從有害正義到無(wú)害正義——和諧語(yǔ)境下的刑事和解制度

1、從有害正義到無(wú)害正義和諧語(yǔ)境下的刑事和解制度之構(gòu)建論文提要：社會(huì)主義和諧社會(huì)應(yīng)該是民主法治、 公平正義、誠(chéng)信友愛(ài)、充滿活力、安定有序、人與自然和諧相處的社會(huì)。 構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)，就是要妥善解決社會(huì)糾紛，化解社會(huì)矛盾， 穩(wěn)定社會(huì)秩序。而犯罪是對(duì)社會(huì)和諧的嚴(yán)重破壞。 在構(gòu)建社會(huì)主義和 諧社會(huì)的進(jìn)程中，刑事司法活動(dòng)一方面要嚴(yán)格依法辦案，充分發(fā)揮司 法機(jī)關(guān)懲罰犯罪、維護(hù)社會(huì)秩序的職能作用，保證刑事司法公正；另 一方面要通過(guò)刑事和解程序，調(diào)動(dòng)社會(huì)各階層、各社會(huì)組織和社區(qū)的 積極性，讓其參與化解犯罪引起的各類矛盾和問(wèn)題，最大限度地恢復(fù)被犯罪破壞的社會(huì)和諧。我國(guó)實(shí)行刑事和解不僅具有諸多的有利條件， 如重

2、和合的文化傳統(tǒng)，而且具有重大而深遠(yuǎn)的現(xiàn)實(shí)意義， 對(duì)建設(shè)以人 為本的和諧社會(huì)將產(chǎn)生積極的促進(jìn)作用。刑事和解注重國(guó)家權(quán)力和個(gè)人權(quán)利的平衡， 被害人和犯罪人權(quán)益 的平衡，是以人為本、和諧有序理念在刑事司法領(lǐng)域的體現(xiàn)。我國(guó)應(yīng) 立足于中國(guó)傳統(tǒng)調(diào)解，充分借鑒國(guó)外的有益經(jīng)驗(yàn)，積極探索刑事和解 制度的確立和完善。本文結(jié)合理論與實(shí)踐，對(duì)構(gòu)建和諧社會(huì)語(yǔ)境下刑 事和解制度的價(jià)值取向進(jìn)行了闡述，并立足于傳統(tǒng)文化和法治的本土 資源，對(duì)在我國(guó)構(gòu)建刑事和解制度的基礎(chǔ)與可能性從五個(gè)方面作了詳 盡分析，最終提出了在我國(guó)構(gòu)建刑事和解制度的初步設(shè)想。以下正文：在當(dāng)今法治現(xiàn)代化的進(jìn)程中，中國(guó)一次又一次地處在需要不斷更 新觀念，不斷進(jìn)

3、行調(diào)整的地步。 當(dāng)我們?nèi)找嫒谌肴蛞惑w化發(fā)展進(jìn)程 的潮流時(shí)，有必要對(duì)一些已具有普適性的現(xiàn)代化民主和法治的價(jià)值理 念進(jìn)行借鑒和移植。 就這一意義而言， 我們?cè)僖膊荒芎鲆曅淌潞徒庵?度折射出來(lái)的現(xiàn)代性民主和法治的具有普適性的觀念價(jià)值。刑事和解制度自 20世紀(jì) 70年代在美英等國(guó)司法實(shí)踐中適用以來(lái)， 已有二三十年的發(fā)展歷史， 隨著世界刑事司法輕刑化的發(fā)展趨勢(shì)， 刑 事和解制度被越來(lái)越多的國(guó)家和地區(qū)所接受。 近年來(lái)，刑事和解制度 也引起了我國(guó)法學(xué)界的熱烈探討和司法界的積極探索。 這表明：在 通常由國(guó)家行使刑事追訴權(quán)的刑事訴訟中， 也有合意的空間。 刑事和 解在我國(guó)司法實(shí)踐領(lǐng)域的悄然破冰， 蘊(yùn)含著刑事司

