“論商業(yè)賄賂行為”答辯稿

1、“論商業(yè)賄賂行為”答辯稿“論商業(yè)賄賂行為”答辯稿尊敬的各位教授，上午好！我叫xxx,我的論文題目是論商業(yè)賄賂行為，今天 很榮幸能向在座的各位教授學(xué)習(xí)，也很高興能和大家一起 關(guān)注商業(yè)賄賂行為方面的問題。下面我先介紹一下本文選題的背景：早在人類社會進(jìn)入私有制的階級社會以后，一些人為 了達(dá)到政治、經(jīng)濟(jì)目的或謀取其他利益，就開始向國家官吏賄賂。我國古代奴隸社會 的西周時期就有貪污賄賂的記載，尚書%26#8 226;呂刑 中所謂“五過之疵”中的“惟貨”，即指官吏接受賄賂。漢書%26#8 226;刑法志中也有“吏坐受賒枉法”的記載, 說文解：“賺，以財物枉法相謝也?！笨梢哉f，有學(xué)者 甚至認(rèn)為，中國的二十四

2、史從另一個視野看實際是一部貪 污賄賂史。接下來對我的這篇論文的整體結(jié)構(gòu)、內(nèi)容做一下概括 性的說明：一、商業(yè)賄賂的概念及法律特征商業(yè)賄賂是賄賂的一種形式，是隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展 而逐步產(chǎn)生和發(fā)展起來的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象。在當(dāng)今世界各國，商 業(yè)賄賂行為是普遍存在的，已成為最主要的一種賄賂形式。（一）商業(yè)賄賂的概念及特征概念：商業(yè)賄賂就是指在市場交易中，經(jīng)營者采用財 物或其他手段在帳外暗中給予對方單位或者個人，以獲得 交易機會或有利于交易條件的不正當(dāng)競爭行為。特征：1. 商業(yè)賄賂行為具有隱蔽性。2. 商業(yè)賄賂行為具有違法性。3. 商業(yè)賄賂行為大都發(fā)生競爭激烈的行業(yè)。（二）、商業(yè)賄賂行為的構(gòu)成要件1、商業(yè)賄賂的主

3、體方面行賄人和受賄人是商業(yè)賄賂的主體。2、商業(yè)賄賂的主觀方面商業(yè)賄賂行為的一個重要構(gòu)成要件是行賄、受賄和介 紹賄賂的經(jīng)營者或其他主體在主觀方面，只能由故意構(gòu)成。3、商業(yè)賄賂的客體方面商業(yè)賄賂行為的客體是進(jìn)行正常競爭的交易活動。4、商業(yè)賄賂的客觀方面受賄人只要收受賄賂，受賄就成立，已經(jīng)構(gòu)成主觀故 意。行賄交付或提供賄賂的時間，不論是受賄人為行為人 謀取交易機會和條件在前或在后，不影響行賄的成立。另 外，只要向交易相對人行賄，不論行賄的目的是否達(dá)到都 是行賄行為。二、商業(yè)賄賂的主要表現(xiàn)形式以及相關(guān)的一些商業(yè)行 為()回扣回扣是商業(yè)賄賂的一種主要表現(xiàn)形式。我國反不正 當(dāng)競爭法第8條1款規(guī)定：“經(jīng)營者

4、不得采用財物或其他 手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方 單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或個人在帳 外暗中收受回扣的，以受賄論處?！被乜劬褪侵冈谏唐焚忎N中，賣方明確標(biāo)價應(yīng)支付價款 外，暗中向買方退還錢才及其報償以爭取交易機會和交易 條件的行為。是一種很典型的商業(yè)賄賂行為。關(guān)于禁止賄賂行為的暫行規(guī)定第5條明確指出了 回扣的表現(xiàn)形式，即"現(xiàn)金、實物或者其他方式”?；乜郾?現(xiàn)形式的復(fù)雜性是其“帳外暗中”的特征所決定的。(二)折扣關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定第6條第1款規(guī) 定：“經(jīng)營者銷售商品，可以以明示方式給予對方折扣，經(jīng) 營專利號給予對方折扣的，必須如實入帳；經(jīng)

