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文檔簡介

1、簡介韓國民法中的準(zhǔn)占有制度 摘要:準(zhǔn)占有是指,實(shí)際上行使物以外的財(cái)產(chǎn)權(quán),又稱為權(quán)利占有。占有本來是對物的實(shí)際上的支配,韓國民法有保護(hù)以對物的實(shí)際上的支配為占有權(quán)的規(guī)定。因行使財(cái)產(chǎn)權(quán)與占有很相似,而韓國民法認(rèn)定其為準(zhǔn)占有,允許準(zhǔn)用與占有有關(guān)規(guī)定。對債權(quán)的準(zhǔn)占有人的償還,債務(wù)人是善意、無過錯(cuò)時(shí),認(rèn)定其償還的效力。 關(guān)鍵詞:占有準(zhǔn)占有韓國民法 前言 準(zhǔn)占有(Rechtsbesitz)又稱為權(quán)利占有 , 是指以財(cái)產(chǎn)權(quán)利作為客體的占有。關(guān)于能否以權(quán)利作為戰(zhàn)友的客體,每個(gè)國家的立法觀點(diǎn)不同。法國民法典規(guī)定,不但權(quán)利可以作為占有的客體,而且也包括了身份關(guān)系的身份占有。德國民法典沒規(guī)定權(quán)利占有,但只允許了地役

2、權(quán)和人役權(quán)的準(zhǔn)占有。瑞典民法典完全繼承了德國法,限制了以準(zhǔn)占有的客體為地役權(quán)和使用權(quán)。日本民法典和臺灣民法均承認(rèn)以財(cái)產(chǎn)權(quán)利作為準(zhǔn)占有的客體。1 在韓國,準(zhǔn)占有的意思就是不具備占有要件的財(cái)產(chǎn)權(quán)實(shí)際上被歸屬于某個(gè)人的狀態(tài)。比如,持有存折和印章的人可以當(dāng)作其存款債權(quán)的準(zhǔn)占有人。因?yàn)轫n國民法中準(zhǔn)占有被限制于財(cái)產(chǎn)權(quán),對身份權(quán)不能成立其效力。既然屬于財(cái)產(chǎn)權(quán)之一,但實(shí)際上能支配、具備占有的要件的財(cái)產(chǎn)權(quán)(比如,所有權(quán)、地上權(quán)、傳貰權(quán)、留置權(quán)、質(zhì)權(quán)、租賃權(quán)等),就原本屬于占有,不成立準(zhǔn)占有的效力。因此,成立準(zhǔn)占有效力的主要是債權(quán)、無形財(cái)產(chǎn)權(quán)、礦業(yè)權(quán)等。因此,要討論準(zhǔn)占有,必須先提到占有和占有相關(guān)問題。本文先說明

3、占有和自力救濟(jì),然后討論準(zhǔn)占有的意義和要件、其法律效果,最后要談與中國法律中的準(zhǔn)占有。 1、自力救濟(jì)與占有2 (1) 意義 自力救濟(jì)是指,為了實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利,行使私力(自己的力量)。原則上法律不允許自力救濟(jì),但韓國民法只允許占有人的自力救濟(jì)。要注意的是,法律只允許直接占有人的自力救濟(jì)權(quán),不允許間接占有人的。關(guān)于一般被否認(rèn)占有權(quán)的占有輔助人(Besitzdiener:是指按照占有人的命令持有物的人,又稱為占有機(jī)構(gòu)),韓國民法允許其自力救濟(jì)權(quán)。 韓國民法典 第209條 自力救濟(jì) 對于不正當(dāng)侵占或者妨害占有行為,占有人有權(quán)自立防衛(wèi)。 占有的不動(dòng)產(chǎn)被侵占時(shí),占有人有權(quán)即時(shí)排除加害人,奪回其占有物。 占

