公司法務(wù)工作要點

1、法務(wù)專員要點一、 法務(wù)的過程是一個發(fā)現(xiàn)問題- 提出問題 解決問題 - 建立制度的過程。二、在第一階段要把一些小的制度建立起來，將來小的制度集合起來就是大的全面的管理制度。開始的時候雖然多數(shù)是被動應(yīng)對，但被動中要開始嘗試主動，比如說一個問題頻繁發(fā)生，你就應(yīng)該去找出問題發(fā)生的原因了，要不然，早晚你會被否定掉的，能解決問題的法務(wù)是老板喜歡的，能發(fā)現(xiàn)問題的法務(wù)是老板欣賞的。隨著對發(fā)生的問題解決的越來越多，你會發(fā)現(xiàn)你的工作量在減少，手頭的制度在增多，成型的工作在增多，開始的時候往往，你是一個人，當(dāng)成型的工作增加的一定程度，你可以考慮增加人手了，這時候你的工作也體現(xiàn)出來了，老板一般會同意的。當(dāng)制度和人力得

2、到積累后，你可以進(jìn)入第二個階段了，往往 1 年 2 年已經(jīng)過去了。三、要考慮業(yè)務(wù)部門的實際情況，要從幫助他們角度度去考慮，使措施既能避免風(fēng)險，又不給業(yè)務(wù)帶來很大的麻煩，任何過度的影響業(yè)務(wù)的建議都不是好建議，即使你的方案多么的優(yōu)秀和合法，適用的才是最好的，年輕的法務(wù)尤其切忌，不然會走入死胡同。只有業(yè)務(wù)部門的支持，你才能走的更多，只有適合的，你才是好法務(wù)。四、真正的法務(wù)工作是從這個題目開始的，我個人認(rèn)為，一個公司法務(wù)工作建立的標(biāo)志是合同管理辦法的實施。這個實施是實際的施行，而不是僅僅制定一個制度，無法去執(zhí)行。合同管理是法務(wù)工作的基礎(chǔ)，是真正的法務(wù)工作的第一步。五、合同管理是將法律融入業(yè)務(wù)的全過程，

3、對公司業(yè)務(wù)從始至終進(jìn)行法律監(jiān)控，化解其中的風(fēng)險，降低企業(yè)的風(fēng)險。應(yīng)該是一個全過程的工作，核心應(yīng)該是風(fēng)險的預(yù)防和控制，所以，工作應(yīng)該是動態(tài)的而不僅僅是靜態(tài)的審核或者保管。對合同管理的理解將關(guān)系到企業(yè)合同管理的形態(tài)和內(nèi)容。六、資信調(diào)查制度；標(biāo)準(zhǔn)合同制度；合同形式制度；合同審查審批制度；合同專用章制度；合同履行處理制度和合同存檔制度。七、合同管理的目的與法務(wù)工作的目的一脈相承- 預(yù)防和控制企業(yè)法律風(fēng)險，其中的預(yù)防更是合同管理的重點。企業(yè)的法律風(fēng)險在合同中的體現(xiàn)可能都認(rèn)識的比較清楚，比如說合同欺詐、合同陷阱、合同漏洞、合同缺陷、合同約定不明確、合同履行跟蹤缺失等等，都是因為合同的原因，導(dǎo)致的企業(yè)損失或

4、者隱形損失的出現(xiàn)。那么合同管理就是為了解決這些問題而開展的，那怎么開展呢，控制目前存在的，預(yù)防將來發(fā)生的。怎么去控制和預(yù)防？作為控制，必須要了解，并且是詳細(xì)把握，對公司的整體運(yùn)營情況有自己的法律分析，那些部門和業(yè)務(wù)是高風(fēng)險等級的，那些是中風(fēng)險等級的，那些是低風(fēng)險等級的，控制的重點是高、中風(fēng)險等級的。八、勸我們的法務(wù)，不要入職后就去急著搞什么變革，搞什么制度，有2 個問題你必須解決：1、你的所有解決方案必須建立在業(yè)務(wù)部門配合的基礎(chǔ)上，如果你搞不定他們，你不要動；2、所有的解決方案必須符合公司業(yè)務(wù)實際，你不了解實際流程和運(yùn)轉(zhuǎn)，你不要動。否則，只有死路一條。在業(yè)務(wù)和改善之間，老板肯定會選擇業(yè)務(wù)。法務(wù)