5、營者或其他 單位接受折扣的必須如實入帳。”這一規(guī)定劃了了商業(yè)賄賂 與折扣的界限，在商業(yè)賄賂中排除了折扣，又對給予和接 受折扣的行為進(jìn)行了規(guī)范。有關(guān)折扣的認(rèn)定在關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī) 定第6條第2款對折扣的概念作了如下表述：“本規(guī)定所 稱折扣，即商品購銷中的讓利，是指經(jīng)營者在銷售商品時, 以明示并如實入帳的方式給予對方的價格優(yōu)惠，包括支付 價款時對價款總額按一定比例即給予一定比例的優(yōu)惠。”折 扣也稱讓利，即價格讓利。（三）傭金傭金是商業(yè)活動中的一種勞務(wù)報酬，是具有獨立地位 和經(jīng)營資格的中間人在商業(yè)活動中為他人提供中介服務(wù)所 得的報酬。為進(jìn)一步明確傭金的界限，關(guān)于禁止商業(yè)賄賂 行為暫行規(guī)定第

6、7條第2款規(guī)定：“本規(guī)定所稱傭金，是 指經(jīng)營者在市場交易中給予為其提供服務(wù)的具有合法經(jīng)營 資格的中間人的勞務(wù)報酬?！蓖瑫r，我們還應(yīng)該了解傭金具 有以下主要法律特征：1.傭金是商業(yè)活動中中間人所得的勞務(wù)報酬。2.經(jīng)營者給予傭金必須以明示的方式。三、我國商業(yè)賄賂長期存在的原因商業(yè)賄賂在我國出現(xiàn)并長期存在的直接原因有以下幾 方面：（一）企業(yè)與其他經(jīng)濟(jì)組織的財產(chǎn)權(quán)在經(jīng)濟(jì)體制改革 中逐漸得到確立。企業(yè)與其他經(jīng)濟(jì)組織獨立核算，自負(fù)盈 虧，自主經(jīng)營，初步形成了市場競爭的格局，由于每個經(jīng) 濟(jì)主體有著自己的獨立經(jīng)濟(jì)利益，在競爭中不良經(jīng)營者就 會運用其他不正當(dāng)競爭手段的同時實施商業(yè)賄賂爭取交易 機會和交易條件。（

7、二）我國市場體系還處在發(fā)育不成熟階段。新舊體 制轉(zhuǎn)軌的時期，由于管理經(jīng)驗不足，行政干預(yù)經(jīng)濟(jì)的現(xiàn)象依然存在，原料和輔助材料 短缺的條件下，以各種手段獲得行政的支持、獲得項目、 獲得特許、獲得物資成為必要和可能。商業(yè)賄賂是商品經(jīng) 濟(jì)發(fā)展中市場不成熟，物資不夠豐富等條件下滋生的一種 丑惡社會現(xiàn)象。（三）我國多種經(jīng)濟(jì)成分并存，大量鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、私營 企業(yè)和個體工商戶，他們沒有較固定的供銷渠道，在原料 供不應(yīng)求的條件下，他們?yōu)楂@得物資供應(yīng)就有可能行使商業(yè)賄賂行為; 他們沒有穩(wěn)定的銷售對象，為推銷商品，他們會買通采購 人員，爭取交易機會。另外，私營企業(yè)，鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的帳目 管理制度不嚴(yán)，也為商業(yè)賄賂開了方便之門。

8、四、商業(yè)賄賂行為的危害反不正當(dāng)競爭法將商業(yè)賄賂作為不正當(dāng)競爭行為 加以禁止，是因為商業(yè)賄賂對社會有以下嚴(yán)重的危害：（一）商業(yè)賄賂行為從根本上扭曲了公平競爭的本質(zhì), 使價值規(guī)律和競爭規(guī)律無法發(fā)揮正常作用，阻礙了市場機 制的運行，從而破壞了市場的交易秩序。（二）大量的商業(yè)賄賂行為使國家的稅利大量流失。（三）商業(yè)賄賂行為為假冒偽劣產(chǎn)品大開方便之門， 損害了廣大消費者和經(jīng)營者的合法權(quán)益。（四）破壞了資源的合理分配。（五）商業(yè)賄賂行為已經(jīng)成為孳生貪污、受賄等經(jīng)濟(jì) 犯罪的溫床。五、建立禁止商業(yè)賄賂行為的立法體系（一）禁止商業(yè)賄賂行為的經(jīng)濟(jì)立法在經(jīng)濟(jì)立法和制定經(jīng)濟(jì)政策方面，許多法律、法規(guī)和 規(guī)范性文件都明確