4、有的動(dòng)產(chǎn)被侵占時(shí),占有人有權(quán)在現(xiàn)場奪回或者追擊加害人奪回其占有物。 (2) 類型 自力救濟(jì)有兩種類型,一是自力防衛(wèi)權(quán),另一是自力奪回權(quán)。 自力防衛(wèi)權(quán) 對于不正當(dāng)掠奪或妨礙占有的行為,占有人可以以自己的力量防衛(wèi)其行為。(韓國民法典第209條第1款) 自力奪回權(quán) 占有物被掠奪時(shí),有兩種可能性。第一,物是不動(dòng)產(chǎn)的話,占有人被掠奪后,排除加害人,可以即時(shí)奪回其不動(dòng)產(chǎn)。第二,物就是動(dòng)產(chǎn)的話,在現(xiàn)場追蹤,可以從加害人奪回其動(dòng)產(chǎn)。(韓國民法典第209條第2款) 2、準(zhǔn)占有的意義 韓國民法上,某人實(shí)際上支配著物時(shí),不問有無其本權(quán),允許對占有的一定的法律效果。而且,關(guān)于實(shí)際上支配著非物的財(cái)產(chǎn)權(quán),也準(zhǔn)用占有相關(guān)規(guī)

5、定。比如,持有存折和印章的人被認(rèn)為對存款債權(quán)的權(quán)力占有人,此時(shí),準(zhǔn)用占有物時(shí)的規(guī)定,因此,特地稱為準(zhǔn)占有。 韓國民法典 第210條 準(zhǔn)占有 該規(guī)定是事實(shí)上行使財(cái)產(chǎn)權(quán)時(shí)被準(zhǔn)用。 3、準(zhǔn)占有的對象與否 (1)準(zhǔn)占有的對象:不因物之占有而成立的財(cái)產(chǎn)權(quán) 抵押權(quán)、地役權(quán)(雖有學(xué)說上的沖突,但判例、多數(shù)說均認(rèn)同) 債權(quán) 無形財(cái)產(chǎn)權(quán):專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)等 形成權(quán):解除權(quán)、撤銷權(quán) 礦業(yè)權(quán)、回購權(quán)等 (2)非準(zhǔn)占有的對象:因物之占有而成立的財(cái)產(chǎn)權(quán) 所有權(quán)、地上權(quán)、傳貰權(quán)(韓國特殊財(cái)產(chǎn)權(quán),先付傳貰金(一種押金的性質(zhì))后,在一定的期間內(nèi),使用或受益他人的不動(dòng)產(chǎn)后,返還該不動(dòng)產(chǎn),再回收其傳貰金的權(quán)利 - 韓國民法典第30

6、3條第1款) 、留置權(quán)、質(zhì)權(quán)、租賃權(quán) 家族權(quán)(身份權(quán)) 4、準(zhǔn)占有的要件 (1) 準(zhǔn)占有的客體是財(cái)產(chǎn)權(quán)。因?yàn)閷儆谡加械呢?cái)產(chǎn)權(quán),不能屬于準(zhǔn)占有的,所以準(zhǔn)占有的客體被限制于不屬于占有的財(cái)產(chǎn)權(quán)。關(guān)于準(zhǔn)占有的客體而言,所有權(quán)、地上權(quán)、傳貰權(quán)、留置權(quán)、質(zhì)權(quán)等都屬于占有,不能當(dāng)作準(zhǔn)占有的客體。物權(quán)中準(zhǔn)占有的對象有抵押權(quán)、地役權(quán),除此以外,一般債權(quán)和無形財(cái)產(chǎn)權(quán)就是準(zhǔn)占有的對象。 (2) 因?yàn)闇?zhǔn)占有的客體是財(cái)產(chǎn)權(quán),身份權(quán)不能當(dāng)作準(zhǔn)占有的客體。 (3) 應(yīng)當(dāng)實(shí)際上行使其財(cái)產(chǎn)權(quán)。這意味著,在外觀上可以看出,不屬于占有的財(cái)產(chǎn)權(quán)實(shí)際上歸屬于某人。 5、準(zhǔn)占有的效果 債權(quán)的準(zhǔn)占有人是指,不是真正的債權(quán)人,但外觀上與債權(quán)