5、開始的時候都是躊躇滿志，總想大展身手，把公司梳理的符合法律，井井有條，殊不知，已經(jīng)開始犯錯誤了，世間萬物，陰陽相分，一個事物不可能是全部是，也不可能全部是非，允許對立面在一定程度上的存在，是萬物的客觀規(guī)律，對我們的工作也是一樣，理想狀態(tài)是不存在的，某些情況下，必須對一些方面做妥協(xié)和讓步，但關(guān)鍵必須抓住，事物的大方向必須把握，這就是所謂控制的來源。所以，作為企業(yè)法務(wù)，是從改良開始的，是一點一點改良來積累質(zhì)變的。雖然慢了點，但公司的的法律概念就是以盈利為目的的組織，公司一切的最原始出發(fā)點就是盈利，我們的工作也不能背離這個出發(fā)點。在碰到一個項目的時候，有些法務(wù)說違法，不能做，而有些法務(wù)出具了這么做可

6、以法律風(fēng)險最低的意見。法律的強(qiáng)制性規(guī)定有2 種：效力性強(qiáng)制規(guī)定和管理性強(qiáng)制規(guī)定。管理性強(qiáng)制規(guī)定很多時候違法是沒有法律后果承擔(dān)的，很多情況下公司在特定的情況下是可以考慮嘗試的；即使是效力性的，有些的法律成本跟公司利益是可以評估的，接下來不方便說了，但切記，刑法的規(guī)定是高壓線，切勿接觸?？傊▌?wù)要能夠評估事務(wù)的法務(wù)屬性，評估法律風(fēng)險，平衡公司盈利?；钣玫姆?，是實踐的法律；活用的法務(wù)，是好的法務(wù)。公司法務(wù)需要對合同法非常熟悉，對公司的常見業(yè)務(wù)的合同文本有充足的研究和明確的認(rèn)識，要對合同所涉及到的公司業(yè)務(wù)知識做到了解，才能根據(jù)實際情 況審核合同，防范法律風(fēng)險，并向公司高層提出可行的經(jīng)營性建議： 一

7、、與業(yè)務(wù)人員充分交流 公司法務(wù)人員在收到合同審核任務(wù)后，首先應(yīng)當(dāng)與合同業(yè)務(wù)人員進(jìn)行交流。這 樣的交流對合同審核工作的幫助是多方面的。業(yè)務(wù)員人員對合同的介紹：1、合同緊急程度和重要性； 2、合同所涉業(yè)務(wù)是成熟模式還是首次嘗試的說明； 3、對合同當(dāng)事人情況的說明、誰是強(qiáng)勢一方的判斷； 4、合同談判甚至是前期執(zhí)行情況的介紹以及應(yīng)要求提供的合同背景資料； 5、詢問業(yè)務(wù)人員對合同內(nèi)容的擔(dān)心和疑問， 這些都會在不同程度上增進(jìn)了法務(wù)人員對合同業(yè)務(wù)的了解，指明法務(wù)人員在其 審核意見中需要重點分析和解決的問題，保證了最終的審核意見能夠貼近業(yè)務(wù) 實際。 二、檢索以往相同或類似業(yè)務(wù)合同的審核檔案：掌握續(xù)簽優(yōu)惠和避免