9、規(guī)定禁止商業(yè)賄賂行為。早在改革開放 之初，國務(wù)院就于1980年1 0發(fā)布了關(guān)于開展和保護(hù)社 會主義競爭的暫行規(guī)定指出“競爭要嚴(yán)格遵守國家的政 策和法令，采取合法的手段進(jìn)行，不得弄虛作假，行賄受 賄?！?1981年12月，全國人大頒發(fā)的經(jīng)濟(jì)合同法第53 條明文規(guī)定禁止：“利用經(jīng)濟(jì)合同買空賣空，轉(zhuǎn)包漁利， 非法轉(zhuǎn)讓、行賄受賄。” 19 86年6月國務(wù)院辦公廳關(guān)于 嚴(yán)禁社會經(jīng)濟(jì)活動中牟取非法利益的通知指出：“國家工 作人員必須嚴(yán)格執(zhí)行財經(jīng)紀(jì)律，不準(zhǔn)在社會經(jīng)濟(jì)活動中非 法接受任何名義的'酬金'或'饋贈'”，“任何單位，個人, 不準(zhǔn)向上級機關(guān)，有關(guān)單位或其工作人員'

10、;饋贈'現(xiàn)金或 實物，不準(zhǔn)以低于國家規(guī)定價格或象征性收費辦法向其 '出售'各種物品。”此外，我國公司法、土地管理 法等經(jīng)濟(jì)法律，法規(guī)都從不同角度對禁止商業(yè)賄賂行為 作了規(guī)定。我國反不正當(dāng)競爭法第8條明確規(guī)定：“經(jīng)營者不 得采用財物或其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商品。在 帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論；對方 單位或個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處?！?“經(jīng)營 者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以 給中間人傭金，經(jīng)營者給對方折扣，給中間人傭金的，必 須如實入帳?！痹摋l明確劃清了商業(yè)賄賂行為與合法商業(yè)行 為的界線，經(jīng)營者在正規(guī)帳目之外暗中給予

11、，接受財物或 其他便利，即屬于商業(yè)賄賂行為。許多專家學(xué)者都認(rèn)為該 法關(guān)于商業(yè)賄賂行為的規(guī)定較為全面、具體。(1)它根據(jù) 我國國情，正確地劃分了回扣，折扣和傭金的界線，這對 于維護(hù)國家，集體的利益，推動反腐倡廉，促進(jìn)公平競爭 等都有重大意義。(2)它借鑒了國外的有關(guān)經(jīng)驗和作法， 所作的規(guī)定和國際上通行的規(guī)定大體一致，有利于我國的 對外經(jīng)濟(jì)交往。(3)它進(jìn)一步完善了我國立法的對賄賂行 為的規(guī)定。(二)禁止商業(yè)行為的行政立法在國家有關(guān)行政立法和制定行政紀(jì)委規(guī)范方面，從加 強行政監(jiān)督管理和處理，規(guī)范國家機關(guān)行政工作人員行為 的角度，對商業(yè)賄賂行為進(jìn)行了規(guī)定。如1988年9月國務(wù) 院發(fā)布施行的國家行政機

12、關(guān)工作人員貪污賄賂行政處分 暫行規(guī)定第8條，第10條的有關(guān)規(guī)定。關(guān)于禁止商業(yè)賄賂的暫行規(guī)定第9條對商業(yè)賄賂 的行政處罰作了細(xì)化規(guī)定，即“經(jīng)營者違反本規(guī)定行賄手 段銷售或者購買商品的，由工商行政管理機關(guān)依照反不 正當(dāng)競爭法第22條的規(guī)定，根據(jù)情節(jié)處以1萬元以上2 0萬元以下的處罰，有違法所得的，應(yīng)當(dāng)予以沒有；構(gòu)成犯 罪的，依法追究其刑事責(zé)任。”此外，國家公務(wù)員條例、人民警察法、法官法 等法律、法規(guī)中都有禁止有關(guān)國家機關(guān)工作人員索賄和受 賄的規(guī)定。（三）禁止商業(yè)賄賂行為的刑事立法在刑事立法方面規(guī)定了賄賂罪，運用及其嚴(yán)厲的刑罰 手段懲治各種賄賂犯罪。為嚴(yán)厲打擊商業(yè)賄賂行為提供了 刑法依據(jù)，使商業(yè)賄賂

