完善我國獨(dú)立董事制度對策研究

1、完善我國獨(dú)立董事制度對策研究 【摘要】獨(dú)立董事制度初露端倪就己顯示出了它一定的作用,但在我國公司的具體運(yùn)行中還存在一些問題。解決好這些問題,對于完善獨(dú)立董事制度,建立良好的公司治理結(jié)構(gòu)具有重要的意義。本文分三大部分論述這問題:一是獨(dú)立董事制度的意義和作用。二是我國獨(dú)立董事制度實(shí)施中存在的問題。三是完善我國獨(dú)立董事制度的建議。 【關(guān)鍵詞】獨(dú)立董事 監(jiān)督 控制 對策研究 所謂獨(dú)立董事,是指并非公司雇員或高級職員的董事會成員。2001年8月中國證券會推出關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事的指導(dǎo)意見(以下簡稱指導(dǎo)意見)后,各上市公司開始引入獨(dú)立董事,同時也賦予他們些特別職權(quán),使獨(dú)立董事在董事會中產(chǎn)生了一定影響

2、。尤其近幾年獨(dú)立董事制度已得至大力推廣,對規(guī)范上市公司運(yùn)作,幫助公司管理層做出正確決策發(fā)揮了一定作用,但在具體運(yùn)行中還存在許多問題。研究解決這些問題,對于完善公司內(nèi)部監(jiān)督約束機(jī)制,建立科學(xué)的現(xiàn)代化企業(yè)制度,具有十分重要的意義。 一、實(shí)施獨(dú)立董事制度的意義和作用 1.有利于加強(qiáng)上市公司的外部監(jiān)督 指導(dǎo)意見中賦予了獨(dú)立董事一定的權(quán)限,即上市公司在進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易、內(nèi)部分配以及資產(chǎn)重組等經(jīng)營活動中,獨(dú)立董事需簽字同意并發(fā)表聲明,體現(xiàn)了獨(dú)立董事對上市公司的外部監(jiān)督作用。 2.使上市公司的運(yùn)作更加規(guī)范 獨(dú)立董事通過參與公司決策,使“內(nèi)部人控制”和“一言堂”現(xiàn)象得到定的緩解,提高了上市公司決策的透明度和民主性

3、,使上市公司運(yùn)作更加規(guī)范。 3.可以較好的解決內(nèi)部人控制問題 獨(dú)立董事的特殊身份,使其能夠在解決內(nèi)部人控制、監(jiān)督經(jīng)營者方面發(fā)揮重要作用。因?yàn)楠?dú)立董事與公司的管理與決策通常沒有利害沖突,處于局外人的地位,所以其可以對內(nèi)部董事進(jìn)行監(jiān)督,可以公正不阿地提名董事候選人,可以公正判斷經(jīng)營者的行為,評價其業(yè)績。 二、我國獨(dú)立董事制度實(shí)施中存在的問題 1.國有股“股獨(dú)大”的情況相當(dāng)嚴(yán)重 我國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理,股權(quán)過于集中在大股東手中,存在“一股獨(dú)大”的現(xiàn)象。其原因是我國國有企業(yè)實(shí)行股份化改造時通常采取剝離非核心資產(chǎn)、以原國有獨(dú)資企業(yè)作為唯發(fā)起人組建股份有限公司進(jìn)行首發(fā)公募的辦法,國家在大多數(shù)上市公司中

4、擁有高度集中的股權(quán)。在我國現(xiàn)行制度安排下,這種股權(quán)結(jié)構(gòu)勢必造成大股東控制公司董事會,操縱獨(dú)立董事的提名、選舉和任免,決定獨(dú)立董事的報(bào)酬,從而使獨(dú)立董事的人格獨(dú)立和利益獨(dú)立難以得到保證。 2.獨(dú)立董事和監(jiān)事會共存的“二元制”公司治理結(jié)構(gòu),導(dǎo)致職能重疊 我國實(shí)行的是“二元制”公司治理結(jié)構(gòu)。公司法明確規(guī)定股份有限公司設(shè)立監(jiān)事會,監(jiān)事會的職權(quán)在于對公司董事和經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督。依照分權(quán)制衡的原理和邏輯,從監(jiān)督權(quán)力的角度看,在已經(jīng)有監(jiān)事會的公司治理結(jié)構(gòu)下,再設(shè)立獨(dú)立董事會是多余的了,因?yàn)闀斐呻p頭監(jiān)管,帶來公司資源的浪費(fèi)和監(jiān)管權(quán)力的沖突。 3.獨(dú)立董事不能充分發(fā)揮其獨(dú)立的監(jiān)督職能 由于制度本