8、重復(fù)簽約 公司法務(wù)人員在審核合同時，可以在部門檔案中檢索以往相同或類似業(yè)務(wù)合同 的審核檔案。1、如果是合同續(xù)簽，檢查本次續(xù)簽的合同與原合同有什么區(qū)別，法務(wù)人員對原合同的法律意見是什么，送審單位是否采納了法務(wù)人員的意見，若我方作為付 款方，是否獲得的了續(xù)簽優(yōu)惠； 2、如果不是合同續(xù)簽，則要審查是否存在就同一業(yè)務(wù)重復(fù)簽約的情況，是否違 反原合同中關(guān)于排他性合作的約定。檢索以往相同或類似業(yè)務(wù)合同的審核檔案，不單可以避免重復(fù)簽約的情況，而 且可以在本次審核意見中引用以往法務(wù)人員的工作成果，提高審核效率，穩(wěn)定 審核質(zhì)量，體現(xiàn)審核意見的延續(xù)性，保證審核意見的一致性。三、審查合同內(nèi)容和流程的合規(guī)性 （一）合

9、法性審查：對合同內(nèi)容是否國家法律的審查； 1、當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（ 1）審主體：三證，特許經(jīng)營，還要求對方有相應(yīng)的資質(zhì)、許可。（ 2）審注冊資本：對方是否有締約能力？對方承擔(dān)責(zé)任的能力如何？（ 3）審經(jīng)營范圍：是否超過對方的經(jīng)營范圍？2、標(biāo)的：法律對該標(biāo)的是否有特別的規(guī)定。禁止流通物？限制流通物？其他。3、合同簽訂形式 看合同是否需要以招標(biāo)、拍賣等特殊的方式締結(jié)，尤其是一些建筑工程合同、 土地出讓合同和政府采購都可能涉及特殊的和創(chuàng)始簽訂方式。（二）合規(guī)性檢查：對合同的內(nèi)容和流程是否符合公司的各項內(nèi)部制度規(guī)定； 集團(tuán)對主要業(yè)務(wù)和主要流程均有內(nèi)部管理規(guī)定的，法務(wù)人員要注意對合同的合規(guī)性進(jìn)

10、行審查，要如熟悉法條一樣熟悉企業(yè)的內(nèi)部制度。（三）實踐性審查：對合同的各方面的實際操作性進(jìn)行審查，以求貼合實際要 求。1、標(biāo)的；（ 1）約定要求詳細(xì)、明確，做到指向?qū)ο缶唧w，比如房屋買賣，食品衛(wèi)生檢疫。（2）對合同標(biāo)的為貨物買賣的，一定要寫明貨物的名稱、品牌、計量單位和價格.（3）對合同標(biāo)的是提供服務(wù)的，一定要寫明服務(wù)的質(zhì)量、標(biāo)準(zhǔn)或效果要求等。否則，一旦糾紛產(chǎn)生，往往就造成“合同約定不明”的狀況。2、數(shù)量：是否具體。計較單位是否明確。3、質(zhì)量：（1）質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，具體，可行。（2）驗收方式，雙方出具書面的驗收材料等。（3）質(zhì)量保證，可以要求對方提供相應(yīng)的保證。對合同標(biāo)的物符合國家各項標(biāo)準(zhǔn)（產(chǎn)品質(zhì)量

11、、衛(wèi)生防疫等）的審查。這種審查 主要是幫助企業(yè)對對方產(chǎn)品質(zhì)量的一種表面化理解。企業(yè)不應(yīng)該只相信對方提 供的各類許可證和證件，而應(yīng)根據(jù)對方提供的相關(guān)證件，通過電話咨詢、委托 異地審查或者實地考察等方式予以實際審核。4、價款或者報酬：金額大小寫規(guī)范，支付期限明確。逾期不履行的后果。5、履行期限、地點和方式；（1）期限地點方式是否明確，是否公平合理。（2）履行方式一定要具有可操作性，（3）不可抗力、合同保密、技術(shù)開發(fā)、根據(jù)實際情況都要有約定。6、違約責(zé)任；需要對潛在的糾紛有較全面的預(yù)測，審查違約責(zé)任的是否與潛在 的違約形態(tài)相對應(yīng)，是否具有實踐性。7、解決爭議的方法。是否有約定，約定是否對己方有利。由

