職務(wù)侵占罪與盜竊罪若干疑難問題辨析

1、如有你有幫助，請(qǐng)購買下載，謝謝!職務(wù)侵占罪與盜竊罪若干疑難問題辨析關(guān)鍵詞：職務(wù)侵占罪；盜竊罪；辨析內(nèi)容提要：職務(wù)侵占罪與盜竊罪同屬侵犯財(cái)物所有權(quán)的犯罪，主觀方 面都是以非法占有為目的，兩罪的區(qū)分一直以來是辦案中爭(zhēng)議的熱點(diǎn) 問題。在司法實(shí)務(wù)中，每個(gè)案例都有自身的特殊之處，由于案件的主 體、行為方式與條件等方面的因素，導(dǎo)致在職務(wù)侵占罪與盜竊罪之間 定性模糊。本文從刑法基本原理、“利用職務(wù)之便”的理解、對(duì)涉案財(cái) 物的處分權(quán)限、被侵犯財(cái)物的狀況等視角出發(fā)，闡述了作者就兩罪區(qū) 分的一些觀點(diǎn)，以期對(duì)實(shí)際工作有所裨益。盜竊罪和職務(wù)侵占罪的區(qū)分一直以來是辦案中爭(zhēng)議的熱點(diǎn)問題，從法條上來看，盜竊罪是指盜竊公私財(cái)

2、物，數(shù)額較大或者多次盜竊的行為； 職務(wù)侵占罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利， 將本單位財(cái)物非法占為己有的行為。職務(wù)侵占罪與盜竊罪雖然同屬侵 犯財(cái)物所有權(quán)的犯罪，主觀方面都是以非法占有為目的，但兩罪在犯 罪構(gòu)成上的區(qū)別也是顯而易見的， 具體有如下幾個(gè)方面：（1）主體要件 不同，職務(wù)侵占罪是特殊主體，只能是公司、企業(yè)或者其他單位的職 工，相比而言，盜竊罪是一般主體，即年滿16周歲都可成為犯罪主體； （2）犯罪對(duì)象不同，職務(wù)侵占罪侵犯的是所任職公司占有的財(cái)物， 盜竊 罪是獨(dú)立于自身的任何公私財(cái)物即可成為盜竊對(duì)象；（3）犯罪手段不同，職務(wù)侵占罪除了與盜竊罪相同的“竊取”這一行為手段

3、，還包括“侵吞、騙取及其他手段” ；（4）量刑程度不同，職務(wù)侵占罪最高刑是 有期徒刑15年，量刑幅度較窄，盜竊罪的最高刑為死刑，量刑幅度較如有你有幫助，請(qǐng)購買下載，謝謝!寬。盡管上面給出了四種區(qū)分方法，但是運(yùn)用到司法實(shí)務(wù)中，我們發(fā) 現(xiàn)還是存在難以區(qū)分的問題，因?yàn)槊總€(gè)案例都有自身的特殊之處，不 可能以一成不變的本本來應(yīng)對(duì)千變?nèi)f化的案情，在實(shí)務(wù)中由于案件的 主體、行為方式與條件等方面的因素，導(dǎo)致在職務(wù)侵占罪與盜竊罪之 間定性模糊。本文結(jié)合實(shí)踐談一些區(qū)分兩罪的方法。一、從刑法基本原理出發(fā)區(qū)分兩罪刑法基本原理，是貫穿刑法整體，具有高度統(tǒng)一性、指導(dǎo)性的基本 原則，是司法實(shí)務(wù)中區(qū)分各種罪名的宗旨性、綱領(lǐng)性

4、準(zhǔn)則。（一）刑法“法益維護(hù)說”一種行為之所以稱其為“犯罪行為”，是因?yàn)槠渚哂猩鐣?huì)危害性。 這種危害性從“法益維護(hù)說”來講，實(shí)質(zhì)是某種行為侵犯了法律所要 保護(hù)的某種權(quán)益。盜竊罪侵犯的僅僅是公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，職務(wù)侵占罪 侵犯的是雙重法益一單位財(cái)產(chǎn)所有權(quán)以及信賴?yán)?。后者“信賴?yán)?的破壞”是區(qū)分此罪彼罪的關(guān)鍵，也是職務(wù)類犯罪重點(diǎn)損傷的法益。 從人性和社會(huì)發(fā)展來講，法律作為上層建筑，必定受到滋生的文化土 壤的影響，并貫穿法律發(fā)展和適用的始終。中華民族一貫主張“天下 之性，人為貴”，倡導(dǎo)相互信任的“和諧之美”。在開放自由的市場(chǎng)經(jīng) 濟(jì)環(huán)境下，職務(wù)侵占罪對(duì)于建立在誠(chéng)信基礎(chǔ)上的單位與個(gè)人之間的 “信 賴?yán)妗?/p>

