違約情況下，合同中違約金約定的比例不得高于銀行同期貸 款利率的四倍。在合同雙方約定的違約金的比例超過銀行同期貸款利率四 倍的情況下，法院會綜合考慮各種情況，自由裁量來確定一個違約金的比 例，這個比例一般會在一倍至四倍之間。但是如果我們約定的違約金比例 符合法律的規(guī)定，法院一般會予以支持。但是在合同中約定違約金的比例超過銀行同期貸款利率四倍的情況 下，守約方可以舉證證明由于違約方的違約行為造成損失，應當按照合同 約定的違約金賠償。在約定的違約金過分高于造成的損失的情況下，最高 人民法院對“過分高于造成的損失”做出了規(guī)定，即當事人約定的違約金 超過造成損失的百分之三十的

10、。在此情況下，人民法院應當以實際損失為 基礎，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因 素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁決。七、訴訟時效訴訟時效是指民事權(quán)利受到侵害的權(quán)利人在法定的時效期間內(nèi)不行 使權(quán)利，當時效期間屆滿時，即喪失了請求人民法院依訴訟程序強制義務 人履行義務權(quán)利的制度。在法律規(guī)定的訴訟時效期間內(nèi)，權(quán)利人提出請求 的，人民法院就強制義務人履行所承擔的義務。而在法定的訴訟時效期間 屆滿之后，權(quán)利人行使請求權(quán)的，人民法院就不再予以保護?？梢姡V訟 時效是權(quán)利人行使請求權(quán)，獲取人民法院保護其民事權(quán)利的法定時間界 限。它包含兩層意思，一是權(quán)利人在此時間內(nèi)享有

11、依訴訟程序請求人民法 院予以保護的權(quán)利；二是這一權(quán)利在此時間內(nèi)連續(xù)不行使即歸于消滅。1、訴訟時效的中止、中斷及延長（ 1 1）中止：民法通則第 139139 條予以規(guī)定：“在訴訟時效期間的最 后 6 6個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中 止，訴訟時效從中止時效的原因消除之日起繼續(xù)計算?！痹V訟時效中止的 適用條件：A A、訴訟時效的中止必須是因法定事由而發(fā)生。這些法定事由 包括兩大類：一是不可抗力，如自然災害、軍事行動等，都是當事人無法 預見和克服的客觀情況；二是其他阻礙權(quán)利人行使請求權(quán)的情況。B B、法定事由發(fā)生在訴訟時效期間的最后 6 6 個月內(nèi)，始產(chǎn)生中止訴訟時效的

12、效 力。C C、訴訟時效中止之前已經(jīng)經(jīng)過的期間與中止時效的事由消失之后繼 續(xù)進行的期間合并計算。而中止的時間過程則不計入時效期間，為此，民 法把時效中止視為訴訟時效完成的暫時性阻礙。（2 2） 中斷：民法確認了訴訟時效中斷的情況和事由，訴訟時效因提 起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起，訴 訟時效期間重新計算。中斷的法定事由：起訴；請求；認諾。（3 3） 延長：訴訟時效延長是指人民法院查明權(quán)利人在訴訟時效期間 確有法律規(guī)定之外有正當理由而未行使請求權(quán)的，適當延長已完成的訴訟 時效期間。延長的適用條件：a a、延長訴訟時效所依據(jù)的正當理由（事 由）是由人民法院合依職權(quán)確認

13、的，因為社會生活的復雜性決定了法律不 可能將阻礙訴訟時效進行的情況全部地加以規(guī)定。當出現(xiàn)中止和中斷訴訟 時效的法定事由之外的事實即特殊情況，造成權(quán)利人逾期行使請求權(quán)時， 有必要授權(quán)人民法院審查是否作為延長時效的事由，以彌補法律規(guī)定的不 足。b b、訴訟時效的延長適用于已經(jīng)屆滿的訴訟時效。已完成的訴訟時效 期間仍然有效力，而由人民法院決定適當延長一定的期間。2、訴訟時效的種類民法通則規(guī)定的訴訟時效期間有 4 4 種：（ 1 1）一般時效期間。按照我國現(xiàn)有的實際情況，在法律沒有特別規(guī) 定的情況下，向法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為 2 2 年。（ 2 2）短期時效期間。民法通則規(guī)定下列 4 4