12、于我國的地方保護(hù)主義嚴(yán)重，往往寧可在其他條款上妥協(xié)，也要取得有力的管轄權(quán)的約定。 四、從企業(yè)內(nèi)控的角度審查業(yè)務(wù)，從企業(yè)經(jīng)營的角度提出建議 公司的法務(wù)部門是企業(yè)風(fēng)險內(nèi)控的職能部門。企業(yè)風(fēng)險內(nèi)控不單單是企業(yè)外部 交易風(fēng)險的識別和化解，也包括對企業(yè)內(nèi)部違規(guī)違紀(jì)等事項的發(fā)現(xiàn)和追究。在審核某工程項目的施工合同時，從業(yè)務(wù)人員的介紹中得知施工合同 所涉工程已基本完工。據(jù)此，可以判斷本工程項目明顯存在合同倒簽的非正常 操作。審查人在審查意見中指出合同倒簽直接違反了企業(yè)內(nèi)部的規(guī)定，使得工 程項目管理、工程造價管理、工程合同管理的功能大大降低，造成對項目實際 操作人員的監(jiān)督缺乏依據(jù)，容易引發(fā)糾紛和腐敗行為。外，若

13、有可能法務(wù)人員也可以從企業(yè)經(jīng)營的角度為合同業(yè)務(wù)提供改善建議。例 如，在審核捐贈合同時，建議變直接捐贈為間接捐贈，采用向法律明確規(guī)定的社會團(tuán)體捐贈并指明用途的方式，既實現(xiàn)了對特定對象的捐贈，又獲取了稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)可的可以用于申報納稅扣除的捐贈收據(jù)。資信調(diào)查：可以通過信函、電報、電話或者直接派人對對方資信情況進(jìn)行調(diào)查，也可以通過使館、對方所在地的工商管理部門、律師行、行業(yè)協(xié)會、合作過的伙伴等，了解其是否講信用，有無支付能力和財產(chǎn)擔(dān)保等。五、合同原件的保管合同的原件保管是非常重要的，這不但是合同的履行的必要條件，更是索賠的最直接最有力的原始證據(jù)。如果企業(yè)把合同的原件弄丟，則會多企業(yè)索賠造成非常被動的局面

14、，甚至?xí)?dǎo)致無法進(jìn)行索賠。合同原件保管期限越長越好，最短不應(yīng)少于合同履行完畢之日起2，因為民事糾紛訴訟時效為2 年。對于重要的設(shè)備、工程安裝、工程施工合同等等德保管期限至少應(yīng)等于或大于它的使用年限。六、重大合同：重點審核和管理。1、一般地說，企業(yè)的重大合同主要有：合作發(fā)展合同、企業(yè)購并合同、聯(lián)營合同、獨家代理協(xié)議、重大技術(shù)改進(jìn)或技術(shù)引進(jìn)合同、涉及擔(dān)保的合同、房地產(chǎn)開發(fā)與交易合同、金額巨大的購銷合同等。2、重大合同簽訂之前，應(yīng)派遣考察團(tuán)進(jìn)行考察：考察團(tuán)：企業(yè)高級管理人員+主管負(fù)責(zé)人+專業(yè)技術(shù)人員+法律人士+財務(wù)人員等的綜合組成?？疾靸?nèi)容：1) 對對方的各類證件、資質(zhì)和財務(wù)報表等進(jìn)行仔細(xì)的審查。；

15、2) 去法院調(diào)查核實該企業(yè)是否存在訴訟案件，3) 去工商行政管理局調(diào)查核實該企業(yè)的年檢注冊和歷年的獎罰情況，4) 去土地管理部門和房屋管理部門調(diào)查核實該企業(yè)是否存在不動產(chǎn)的抵押擔(dān)保，5) 去稅務(wù)局調(diào)查核實該企業(yè)是否存在拖延繳納稅費(fèi)或者是否還有稅費(fèi)沒有及時上繳情況，6) 去環(huán)保局調(diào)查核實是否存在嚴(yán)重污染環(huán)境的行為等。當(dāng)然，以上幾個方面的調(diào)查核實，因合同的內(nèi)容側(cè)重也就不同。比如說，如果是合作發(fā)展項目，那么對繳納稅費(fèi)的情況調(diào)查是必要的；如果是引進(jìn)生產(chǎn)線，那么對該生產(chǎn)線的環(huán)保限制調(diào)查必須要詳細(xì)化。如果是房地產(chǎn)項目合作開發(fā)，那么對該房地產(chǎn)項目的土地審批的相關(guān)手續(xù)是否齊全和是否設(shè)立過抵押擔(dān)保的調(diào)查則要盡可