5、身的缺陷,獨(dú)立董事還不能充分發(fā)揮其獨(dú)立的監(jiān)督職能,主要原因表現(xiàn)如下。 (1)獨(dú)立董事的選聘環(huán)節(jié)存在問題 指導(dǎo)意見規(guī)定,“由上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人”,這一規(guī)定,勢必造成大股東控制公司董事會,操縱獨(dú)立董事的提名、選舉和任免,決定獨(dú)立董事的報(bào)酬,從而使獨(dú)立董事的人格獨(dú)立和利益獨(dú)立難以得到保證。 (2)獨(dú)立董事報(bào)酬與其職責(zé)不對稱 根據(jù)指導(dǎo)意見的規(guī)定,獨(dú)立董事沒有酬薪,只有津貼。然而獨(dú)立董事與其他人力資本一樣,也是現(xiàn)實(shí)的經(jīng)濟(jì)行為人,對于他們的服務(wù)有必要也理應(yīng)給予報(bào)酬。要他們承擔(dān)重大的責(zé)任而不給予足夠的報(bào)酬,一來吸引不到一流的人才擔(dān)任

6、獨(dú)立董事,二來權(quán)責(zé)不對稱,很難調(diào)動獨(dú)立董事的工作積極性。 三、完善我國獨(dú)立董事制度的建議 1.必須采取措施多元化的股權(quán)結(jié)構(gòu) 這是解決“一股獨(dú)大”弊端的根本出路。而要構(gòu)造多元化的股權(quán)可以采取以下具體措施。 (1)將部分國有股轉(zhuǎn)為優(yōu)先股 將國有股換為優(yōu)先股,可以利用其對盈余分配的優(yōu)先權(quán),保證國有資產(chǎn)不斷增值,同時,還可以利用其對剩余財(cái)產(chǎn)的優(yōu)先配權(quán),保障國有資產(chǎn)的保值,有效地阻止國有資產(chǎn)的流失,維護(hù)國家的利益。另外,將國有股轉(zhuǎn)換為優(yōu)先股后,國家可以抓住所有權(quán)和收益權(quán),放開具體經(jīng)營權(quán),以減少對上市公司決策的直接干預(yù),真正實(shí)現(xiàn)政府職能的轉(zhuǎn)變和政企分開。 (2)將部分國有股及法人股轉(zhuǎn)為B股,然后分期分批在

7、B股市場上市 經(jīng)過幾年的發(fā)展,我國的股市場已初具規(guī)模,也吸引了不少國外的投資者。此時,將國有股及法人股在B股市場上逐步流通,既有利于吸引外資,又有利于B股市場的發(fā)展。另外,我國B股市場股價普遍較低,接近發(fā)行價,在這種情況下,選擇一部分國有股進(jìn)入B股市場,可以減輕其對A股市場的壓力,為國有股的流通提供更廣闊的空間。 (3)積極發(fā)展機(jī)構(gòu)投資者,允許和引導(dǎo)基金、保險、養(yǎng)老金機(jī)構(gòu)持股 機(jī)構(gòu)投資者的加盟既有利于形成企業(yè)所有權(quán)多元化,也可以為發(fā)揮產(chǎn)權(quán)的約束作用奠定制度基礎(chǔ)。 2.全面加強(qiáng)董事會和監(jiān)事會的建設(shè),對獨(dú)立董事和監(jiān)事會的職權(quán)重新定位 監(jiān)事會是“雙層制”公司治理結(jié)構(gòu)中的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制,而獨(dú)立董事會是“

8、單層制”公司治理結(jié)構(gòu)中的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制,當(dāng)二者結(jié)合在一起時,必須明確各自的職權(quán)范圍,合理分配公司監(jiān)督的權(quán)力資源,使二者不存在職權(quán)上的重疊關(guān)系,而是形成監(jiān)督權(quán)力的互補(bǔ)關(guān)系,不僅要防止監(jiān)事會職權(quán)的架空問題,還要避免多重監(jiān)督引起的無人監(jiān)督狀況出現(xiàn)。 (1)將監(jiān)事會定位在事后監(jiān)督,獨(dú)立董事定位在事前監(jiān)督 我國公司法對監(jiān)事會職權(quán)的規(guī)定,監(jiān)事會沒有決策權(quán),監(jiān)事會的監(jiān)督主要體現(xiàn)為事后監(jiān)督和非參與決策過程的監(jiān)督。與此相對,獨(dú)立董事會是全過程參與董事會的決策,并擁有比普通董事更多的權(quán)力。獨(dú)立董事的監(jiān)督功能定位在事前監(jiān)督、決策過程監(jiān)督和參與性監(jiān)督。監(jiān)事會的監(jiān)督目標(biāo)主要是公司經(jīng)營內(nèi)容和財(cái)務(wù)的合法性和真實(shí)性,事后追究和

