公司治理與監(jiān)事會制度教材

1、第5章 公司治理與監(jiān)事會制度劉軍 集美大學誠毅學院E-mail：5.1 監(jiān)事會概述5.1.1 監(jiān)事會的概念及特征1、監(jiān)事會的概念 監(jiān)事會是對公司董事和高級管理人員的經(jīng)營管理活動及公司財務進行監(jiān)督的常設機構(gòu)。它依法產(chǎn)生并行使監(jiān)督的職責，是公司的監(jiān)督機構(gòu)。2、監(jiān)事會的特征 （1）監(jiān)事會是由依法產(chǎn)生的監(jiān)事組成的（2）監(jiān)事會是對公司的事務進行監(jiān)督的機構(gòu)。（3）監(jiān)事會行使職權(quán)的獨立性（4）監(jiān)事個人可以行使監(jiān)督權(quán)（5）監(jiān)事會是常設機構(gòu)5.1 監(jiān)事會概述第五十二條第五十二條有限責任公司設監(jiān)事會，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一至二名監(jiān)事，不設監(jiān)事會。監(jiān)事會應當包括股東代表

2、和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會設主席一人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。 5.1 監(jiān)事會概述第一百一十八條第一百一十八條股份有限公司設監(jiān)事會，其成員不得少于三人。監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工

3、代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會設主席一人，可以設副主席。監(jiān)事會主席和副主席由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務或者不履行職務的，由監(jiān)事會副主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會副主席不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。本法第五十三條關于有限責任公司監(jiān)事任期的規(guī)定，適用于股份有限公司監(jiān)事。 5.1 監(jiān)事會概述5.1.2 監(jiān)事會的組成及會議1、監(jiān)事會的組成 監(jiān)事會由股東會和職工代表大會選任的監(jiān)事組成。第五十三條第五十三條監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以

4、連任。監(jiān)事任期屆滿未及時改選，或者監(jiān)事在任期內(nèi)辭職導致監(jiān)事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的監(jiān)事就任前，原監(jiān)事仍應當依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務。 5.1 監(jiān)事會概述2、監(jiān)事會會議第五十六條第五十六條監(jiān)事會每年度至少召開一次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會決議應當經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。監(jiān)事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應當在會議記錄上簽名。 5.1 監(jiān)事會概述第一百二十條第一百二十條監(jiān)事會每六個月至少召開一次會議。監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定

5、的外，由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會決議應當經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。監(jiān)事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應當在會議記錄上簽名。5.1 監(jiān)事會概述5.1.3 監(jiān)事會的職權(quán)第五十四條第五十四條監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權(quán)：（一）檢查公司財務；（二）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；（三）當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；（四）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；（五）向股東會會議提出提

6、案；（六）依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；（七）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。5.1 監(jiān)事會概述第五十五條第五十五條監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議。監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進行調(diào)查；必要時，可以聘請會計師事務所等協(xié)助其工作，費用由公司承擔。5.1 監(jiān)事會概述5.1.4監(jiān)事的權(quán)力義務和責任1、監(jiān)事的權(quán)力（1）業(yè)務監(jiān)督權(quán)根本性權(quán)力（2）財務檢查權(quán)監(jiān)事的此項權(quán)力不僅是其履行職責的需要，更是維護公司利益、股東利益所必需的手段 （3）股東會會議召集權(quán) （4）解任董事提案權(quán)5.1 監(jiān)事會概述2、監(jiān)事的義務 監(jiān)事的義務與董事的

7、義務很相似，許多國家法律規(guī)定監(jiān)事的義務與責任類推適用董事的義務與責任。綜合各國立法，可以把監(jiān)事的義務分為兩種，一種是積極作為義務，一種是消極不作為義務。積極作為義務包括忠實與勤勉義務、持股報告義務、親自履行義務、向檢察機關舉報的義務。消極不作為義務包括禁止泄露公司秘密的義務、禁止兼職義務等。5.1 監(jiān)事會概述3、監(jiān)事的責任責任即為違反義務的后果，任何一個機構(gòu)組織都是由特定的人員所組成，機構(gòu)組織承擔責任勢必要把責任再次落實到成員身上，才能提高、優(yōu)化該機構(gòu)組織的功效，監(jiān)事會也不例外。監(jiān)事會由監(jiān)事組成，遂監(jiān)事會責任即監(jiān)事責任。第一百五十條第一百五十條董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行