5、的破壞，從法益角度講更為嚴(yán)重。（二）“刑法謙抑性”原則刑法的最高理想是維護(hù)社會(huì)的自由和正義，而不是對(duì)犯罪和犯罪人 的懲罰，懲罰只是實(shí)現(xiàn)刑法理想的一種必要手段，這種手段因具有本如有你有幫助，請(qǐng)購買下載，謝謝!身的“惡性”而需要得以嚴(yán)格的約束。如邊沁所言：“刑罰既是一種必 要之惡，又是一種強(qiáng)制之惡，一種恐懼之惡，一種有意施加的痛苦?！?因而在刑事立法中力求科學(xué)性，通過啟動(dòng)刑法追求社會(huì)的協(xié)調(diào)和秩 序，最終滿足人們最大需要的自由理想。堅(jiān)持謙抑性原則，意即刑法 在介入社會(huì)生活時(shí)，應(yīng)當(dāng)盡可能地控制其介入廣度和深度，合理規(guī)定 刑事處罰范圍與處罰程度的原則。根據(jù)上述基本原則，對(duì)比看待職務(wù) 侵占罪和盜竊罪在犯罪

6、金額和量刑上的不同點(diǎn)：盜竊罪起刑點(diǎn)金額為500元-2000元，最高刑為死刑；而職務(wù)侵占罪的起刑點(diǎn)金額為 5000 元一 10000元，最高刑為有期徒刑15年。利用職務(wù)便利非法占有公司 財(cái)物，相對(duì)于盜竊罪來講，一是主體明確，便于案件的調(diào)查和贓物的 追回，而盜竊罪，因主體具有一般性加大了挽回?fù)p失的難度，偵破難 度也大，司法資源耗費(fèi)多。二是社會(huì)危害性小，波及面窄，挑戰(zhàn)單位 約束力，而盜竊罪，因犯罪對(duì)象的廣泛和不可預(yù)測(cè)性，挑戰(zhàn)國(guó)家的約 束力，涉及整個(gè)社會(huì)的穩(wěn)定。二、從是否“利用職務(wù)之便”進(jìn)行區(qū)分這要看對(duì)刑法第271條第1款規(guī)定的“職務(wù)上的便利”的內(nèi)涵如何 理解。首先，有必要明確什么是“職務(wù)”，辭海對(duì)“

7、職務(wù)”的解釋 為：“職位規(guī)定應(yīng)該擔(dān)任的工作”。這里有兩層關(guān)鍵的意思：一是工作 包括體力勞動(dòng)和腦力勞動(dòng)；二是擁有“職位”，而不是“職權(quán)”。只要 是具有一定崗位，擁有一定實(shí)際工作內(nèi)容的職責(zé)，包括管理職責(zé)和從 事具體的業(yè)務(wù)活動(dòng)。因此，就內(nèi)涵而言，“職務(wù)”的基本含義是指職位 規(guī)定應(yīng)當(dāng)擔(dān)任的工作。其一，職務(wù)是一項(xiàng)工作，不能與“職權(quán)”畫等如有你有幫助，請(qǐng)購買下載，謝謝!號(hào)；亦即不能把利用職務(wù)上的便利僅僅解釋為利用職權(quán)便利。一般來 說，“職權(quán)”的含義窄一些，它容易僅與擔(dān)負(fù)單位的管理職責(zé)相聯(lián)系?！肮ぷ鳌钡暮x相對(duì)較廣一些，既包括在一定單位中擔(dān)當(dāng)管理職責(zé)， 也包括從事具體的業(yè)務(wù)活動(dòng)。其次，我們可以從職務(wù)侵占罪的