14、 種情況的訴訟時效期間 為 1 1年：a a 身體受到傷害要求賠償?shù)模籦 b 出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的； c c 延付或者拒付租金的； d d 寄存財產(chǎn)被丟失或者損毀的。（ 3 3）最長時效期間。民法通則規(guī)定最長訴訟時效期間為 2020 年。 它和一般時效、短期時效的不同在于起算點的不同，最長時效從權(quán)利被侵 害之日起 2020 年，超過 2020 年的，法院不予保護。而一般時效和短期時效期 間是從知道或應當知道權(quán)利被侵害時起計算的。（4 4）特殊時效時間。由單行法規(guī)規(guī)定的不同于前述 3 3 種時效期間的， 稱特殊訴訟時效期間。根據(jù)合同法的規(guī)定，因和技術(shù)進出口合同爭議提起 訴訟或者申請的訴訟

15、時效期間為 4 4 年。案例二 20032003 年 8 8 月，原告小軍將地處于縣城南大街的一間面積達 3030 平米的臨街店鋪轉(zhuǎn)讓給被告小亮；轉(zhuǎn)讓價為 8.58.5 萬元；合同簽訂時全部付 清；原告為被告辦理了相關(guān)證件，費用由原告負擔。根據(jù)該協(xié)議，原告將 轉(zhuǎn)讓房屋交付給了被告，并將辦理好的相關(guān)證件也一并交由被告。20072007 年3 3 月，原告將被告訴至法庭要求被告支付剩余部分欠款 。 在審理中，原告 稱被告只付 6.56.5 萬元，而被告稱已全部付清。訴訟中，對原告主張的訴訟 請求，被告提出既是存在欠款，也超過了訴訟時效，也是不受法律保護 的。對此抗辯，原告也未舉出訴訟時效中止、中斷

16、的證據(jù)予以證明。評析：原、被告自 20032003 年 8 8 月簽訂店鋪轉(zhuǎn)讓協(xié)議時，雙方的債權(quán)債務 關(guān)系就已形成，至今已超過法律規(guī)定的請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間 即兩年，原告也舉不出發(fā)生訴訟時效中止、中斷的有關(guān)證據(jù)。因而，被告 提出原告的訴訟請求已超過訴訟時效不受法律保護的抗辯成立。依照中 華人民共和國民法通則第一百三十五條、第一百三十七條之規(guī)定，判決 駁回了原告的訴訟請求訴訟時效及其具體內(nèi)容是由國家法律加以規(guī)定的，民事主體必須嚴格 遵守，當事人之間不得訂立縮短或延長時效期間的協(xié)議以及預先放棄時效 權(quán)益的協(xié)議。訴訟時效屬于強制性規(guī)定，目的是促使權(quán)利人關(guān)心自己的權(quán) 益，盡快提起請求，以便及

17、時處理好必須在短期內(nèi)處理的問題。補充一點的是：訴訟時效過期后，權(quán)利人雖然喪失了獲得訴訟追償?shù)臋?quán) 利，但是，義務人自愿履行義務的，權(quán)利人仍有權(quán)領(lǐng)受，因為訴訟時效的 過期并不使實體權(quán)利消失。義務人履行后不能以不知時效屆滿為由要求權(quán) 利人再返還。八、管轄1 1、級別管轄2 2、地域管轄。被告住所地和合同履行地，履行地依約定，如合同約 定了履行地或交貨地。未約定或約定不明確的，或者有約定，但未實際交 付貨物，雙方又不在約定地及口頭協(xié)議，都不以履行地為管轄地。3 3、協(xié)議管轄，當事人可協(xié)議約定被告住所地、原告住所地、合同履 行地、合同簽訂地、標的物所在地法院管轄，但不得違反級別管轄和專屬 管轄。4 4、專屬管轄，第一、不動產(chǎn)案件；第二、港口作業(yè)案件由港口所在 地法院管轄；第三、繼承遺產(chǎn)糾紛，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺 產(chǎn)所在地法院管轄。管轄法院或仲裁機構(gòu)應當明確?，F(xiàn)在一些糾紛經(jīng)常在訴訟管