8、政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。 5.1 監(jiān)事會概述5.1.5 監(jiān)事會成員的任免1、監(jiān)事的資格 監(jiān)事的資格可以分為積極資格與消極資格2、監(jiān)事的任免監(jiān)事的任免由于每個公司所處具體情況的不同而有所區(qū)別，例如公司如果是發(fā)起設立的，首任監(jiān)事由發(fā)起人任免；公司如果是募集設立的，則公司首任監(jiān)事由公司創(chuàng)立大會任免，而公司成立之后的職工監(jiān)事由職工代表大會任免，股東監(jiān)事由股東大會任免。職工監(jiān)事應不少于所有監(jiān)事人數(shù)的三分之一，具體比例由章程決定。5.2 監(jiān)事會在公司治理中的作用5.2.1 監(jiān)督企業(yè)控制者，維護股東利益1、要維護股東的利益不受企業(yè)控制者侵害；2、要公平維護每個股東的利益

9、，保障中小股東的利益不受大股東侵害。5.2.2 維護利益相關者的權(quán)益現(xiàn)代公司是由各個利益平等的利益相關者所組成，股東只是其中的一員，經(jīng)理不僅僅要為股東還要對公司所有利益相關者的利益服務。公司并不是股東主導的“分享民主”的企業(yè)制度，其本質(zhì)上是一種受產(chǎn)品市場影響的企業(yè)實體，股東的利益并非靠表決權(quán)的保護，而是要依賴于股票市場、產(chǎn)品市場和經(jīng)理市場的保護。債權(quán)人、經(jīng)理和公司雇員等具有特殊資源者也同樣是公司的所有者。5.2 監(jiān)事會在公司治理中的作用5.2.3 保護債權(quán)人的利益股份公司的有限責任制度使得公司與債權(quán)人之間存在著既相互依存，又相似防范的復雜關系。為維護債權(quán)人的利益，有些國家的公司，例如日本、德國

10、，實施的是一種“銀行主導型模式”。銀行常依其在公司的巨額持股或?qū)π」蓶|投票權(quán)行使代理而主宰公司的重要決策機構(gòu)監(jiān)事會，即透過銀行代表進入公司監(jiān)事會得以實現(xiàn)對公司及經(jīng)營管理階層之制衡。另外，英國的審計人制度和美國的審計委員會制度，同樣設置了許多維護債權(quán)人利益的制度安排。5.2 監(jiān)事會在公司治理中的作用5.2.4 維護職工的利益各國商法均把公司視為社團法人，而職工就是社團的成員。因而，很多國家注重通過發(fā)揮職工的參與和監(jiān)督作用，維護職工的利益。 職工參與監(jiān)事會也給公司帶來了以下優(yōu)點：其一、職工與公司形成休戚相關的經(jīng)濟共同體，有助于減少勞資糾紛。其二，職工身在企業(yè)內(nèi)部，能夠直接感覺到企業(yè)經(jīng)營狀況的變化和

11、問題，有助于提高監(jiān)事會的監(jiān)督效果，一定程度上有助于消除信息不對稱的影響，降低監(jiān)督成本。其三，有助于員工對公司的長期發(fā)展給子關注，避免盲目追求短期利潤。5.3 監(jiān)事會與董事會在公司治理中的安排5.3.1 以美國為代表的單層制治理模式在這種模式下，公司內(nèi)部不設監(jiān)事會，董事會既有監(jiān)督職能又有決策職能。相應的監(jiān)督職能由獨立董事發(fā)揮，通過獨立董事構(gòu)成的審計委員會、報酬委員會及提名委員會來履行監(jiān)督職能。獨立董事不參與決策的執(zhí)行，相對于管理層獨立，因此能夠從制度上保證董事會履行其監(jiān)督職能。圖圖51 單層制治理模式單層制治理模式 股東大會股東大會CEO（執(zhí)行系統(tǒng)）（執(zhí)行系統(tǒng)）審計委員會審計委員會提名委員會提名

12、委員會報酬委員會報酬委員會董事會董事會任免決策、執(zhí)行任務5.3 監(jiān)事會與董事會在公司治理中的安排5.3.2 以德國為代表的雙層制治理模式這種模式設立監(jiān)事會，且監(jiān)事會的權(quán)利在董事會之上，以德國為代表。德國主張員工參與公司治理，法律規(guī)定員工在2000名以上的大企業(yè)，監(jiān)事會成員有股東代表和員工代表構(gòu)成，各占一半，其中員工代表有員工選舉，股東代表有股東大會選舉。在這種模式下，監(jiān)事與董事不能兼任，從而使監(jiān)督權(quán)與執(zhí)行權(quán)分開，而且監(jiān)事會具有任命和監(jiān)督董事會成員的權(quán)利。圖圖52 雙層制治理模式雙層制治理模式 股東代表股東代表員工代表員工代表監(jiān)事會監(jiān)事會董事會董事會監(jiān)督?jīng)Q策、執(zhí)行任務任免5.3 監(jiān)事會與董事會在