16、能詳細(xì)。3、由于這些合同涉及到企業(yè)的重要經(jīng)濟(jì)利益，對企業(yè)的發(fā)展有著至關(guān)重要的影響，因此，在簽訂合同過程中，一定要把這些合同挑出來，做為合同的重點審核和管理對象，從合同的項目論證、對方當(dāng)事資信調(diào)查、合同談判、文本起草、修改、簽約、履行或變更解除、糾紛處理的全過程，都應(yīng)有法律顧問部門的主要人員的參與，嚴(yán)格管理和控制，預(yù)防合同糾紛的發(fā)生，有效維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益。合同的簽訂過程中的風(fēng)險防范摘要：公司在經(jīng)營過程中不可避免會涉及到合同，從合同訂立、合同履行到合同變更、以及合同違約后的處理，都不可避免涉及到相關(guān)的經(jīng)營風(fēng)險，本文擬從這幾個方面詳細(xì)剖析其中可能存在的風(fēng)險，以對企業(yè)有所裨益。（一） 簽訂前對合作對象

17、的審查（調(diào)查）：了解合作對象的基本情況，有助于在簽訂合同的時候，在供貨及付款條件上采取相應(yīng)的對策，避免風(fēng)險的發(fā)生。1、了解合作方的基本情況，保留其營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，如果合作方是個人，應(yīng)詳細(xì)記錄其身份證號碼、家庭住址、電話。了解這些信息有利于我方更好地履行合同，同時，當(dāng)出現(xiàn)糾紛的時候，有利于我方的訴訟和法院的執(zhí)行。2、審查合作方有無簽約資格。我國法律對某些行業(yè)的從業(yè)資格做了限制性規(guī)定，沒有從業(yè)資格的單位和個人不得從事特定的業(yè)務(wù)，如果我方與沒有資格的主體簽訂此類合同將給我方帶來經(jīng)濟(jì)損失。（無效合同的處理方法：合同法第五十八條，合同無效，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的應(yīng)當(dāng)

18、折價補(bǔ)償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任）。3、調(diào)查合作方的商業(yè)信譽(yù)和履約能力。盡可能對合作方進(jìn)行實地考察，或者委托專業(yè)調(diào)查機(jī)構(gòu)對其資信情況進(jìn)行調(diào)查。（二）合同各主要條款的審查我們主張，一切合同都應(yīng)當(dāng)采取書面的形式訂立。訂立合同時，要力爭做到用詞準(zhǔn)確，表達(dá)清楚，約定明確，避免產(chǎn)生歧義。對于重要的合同條款，要仔細(xì)斟酌，最好是參考一些標(biāo)準(zhǔn)文本并結(jié)合交易的實際情況進(jìn)行增刪，對于重要的合同應(yīng)請專業(yè)律師審查防患于未然。對合同條款的審查，不僅要審查文字的表述，還要審查條款的實質(zhì)內(nèi)容。1、規(guī)格條款：對于多規(guī)格產(chǎn)品尤其要注意。我們在與客戶協(xié)商的時候，要對各型號產(chǎn)

19、品的具體規(guī)格做出說明，同時詳細(xì)了解客戶的需要。避免供需之間出現(xiàn)差錯。2、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款：根據(jù)我方的產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，并約定質(zhì)量異議提出的期限。同時應(yīng)認(rèn)真審查合同中約定的標(biāo)準(zhǔn)和客戶的需求是否一致。合同法第125 條規(guī)定：當(dāng)事人對合同條款有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句，合同的條款，合同的目的，交易習(xí)慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。3、包裝條款。對于購貨方提出的特殊包裝方法應(yīng)當(dāng)引起足夠的重視。4、交付方式條款（送貨條款）：如果貨物送往本地，當(dāng)明確約定送貨地點，這關(guān)系到糾紛處理時法院的管轄；如果貨物送往外地，則盡量不要寫明，而應(yīng)爭取約定由本地法院管轄。此外，合同中應(yīng)列明收貨方的