8、立法演 變上進(jìn)行考察?，F(xiàn)行刑法規(guī)定的職務(wù)侵占罪源于 1995年2月28日通 過的全國(guó)人民代表常務(wù)委員會(huì)關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定（以下簡(jiǎn)稱決定）第10條，該條規(guī)定：公司和其他企業(yè)的董事、 監(jiān)事、職工利用職務(wù)或工作上的便利，侵占本公司、企業(yè)財(cái)物，數(shù)額 較大的，構(gòu)成侵占罪，這是職務(wù)侵占罪的前身?？梢钥闯觯F(xiàn)行刑法 規(guī)定的職務(wù)侵占罪與決定規(guī)定的侵占罪在構(gòu)成要件上除了犯罪主 體上增加了 “其他單位工作人員”以外，并無本質(zhì)上的差別。雖然決 定第10條用了 “利用職務(wù)或者工作上的便利”表述，現(xiàn)行刑法第 271條第1款則表述為“利用職務(wù)上的便利”，但這并不能得出現(xiàn)行刑 法改變了該構(gòu)成要件，將“利用工作上

9、的便利”排除在職務(wù)侵占罪之 外?，F(xiàn)行刑法沒有沿用決定第10條的表述僅僅是出于刑法用語簡(jiǎn) 潔的考慮，并無改變本罪構(gòu)成要件的意圖，也即“利用職務(wù)上的便利” 理應(yīng)包括“利用工作上的便利”?；诖?，職務(wù)侵占罪中的“利用職務(wù) 上的便利”可理解為單位人員利用主管、管理、經(jīng)手單位財(cái)物的便利 條件。最后，需要明確“主管”、“管理”、“經(jīng)手”詞語的具體意思。 所謂主管，一般是指對(duì)單位財(cái)物有調(diào)撥、安排、使用、決定的權(quán)力。所謂管理，是指對(duì)單位財(cái)物直接負(fù)有保管、處理、使用的職責(zé)，亦即 對(duì)單位財(cái)物具有一定的處置權(quán)。如企業(yè)的會(huì)計(jì)負(fù)有管理單位財(cái)務(wù)的職如有你有幫助，請(qǐng)購買下載，謝謝!責(zé)。所謂經(jīng)手是指行為人雖不負(fù)有管理、處置單

10、位財(cái)物的職責(zé)，但因 工作需要、單位財(cái)物一度由其經(jīng)手，行為人對(duì)單位財(cái)物具有臨時(shí)的實(shí) 際控制權(quán)，而不包括因工作關(guān)系熟悉作案環(huán)境、容易接近單位財(cái)物等 方便條件。綜上，職務(wù)侵占罪中的“利用職務(wù)上的便利”，必須直接基 于行為人的職責(zé)而產(chǎn)生，這是刑法對(duì)特定主體實(shí)施侵犯單位財(cái)產(chǎn)犯罪 行為進(jìn)行單獨(dú)評(píng)價(jià)的基本依據(jù)，認(rèn)定行為人是否利用了職務(wù)上的便利， 主要看該便利條件是否直接為其工作職責(zé)內(nèi)容所包括。具體而言，利用主管、管理、經(jīng)手單位財(cái)物的便利，都屬于刑法第 271條第1款規(guī) 定的“利用職務(wù)上的便利”。三、從對(duì)涉案財(cái)物的處分權(quán)限進(jìn)行區(qū)分從刑法規(guī)定看，盜竊罪的法定刑要比職務(wù)侵占罪重，因?yàn)楸I竊罪是 對(duì)他人占有的侵犯，而

11、職務(wù)侵占罪則是對(duì)本人占有的濫用。判斷占有 的歸屬應(yīng)當(dāng)從主觀和客觀兩個(gè)方面分析，具體而言，主觀方面要求占 有人有占有的意思，即占有人意識(shí)到自己正在占有某物；客觀方面要 求占有人實(shí)際支配或控制某物，這里的支配或控制不僅包括物理上的 支配或控制，還包括規(guī)范上的支配或控制。如果行為人侵犯之財(cái)物系 屬于本人經(jīng)管（占有），則行為人利用此種便利秘密竊取，一般表現(xiàn)為 “監(jiān)守自盜”，無需克服他人控制、支配的障礙就可實(shí)現(xiàn)秘密轉(zhuǎn)移占有的犯罪目的。反之，如果被侵犯財(cái)物不屬于行為人經(jīng)管 （占有），即其 沒有合法權(quán)限占有、管理該財(cái)物，即使實(shí)際由其控制占有，但由于缺 乏合法依據(jù)而不存在職務(wù)關(guān)聯(lián)，故不牽涉職務(wù)侵占，那么行為人