4、法從 “有害正義 ”到 “無(wú)害正義 ”的轉(zhuǎn)變。一、刑事和解制度的內(nèi)涵 刑事和解是又稱犯罪人與被害者的和解，是指在犯罪發(fā)生之后， 經(jīng)由調(diào)停人 （通常是那些經(jīng)過(guò)專門培訓(xùn)的法律專業(yè)人士） 充當(dāng)中立的 第三者，使犯罪人與被害者及社區(qū)代表直接商談， 協(xié)商解決刑事糾紛， 其目的是為了恢復(fù)被犯罪人所破壞的社會(huì)關(guān)系， 彌補(bǔ)被害人所受到的 損害以及恢復(fù)犯罪人與被害者之間的關(guān)系， 以使犯罪者回歸社會(huì)、 平 抑社會(huì)沖突。 它兼顧被害人與加害人合法權(quán)益的雙重保護(hù)功能， 不但 有助于加害人的矯正與回歸社會(huì)， 而且也有助于平復(fù)被害人的心理創(chuàng) 傷，最大限度恢復(fù)被犯罪破壞的社會(huì)關(guān)系的和諧性。刑事和解的思想淵源最早可追溯至原始

5、社會(huì)的私人分割賠償， 但 作為一種新型的刑事司法理論，其發(fā)端于 20 世紀(jì)中葉，是西方社會(huì) 從國(guó)家本位轉(zhuǎn)變到個(gè)人本位的新刑事思想和法律價(jià)值觀變化的產(chǎn)物， 刑事和解制度在司法實(shí)踐的破冰，直接的動(dòng)因來(lái)自日益增長(zhǎng)的案件數(shù) 量與審判資源有限性之間的矛盾，背后則顯現(xiàn)了多重價(jià)值追求。它在 維護(hù)成文法權(quán)威的前提下，融入了更多的人文關(guān)懷，體現(xiàn)了刑事司法 從有害的正義”到無(wú)害的正義”的進(jìn)步，符合中國(guó)傳統(tǒng)文化底蘊(yùn)和當(dāng) 下社會(huì)的和諧理念。以國(guó)家追訴為標(biāo)志的現(xiàn)代刑事司法模式和以監(jiān)禁刑為中心的現(xiàn) 代刑罰結(jié)構(gòu)，雖然實(shí)現(xiàn)了對(duì)犯罪行為懲處的法律效果， 但在被害人損 失的彌補(bǔ)、被破壞社會(huì)關(guān)系的恢復(fù)等社會(huì)效果上卻力不從心，帶來(lái)了

6、成本過(guò)高、改造效果不理想等問(wèn)題。對(duì)犯罪的治理，不僅要著眼于國(guó) 家公權(quán)力的追究，更要講求對(duì)受害者的彌補(bǔ)。簡(jiǎn)單地對(duì)犯罪行為進(jìn)行 刑罰制裁，只是一種 有害的正義”，它在對(duì)犯罪人加授損失的同時(shí)， 并沒(méi)有恢復(fù)被害人和社區(qū)受到的損失， 對(duì)犯罪的矯正效果也不佳。而 刑事和解改變了傳統(tǒng)的以國(guó)家公訴為主導(dǎo)而造成的被害人邊緣化地 位的情況，使被害人從犯罪人真誠(chéng)的道歉補(bǔ)償中尋得心理平衡，受損的社會(huì)關(guān)系得以修復(fù)，試圖達(dá)到一種 無(wú)害的正義”，使情、理、法有 機(jī)融合，有助于創(chuàng)造一個(gè)更加和諧的社會(huì)關(guān)系。二、刑事和解的價(jià)值取向法律的目的之一在于建立并維持社會(huì)秩序。而刑事和解可以恢復(fù)在依法的解決中很容易失去的平衡，并進(jìn)而實(shí)現(xiàn)某

7、種社會(huì)連帶關(guān) 系”。刑事和解在世界范圍內(nèi)的興起和推廣有其內(nèi)在的合情性、合理性和合法性，其價(jià)值意蘊(yùn)主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：（一）改善犯罪人與被害人之間的關(guān)系，促進(jìn)社會(huì)的和諧。在傳統(tǒng)的刑事司法觀念中，犯罪被視為犯罪人對(duì)國(guó)家利益的侵犯。 刑罰是一種公權(quán)，對(duì)犯罪人的追訴只能由國(guó)家進(jìn)行，而不允許和解。 作為真正受犯罪影響著的被害人在訴訟中的作用被弱化， 訴求被忽視。 在許多傷害案件中，加害人與被害人都是熟人，犯罪的發(fā)生大都因瑣 事糾葛、鄰里關(guān)系等民事糾紛引起，犯罪人人身危險(xiǎn)性較小，社會(huì)危 害性較低。犯罪發(fā)生后，犯罪人與被害人之間的關(guān)系紐帶并未完全打 破，如果不加區(qū)別，以該通過(guò)刑事司法程序定罪、處刑，會(huì)進(jìn)