13、公司治理中的安排5.3.3 以日本為代表的平行結(jié)構(gòu)治理模式這種模式設立監(jiān)事會，但是監(jiān)事會與董事會是平行的機構(gòu)，也叫復合結(jié)構(gòu)，以日本最為典型，在我國大陸和臺灣地區(qū)、韓國，以及東南亞的一些國家也采取類似模式。這種模式下的董事會具有決策職能，但是由于董事會大都由執(zhí)行董事構(gòu)成，因此同時它還具有執(zhí)行的職能。為了避免監(jiān)督者監(jiān)督自己，法律規(guī)定由股東大會選舉法定審計人或監(jiān)事，對董事和經(jīng)理進行監(jiān)督。 圖圖53 平行結(jié)構(gòu)治理模式平行結(jié)構(gòu)治理模式 股東大會股東大會代表董事代表董事法定審計人會法定審計人會董事會董事會決策、執(zhí)行任務監(jiān)督監(jiān)督任免5.3 監(jiān)事會與董事會在公司治理中的安排5.3.4 我國監(jiān)事會制度設置我國監(jiān)

14、事會制度具有一定的特殊性。大體上說，我國大陸地區(qū)采用的是以日本為典型的復合結(jié)構(gòu)，但又有所不同，我國公司法要求股份公司設立監(jiān)事會，而且監(jiān)事會必須有職工代表。職工代表由職工選舉，股東代表由股東大會選舉，這一點又與德國的監(jiān)事會有相近之處。圖圖54 我國公司治理模式我國公司治理模式 股東大會股東大會代表董事代表董事監(jiān)事會監(jiān)事會董事會董事會決策、執(zhí)行任務監(jiān)督監(jiān)督獨立董事獨立董事監(jiān)督任免5.4 獨立監(jiān)事制度5.4.1 獨立監(jiān)事制度的概念“獨立監(jiān)事”這一概念是由“獨立董事”的概念演化而來的。獨立董事實質(zhì)就是與公司、管理層不存在任何實質(zhì)利害關系的非執(zhí)行外部董事。對照此概念，我們可以把獨立監(jiān)事界定為：獨立監(jiān)事是

15、指那些與公司、管理層不存在任何影響其客觀獨立判斷之利害關系的外部監(jiān)事。5.4 獨立監(jiān)事制度5.4.2 獨立監(jiān)事的獨立性（l）與該公司或該公司關聯(lián)企業(yè)的雇傭關系；（2）與該公司或該公司關聯(lián)企業(yè)的經(jīng)濟利益關系；（3）與該公司或該公司企業(yè)的高級管理人員的私人關系或經(jīng)濟利益關系。只要屬于以上三種情形之一，這樣的監(jiān)事就不是真正意義上的獨立監(jiān)事。另外，還有一種特殊情形，即一開始具備獨立監(jiān)事資格，但后來在履行監(jiān)督職責過程中與公司或管理層產(chǎn)生了影響其做出獨立客觀判斷之利害關系，這樣的監(jiān)事也不是真正意義上的獨立監(jiān)事。5.4 獨立監(jiān)事制度5.4.3 獨立監(jiān)事制度的作用可以增強對我國上市公司的監(jiān)督力度 有利于完善我國公司監(jiān)事會制度附錄：國有企業(yè)監(jiān)事會暫行條例 中華人民共和國國務院令第283號 第二條第二條國有重點大型企業(yè)監(jiān)事會(以下簡稱監(jiān)事會)由國務院派出，對國務院負責，代表國家對國有重點大型企業(yè)(以下簡稱企業(yè))的國有資產(chǎn)保值增值狀況實施監(jiān)督。 國務院派出監(jiān)事會的企業(yè)名單，由國有企業(yè)監(jiān)事會管理機構(gòu)(以下簡稱監(jiān)事會管理機構(gòu))提出建議，報國務院決定。 第三條第三條監(jiān)事會以財務監(jiān)督為核心，根據(jù)有關法律、行政法規(guī)和財政部的有關規(guī)定，對企業(yè)的財務活動及企業(yè)負責人的經(jīng)營管理行為進行監(jiān)督，確保國有資產(chǎn)及