20、經(jīng)辦人的姓名。這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開后，對方不承認(rèn)收貨的事實，給訴訟中的舉證帶來困難。施工企業(yè)人員的變動較為頻繁，當(dāng)對方更換新的經(jīng)辦人時，應(yīng)當(dāng)要求對方提供授權(quán)委托書。5、付款條款：應(yīng)明確約定付款的時間。模棱兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由。以下付款時間的表述就有不足之處：A、甲方收到貨物后付款；應(yīng)更正為“甲方收到貨物后10日內(nèi)付款。”B:檢驗合格后付款；應(yīng)更正為“檢驗合格后 日內(nèi)付款”。6、違約責(zé)任條款：如果合同由合作方草擬，則應(yīng)當(dāng)注意審查有無不平等的違約責(zé)任條款和加重我方責(zé)任的違約責(zé)任條款。7、爭議處理條款（ 1）約定訴訟管轄地，爭取在我方所在地法院起訴。訴訟管轄地的約定要明確。

21、約定管轄的法院應(yīng)依照中華人民共和國民事訴訟法第25 條約定，只有以下五個地方的法院可供當(dāng)事人協(xié)議管轄：原告所在地；被告所在地；合同簽訂地；合同履行地；標(biāo)的物所在地。但是不得違反專屬管轄和級別管轄的規(guī)定。約定管轄常見的錯誤有：A表述不清楚，容易產(chǎn)生岐義，如：“如果發(fā)生爭議，可由雙方各所在地法院管轄”；B 約定由上述五個地方以外的法院管轄；C 約定違反了級別管轄的規(guī)定，如普通案件約定由某地中級人民法院管轄；D 約定違反了專屬管轄的規(guī)定。（ 2）如果采用仲裁的方式，仲裁條款要明確約定某一個仲裁機(jī)構(gòu)，而且該仲裁機(jī)構(gòu)必須客觀存在，否則將導(dǎo)致條款無效。我國仲裁機(jī)構(gòu)設(shè)立的原則：仲裁法第十條規(guī)定：仲裁委員會可

22、以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè)立，也可以根據(jù)需要在其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立，不按行政區(qū)劃層層設(shè)立。從此可以看出，縣一級人民政府所在地不設(shè)立仲裁機(jī)構(gòu)的。8、在這里特別提醒！貨物所有權(quán)約定條款的運(yùn)用。約定了貨物的所有權(quán)仍歸我方的情況下，我方可以基于物權(quán)而擁有請求返還，請求損害賠償?shù)葯?quán)利。9、對于對方提供的格式合同應(yīng)特別注意：要應(yīng)勢而變，不可以不加審查地完全適用其條款。（三） 、簽訂時的注意事項1、合作方應(yīng)加蓋其單位的公章?；蛘吆献鞣降慕?jīng)辦人應(yīng)提供加蓋了其單位公章的簽約授權(quán)委托書。此時要注意：（1） 對方的授權(quán)委托書應(yīng)該由我方保存，以便在發(fā)生糾紛時作為證據(jù)。（2） 如果對方是加蓋分公司、部門的印章或者是部門經(jīng)理、業(yè)務(wù)人員等都需要明確的授權(quán)委托書。2、加蓋的公章應(yīng)清晰可辨。3、合同文本經(jīng)過修改的，應(yīng)由雙方在修改過的地方蓋章確認(rèn)。4、爭取取得合作方的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。（四）擔(dān)保合同：為了防范風(fēng)險，在與合作方簽訂合同的時候，應(yīng)盡量取得對方提供的擔(dān)保。關(guān)于擔(dān)保合同應(yīng)注意以下幾個問題1、擔(dān)保合同的當(dāng)事人：擔(dān)保人不一定是本合同的一方