8、一步惡 化被害人和犯罪人之間的關(guān)系，擴(kuò)大雙方的矛盾。而刑事和解程序注 重發(fā)揮犯罪人與被害人在解決刑事矛盾中的能動(dòng)作用， 努力為雙方營(yíng) 造對(duì)話的氛圍與空間，促進(jìn)雙方的諒解，在相互磨合中化解矛盾，從 而達(dá)到減少社會(huì)沖突、增強(qiáng)社會(huì)和諧的目的。（二）提升被害人的訴訟地位，維護(hù)被害人權(quán)益。刑事和解以被害人利益為中心，大大增強(qiáng)了被害人在解決刑事糾 紛的主動(dòng)權(quán)和決定權(quán)。同時(shí)，它以犯罪人的真心悔罪和有罪答辯為前 提，這使得被害人能夠在一個(gè)平和的環(huán)境中告訴犯罪人， 犯罪行為對(duì) 自己造成的身體、情緒和經(jīng)濟(jì)的損害后果，了解犯罪人犯罪時(shí)的動(dòng)機(jī)， 接受犯罪人的道歉。這種交流有助于減輕被害人的焦慮與仇恨，盡快 恢復(fù)心理與

9、情緒的穩(wěn)定。目前，司法實(shí)踐中的一個(gè)突出問(wèn)題是犯罪發(fā)生后， 被害人的經(jīng)濟(jì) 損失和通過(guò)經(jīng)濟(jì)賠償方式實(shí)現(xiàn)的精神損失難以得到充分、及時(shí)的賠償。 而在刑事和解中，賠償協(xié)議是一個(gè)雙方合意的結(jié)果而不再是傳統(tǒng)司法模式下的強(qiáng)制判決，犯罪人的積極履行保證了被害損失的及時(shí)修復(fù)。（三）有利于矯正犯罪，實(shí)現(xiàn)犯罪人的再社會(huì)化。通過(guò)被害人與犯罪人就犯罪影響進(jìn)行的討論，犯罪人能夠深刻地 體會(huì)自己行為給他人和社會(huì)造成的損害，從內(nèi)心反思過(guò)錯(cuò)、真誠(chéng)悔罪。 由于司法機(jī)關(guān)和被害人對(duì)犯罪人的尊重， 使犯罪人消除了一些誤解和 敵視，從而自愿地接受懲罰，積極地承擔(dān)責(zé)任。這種特殊預(yù)防的效果 是通過(guò)嚴(yán)格的司法過(guò)程及矯正措施所難以達(dá)到的。司法系統(tǒng)

10、會(huì)對(duì)個(gè)人造成很多的傷害：犯罪記錄會(huì)使個(gè)人永久性 地?zé)o法從事某些職業(yè)，鑒于經(jīng)歷容易引發(fā)交叉感染，犯罪的標(biāo)定效果 會(huì)使個(gè)人對(duì)其產(chǎn)生消極認(rèn)同，進(jìn)而會(huì)促使個(gè)人實(shí)施更多的犯罪?！痹?刑事和解程序中，因?yàn)楹徒鈪f(xié)議的達(dá)成與履行而不再啟動(dòng)或中止對(duì)犯 罪人的刑事追訴，犯罪人避免了進(jìn)一步的審判及刑罰執(zhí)行對(duì)其造成的 標(biāo)簽”式影響，可以更加自然地實(shí)現(xiàn)再社會(huì)化。（四）有效提高訴訟效率，降低訴訟成本。任何資源都是有限的，國(guó)家對(duì)司法資源的投入在一定的時(shí)間內(nèi)是 相對(duì)穩(wěn)定的：一方面刑事案件數(shù)量持續(xù)上升，司法機(jī)關(guān)的工作壓力不 斷加大；另一方面輕微的刑事案件所占比例越來(lái)越高， 大量司法資源 被消耗在應(yīng)對(duì)不嚴(yán)重的犯罪和犯罪人身上，影