13、和其他形式的賄賂行為在計劃經(jīng)濟(jì) 下的較長時間內(nèi)得到有效控制。1979年，我國刑法185 條把賄賂罪作為一種瀆職型犯罪予以規(guī)定。改革開放后， 市場競爭日趨激烈，商業(yè)賄賂行為重新抬頭并愈演愈烈， 我國又先后頒發(fā)了關(guān)于嚴(yán)懲嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)的罪犯的決定, 懲治貪污罪賄賂罪的補充規(guī)定和關(guān)于懲治違反公司 法的犯罪的決定，并于1997年3月修改了刑法，擴(kuò)大 受賄罪的主體范圍，加大了刑事處罰力度，規(guī)定對犯賄賂 罪情節(jié)又特別嚴(yán)重的可處無期徒刑甚至死刑，使我國成為 當(dāng)今世界上運用死刑嚴(yán)懲賄賂罪的少數(shù)國家之一，體現(xiàn)了 國家對懲治商業(yè)賄賂行為的重視和決心。六、禁止商業(yè)賄賂行為立法的不足與完善雖然我國在商業(yè)賄賂方面的立法較

14、多，但作為一門獨 立的法律法規(guī)實施時間還比較短，因而存在這樣那樣的缺 陷是不可避免。這有待于在實踐中加以完善。反不正當(dāng)競 爭法第8條對商業(yè)賄賂的規(guī)定也極為簡單，而商業(yè)賄賂 在實踐中的形式多種多樣，變化多端，所以在認(rèn)定上有一 定困難。根據(jù)反不正當(dāng)競爭法有關(guān)規(guī)定精神，關(guān)于禁 止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定對商業(yè)賄賂中的主要形式回 扣、傭金、折扣等進(jìn)行了細(xì)化闡述，但在實踐中除了這三 種外，其他形式也多種多樣，如性賄賂（色情服務(wù)），以出 國考察為名進(jìn)行賄賂等均可構(gòu)成商業(yè)賄賂，因此，筆者認(rèn) 為對商業(yè)賄賂的形式或手段予以采用列舉的方法加以規(guī)定。 這樣才能在司法實踐中有法可依，給司法實際操作帶來便 利，更有利于禁

15、止商業(yè)賄賂立法效力的發(fā)揮，以健全相關(guān) 方面的立法，并加以完善。七、治理商業(yè)賄賂的措施針對以上問題，在今后的工作中，筆者認(rèn)為，可以采 取以下措施加以解決：一是要加強社會主義榮辱觀教育，加強行業(yè)自律規(guī)范。 二是要加強部門之間的協(xié)作，加大懲處力度。三是加強立法，整合資源，構(gòu)建反商業(yè)賄賂的法律體 系。四是加強協(xié)作，查辦大要案，增強打擊商業(yè)賄賂行為 的威懾力。五是多管齊下，綜合治理，常抓不懈，形成防治商業(yè) 賄賂的長效機制。就當(dāng)前國際形勢看，隨著國際間經(jīng)濟(jì)交往的加強，這 就要求有一個公平、公開的市場競爭體制，禁止各種不正 當(dāng)競爭行為的出現(xiàn)，因而商業(yè)賄賂作為其一，世界各國紛 紛立法，對其加以限制，以維護(hù)良好的競爭秩序，使本國 在國際上的經(jīng)濟(jì)交往中免受其害。就我國而言，中國即將 加入w to,國內(nèi)經(jīng)濟(jì)要與世界經(jīng)濟(jì)接軌，這就要求我國在 市場運作及相關(guān)立法上與之相適應(yīng)，從商業(yè)賄賂的危害中, 我們也可以看出，禁止商業(yè)賄賂是勢在必行，中國加入wto 以后，商業(yè)賄賂等不正當(dāng)競爭手段搞跨的不僅僅是國內(nèi)某 一企業(yè)的經(jīng)濟(jì)，而是勢必會給我國整個民