12、想要 實(shí)現(xiàn)非法占有的意圖，必須采取不為財(cái)物的所有者、保管者或者經(jīng)手如有你有幫助，請(qǐng)購買下載，謝謝!者發(fā)覺的、秘密的方法，暗中竊取財(cái)物。換言之，此種情形中，盜竊 是犯罪得逞的主要方式，使單位財(cái)物脫離了有權(quán)經(jīng)管人員的占有或者 控制。行為人對(duì)于被非法占有的單位財(cái)物是否有權(quán)處分、支配，可以 從單位管理制度、監(jiān)管措施等方面判斷，如果不存在類似的具體依據(jù)， 也可以由一般社會(huì)觀念推知。正如張明楷教授所指出的：“刑法上的占 有通常屬于上位者，而不屬于下位者，即使下位者事實(shí)上握有財(cái)物， 或事實(shí)上支配財(cái)物，也不過是單純的監(jiān)視者或者輔助者。因此下位者 基于不法所有的目的取走財(cái)物的，成立盜竊罪。如果上位者與下位者 具

13、有高度的信任關(guān)系，下位者被授予某種程度的處分權(quán)時(shí)，就應(yīng)該承 認(rèn)下位者的占有，下位者任意處分財(cái)物，就不構(gòu)成盜竊罪，而構(gòu)成其 它罪。” 2如商店的店主與店員共同管理商店的貨物，店員竊取商店 內(nèi)的商品應(yīng)成立盜竊罪還是職務(wù)侵占罪？ 一般認(rèn)為占有應(yīng)當(dāng)屬于上位者（店主），下位者（店員）即使事實(shí)上握有財(cái)物，也只不過是一種“輔 助占有"，無權(quán)對(duì)財(cái)物進(jìn)行處分。如果店員基于非法目的將財(cái)物據(jù)為己 有，成立盜竊罪。但這也不能一概而論，假設(shè)上位者與下位者之間具 有高度的信賴關(guān)系，按照常理可認(rèn)為下位者被授予了一定的處分權(quán)時(shí)， 那么其非法占有財(cái)物，則構(gòu)成職務(wù)侵占罪。又如，某公司雇傭搬運(yùn)工 甲、乙二人，從貨車上卸載

14、貨物，期間沒有委派人員監(jiān)督，甲、乙趁 無人注意竊取車內(nèi)小件貨品，那么該期間貨物實(shí)際由甲、乙共同保管， 二人合法占有了涉案貨物，應(yīng)屬于職務(wù)侵占行為。四、從被侵犯財(cái)物的狀況進(jìn)行區(qū)分被侵犯的財(cái)物本身狀況，也是判斷行為人與財(cái)物之間關(guān)系的一項(xiàng)重如有你有幫助，請(qǐng)購買下載，謝謝!要依據(jù)。這主要是，對(duì)單位財(cái)物的封口、加鎖等，直接影響關(guān)于該財(cái) 物占有歸屬的認(rèn)定。行為人基于職務(wù)占有某種封緘的包裝物時(shí)，是否 同時(shí)占有了其中的內(nèi)容物？對(duì)于占有“緘封物”的行為，日本刑法學(xué) 界主要有以下幾種觀點(diǎn)：區(qū)別說認(rèn)為，封緘物整體由受托人占有，但 是封緘物的內(nèi)容為委托人占有。受托人不法占有封緘物整體的，成立 侵占罪；取出封緘物中內(nèi)容