11、響了重大刑事案件的辦 理。因此，如何在司法資源的有限性與刑事案件不斷增長(zhǎng)之間尋求一 種平衡，使 需要公正的案件更加公正，需要效率的案件更加有效率 ” 顯得尤為重要。刑事和解能使某些案件的處理繞開(kāi)審判程序，快速、 合法、有效地解決大量輕微案件的責(zé)任歸屬，使司法機(jī)關(guān)合理配置資 源，全面提高訴訟效率。(五) 體現(xiàn)合意的契約精神，實(shí)現(xiàn)程序價(jià)值。訴訟的參與者經(jīng)過(guò)自由選擇并有意識(shí)地參與到裁決的制作中， 尤 其是讓被告人擺脫司法奴隸主義而達(dá)到自我決定主義， 這應(yīng)是刑事司 法的最高境界。在這一過(guò)程中，采取的訴訟形式并不限于對(duì)抗， 協(xié)商、 對(duì)話與合作也是一種司法民主的表達(dá)，而且在訴訟進(jìn)程中十分必要。 薩默斯認(rèn)為

12、，程序正義原則的要求之一即為協(xié)議性 (consensualism)， 這也是程序價(jià)值的要求， 不論結(jié)果如何， 建立在有關(guān)公民自愿選擇基 礎(chǔ)上的協(xié)議性都是需要通過(guò)法律程序本身實(shí)現(xiàn)的 “程序價(jià)值 ”。 為了 刑事治理的有效性， 刑事司法不應(yīng)只是謀求國(guó)家公權(quán)力如何獲取單方 面的勝利， 還需要注重協(xié)商與談?wù)撛谠V訟中的獨(dú)特功能。 而刑事和解 就體現(xiàn)了一種契約精神 通過(guò)對(duì)話與協(xié)商， 達(dá)成雙方都滿意的處理 結(jié)果，即通過(guò)當(dāng)事者之間的 “合意 ”完結(jié)訴訟。這樣一來(lái)，不僅為正義 的多面性提供了現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)， 避免了單一正義的不足， 并且能緩和基于 “事實(shí)”與“規(guī)則 ”之間的矛盾而產(chǎn)生的程序公正與實(shí)體公正之間的緊 張關(guān)

13、系。三、和諧語(yǔ)境下我國(guó)引入刑事和解制度的可能性探討 一種制度的設(shè)置與存在， 自有其思想文化背景與需要。 將法律視 為文化現(xiàn)象進(jìn)行研究， 必然要涉及其他社會(huì)現(xiàn)象， 法律問(wèn)題從一開(kāi)始 就明顯不僅是法律問(wèn)題，而同時(shí)是政治問(wèn)題、社會(huì)問(wèn)題、歷史問(wèn)題和 文化問(wèn)題。 從傳統(tǒng)文化和法治社會(huì)、和諧社會(huì)的內(nèi)涵來(lái)看，我國(guó)存 在引入刑事和解制度的有利因素。（一）無(wú)訟”觀念是刑事和解的思想基礎(chǔ)。訴訟觀念作為深層結(jié)構(gòu)的觀念性文化，必將影響和制約著訴訟制 度的確立。同時(shí)，法律的發(fā)展也不能與其賴以存在的社會(huì)制度的變化 以及社會(huì)變化著的情感和要求相分離。法意識(shí)'勺概念之所以成為必要，是因?yàn)樯鐣?huì)學(xué)上所說(shuō)的 滯后效果'即相對(duì)社會(huì)結(jié)構(gòu)的變化來(lái) 講，文化和象征體系的變化總是會(huì)落后的現(xiàn)象?！背缟泻椭C的儒家思 想文化為傳統(tǒng)訴訟觀念的形成提供了思想基礎(chǔ)，在社會(huì)關(guān)系領(lǐng)域，和諧觀念演化為一個(gè)具體原則，即 無(wú)訟”古人把 和諧”奉為社會(huì)中的 絕對(duì)目標(biāo)，并以此為道德衡量標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)為能夠識(shí)大體、明大義，忍讓 為先，不與人爭(zhēng)者必定是安分守己的良民；而以爭(zhēng)為勝，以訟為能者 必定是小人、悍