9、改正有損公司及全體股東利益的行為;獨(dú)立董事監(jiān)督的主要目標(biāo)則是公司決策的科學(xué)和利益關(guān)系上的合理性。 (2)公司審計(jì)、薪酬與考核這些具有事后監(jiān)督性質(zhì)的監(jiān)督職能回歸給監(jiān)事會 我國上市公司依據(jù)公司法都沒設(shè)監(jiān)事會,將這部分權(quán)力賦予獨(dú)立董事,必將導(dǎo)致監(jiān)事會權(quán)力“空洞化”,這已經(jīng)在實(shí)踐中有所表現(xiàn)。獨(dú)立董事將審計(jì)、薪酬方面的監(jiān)督權(quán)“還政”于監(jiān)事會,不僅可以充實(shí)監(jiān)事會的職權(quán),使其在公司治理中發(fā)揮其應(yīng)有的功能和作用,還可以將獨(dú)立董事從擁有的權(quán)力過寬過乏而運(yùn)用權(quán)力的資源和條件又非常不足的困境中解脫出來,減輕其職責(zé)壓力,專心致力于董事會的決策的過程監(jiān)督,提升董事會決策的科學(xué)性、合理性和公正性。 3.必須理清董事會、控

10、股股東、內(nèi)部經(jīng)理階層之間的關(guān)系 解決獨(dú)立董事獨(dú)立性問題的核心要素在于保證董事會應(yīng)相對獨(dú)立于公司控股股東、內(nèi)部經(jīng)理層、從而保證董事會獨(dú)立判斷公司事務(wù),獨(dú)立做出決策。在突出獨(dú)立董事的獨(dú)立性地位和發(fā)揮其獨(dú)立性作用方面,提出以下三個建議。 (1)獨(dú)立董事應(yīng)持有一定量的股份 獨(dú)立董事持有一定量的股份后就更能代表中小股東的利益。當(dāng)然,這有一個約束條件問題。因?yàn)楠?dú)立董事的信息獲得能力與普通小股東是不能同日而語的,而且有一個量的問題,持股量過少,不足以調(diào)動其積極性,持股太多,就會與大股東形成利益共同體。 (2)成立區(qū)域性或全國性的獨(dú)立董事協(xié)會 我國現(xiàn)階段就應(yīng)當(dāng)適當(dāng)限制大股東及執(zhí)行董事所代表的股東的獨(dú)立董事提名

11、權(quán),可以考慮成立區(qū)域性或全國性的獨(dú)立董事協(xié)會,把該協(xié)會作為中國證監(jiān)督會下屬協(xié)會,由證監(jiān)督會直接管理。獨(dú)立董事協(xié)會向上市公司推薦已取得資格與該公司不存在重大關(guān)系的獨(dú)立董事,交由上市公司股東大會進(jìn)行表決。在具體的選舉中采取累積投票制。使少數(shù)股東通過累積票能夠選舉一名或若干名候選人。讓廣大的中小股東積極參與獨(dú)立董事的選聘。這樣選聘出來的獨(dú)立董事,一方面可經(jīng)代表廣大中小股東,具有真正的代表性和廣泛性,有利于切實(shí)維護(hù)中小投資者的合法權(quán)益,從而完成其應(yīng)盡的使命;另一方面,可以不受制和聽命于大股東,有利于監(jiān)督和制約大股東。 (3)薪酬的安排應(yīng)該權(quán)衡獨(dú)立與激勵兩個因素,在兩者之間取得平衡 可以考慮建立獨(dú)立董事基金。具體操作恩路是:在深圳和上海交易所分別設(shè)立“獨(dú)立董事薪酬基金”。上市公司根據(jù)統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)按年度向所屬的深圳或上海證券交易所基金帳戶繳納獨(dú)立董事薪酬基金,然后分由深圳、上海證券交易所從獨(dú)立董事薪酬基金中按標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一向各上市公司獨(dú)立董事發(fā)放薪酬。這樣可以使上市公司獨(dú)立董事的薪酬相對獨(dú)立化和公開化,確保各上市公司獨(dú)立董事的薪酬受到公司的直接控制,從而有利于維護(hù)獨(dú)立董事的獨(dú)立和公正。 獨(dú)立董事制度已經(jīng)成為完善公司治理結(jié)構(gòu)的世界性潮流。在我國雖然這一制度才剛剛起步,難免會由于客觀的原因而不盡如人意。但西方發(fā)達(dá)國家的實(shí)踐證明,上市公司需要注入“獨(dú)立董事”這個新鮮血液。要完善