15、的，成立盜竊罪。修正區(qū)別說認(rèn)為，封緘 物整體由受托人占有，但其中的內(nèi)容由受托人與委托人共同占有。因 此，受托人不法占有封緘物整體的，成立侵占罪；不法取得其中的內(nèi) 容的，成立盜竊罪與侵占罪的競(jìng)合，按盜竊罪論處。非區(qū)別說認(rèn)為， 封緘物整體與其中的內(nèi)容沒有區(qū)別，性質(zhì)相同；其中有人認(rèn)為均由受 托人占有，有人認(rèn)為均由委托人占有。在日本和我國(guó)臺(tái)灣司法實(shí)務(wù)中 的基本立場(chǎng)是：認(rèn)為受托人在保管包裝物的過程中，對(duì)整個(gè)包裝物管 理和占有，但對(duì)箱內(nèi)之物受托人非處于持有狀態(tài)，而是由委托人持有 和支配，因而將箱內(nèi)之內(nèi)非法據(jù)為己有的行為亦認(rèn)定為盜竊。我國(guó)刑 法理論也有分別占有說、委托占有說、受托人占有說等三種學(xué)說。通 說觀

16、點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)采用區(qū)別說（也即分別占有說）。這一通說理論觀點(diǎn), 在我國(guó)刑事立法中也有所體現(xiàn)。例如我國(guó)刑法第二百五十三條規(guī)定：“郵政工作人員私自開拆或者隱匿、毀棄郵件、電報(bào)的，處二年以下 有期徒刑或者拘役。犯前款罪而竊取財(cái)物的，依照本法第二百六十四 條的規(guī)定定罪從重處罰?！睆睦碚撋现v，郵件屬于封存的容器性儲(chǔ)存物， 即封緘物。郵政工作人員受郵政局的委托占有控制郵件，并不代表郵 政工作人員可以自由占有控制郵件中的財(cái)物，也就是郵政工作人員的如有你有幫助，請(qǐng)購買下載，謝謝!職務(wù)之便只是對(duì)郵件整體的控制，而不是對(duì)郵件內(nèi)財(cái)物的控制，所以 郵政工作人員從郵件中竊取財(cái)物只能符合盜竊罪的特征，刑法的規(guī)定 恰好證明了這

17、一點(diǎn)。筆者贊同區(qū)別說觀點(diǎn)。首先，采取封緘、加鎖、 加密等措施，顯然意在保護(hù)委托人對(duì)于其中物品的支配，非經(jīng)委托人 及其授權(quán)人同意，他人（包括受托人）不得處分該財(cái)物。對(duì)經(jīng)封緘的 財(cái)物，委托人仍認(rèn)為由本人持有，并無放棄、轉(zhuǎn)讓支配的意思。其次, 封緘物整體與內(nèi)容物存在明顯的區(qū)別，受托人在保管過程中，實(shí)際管 理和占有該封緘物；但沒有委托人的授權(quán)、同意，提供鑰匙、密碼等, 受托人不能開封開啟取出內(nèi)容物，因此，內(nèi)容物不處于受托人的物理 支配范圍。受托人不法取得封緘物，不能認(rèn)為已經(jīng)占有其中的內(nèi)容物， 僅構(gòu)成對(duì)包裝物整體的侵占，只有進(jìn)一步開鎖開封將內(nèi)容物非法據(jù)為 己有，才侵害委托人的占有權(quán)益，因而構(gòu)成盜竊罪。如

18、，法制周末2010年3月18日刊登過這樣一則案例：2007年浙江省某公司一名集 裝箱貨車司機(jī)伙同他人竊取了自己駕駛貨車中的貨物。檢察機(jī)關(guān)以職 務(wù)侵占罪向法院提起公訴，而法院卻傾向于盜竊罪的認(rèn)定。筆者認(rèn)為, 按照“封緘物”理論，對(duì)司機(jī)竊取加封的集裝箱內(nèi)貨物的行為應(yīng)構(gòu)成 盜竊罪。理由是：第一，認(rèn)定行為人是否具有對(duì)某一財(cái)物的管理支配 關(guān)系，應(yīng)當(dāng)把握兩個(gè)要素：一是要看客觀上行為人對(duì)財(cái)物有無事實(shí)上 的管理支配力；二是要看行為人的主觀上是否形成管理支配財(cái)物的意 識(shí)。只有齊備了主客觀兩個(gè)方面的構(gòu)成要素，控制行為才能成立。日 本學(xué)者指出：占有是指事實(shí)上的支配，不僅包括物理支配范圍內(nèi)的支 配，而且包括社會(huì)觀念上可以推知財(cái)物的支配人的狀態(tài)。根據(jù)上述基如有你有幫助，請(qǐng)購買下載，謝謝!