7、人相似的,實(shí)際上支配或行使債權(quán)的人。債務(wù)人向該債權(quán)的準(zhǔn)占有人償還債務(wù)時(shí),因?yàn)閷?shí)際上不是對債權(quán)人的債務(wù)償還,原則上不能保護(hù)其債務(wù)人。但是,韓國民法典第470條規(guī)定了例外條款,如果債務(wù)人是善意、無過錯(cuò)時(shí),認(rèn)定其償還債務(wù)的有效性。此時(shí),按照占有的規(guī)定,可以決定償還的范圍、權(quán)力的推定、果實(shí)的取得、償還費(fèi)用請求權(quán)等。 (1)一般效果 準(zhǔn)占有準(zhǔn)用與占有權(quán)有關(guān)規(guī)定(韓國民法典第210條),就是說準(zhǔn)占有的效果與占有的效果是一樣的。因此,準(zhǔn)占有也有權(quán)力的合法性推定、果實(shí)的取得、償還費(fèi)用請求權(quán)、保護(hù)占有請求權(quán)等的效力。 (2) 善意取得規(guī)定的準(zhǔn)用與否-否認(rèn) 占有中的善意取得是,在其結(jié)果上向動(dòng)產(chǎn)的公示方式占有賦予公

8、信力,因此,在不屬于占有的財(cái)產(chǎn)權(quán)的范圍內(nèi),被否認(rèn)其善意取得的效果。 (3) 關(guān)于債權(quán)的準(zhǔn)占有人的特別規(guī)則 為了交易安全及保護(hù)善意的債務(wù)人,韓國民法第470條特別規(guī)定,債務(wù)人償還給債權(quán)的準(zhǔn)占有人時(shí),其債務(wù)人是善意、無過錯(cuò)的話,其債務(wù)償還是有效的。這因債務(wù)人相信不是真正的債權(quán)人的準(zhǔn)占有人的權(quán)利外觀而發(fā)生的,所以該善意的債務(wù)人應(yīng)當(dāng)被保護(hù)。 韓國民法典 第470條對債權(quán)的準(zhǔn)占有人的償還 關(guān)于債權(quán)的準(zhǔn)占有人的債務(wù)償還,限于債務(wù)人是善意、無過錯(cuò)時(shí)發(fā)生效力。 6、中國法律中的準(zhǔn)占有 中國法律中的準(zhǔn)占有制度大部分是與債權(quán)有關(guān)內(nèi)容。有學(xué)者認(rèn)為債權(quán)準(zhǔn)占有是最常見最具實(shí)益的表現(xiàn),除債權(quán)準(zhǔn)占有,其他權(quán)利占有的案例尚屬

9、罕見。但,關(guān)于債權(quán)的準(zhǔn)占有制度的實(shí)效性也有爭議。 有學(xué)者主張,中國現(xiàn)行法律對于對債權(quán)之準(zhǔn)占有善意給付效力問題缺乏明確的規(guī)定,給交易安全帶來不確定因素。中國民法通則并未對其作出明確的規(guī)定,只是關(guān)行政規(guī)章就某些領(lǐng)域有所規(guī)定。因此,有必要性在中國民法中確立對債權(quán)準(zhǔn)占有善意給付制度,以保護(hù)交易安全 。3 對此,也有學(xué)者主張,債務(wù)人對于債權(quán)準(zhǔn)占有人所實(shí)施的清償之所以發(fā)生效力,其目的在于保護(hù)善意的債務(wù)人以維護(hù)交易安全,并非是因?yàn)閭鶛?quán)準(zhǔn)占有人具有保有該利益的正當(dāng)原因。恰恰相反,由于準(zhǔn)占有人的受領(lǐng)行為導(dǎo)致真正債權(quán)人的債權(quán)對于債務(wù)人消滅,其因此獲得利益但不具有任何法律上的原因,構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?,真正債?quán)人可以向債權(quán)準(zhǔn)占有人依據(jù)不當(dāng)?shù)美囊?guī)定請求返還。因此該雙方之間的利益衡平完全可以通過不當(dāng)?shù)美贫燃右哉{(diào)整,毫無借助占有保護(hù)之必要。4 結(jié)語 韓國民法與日本民法典、臺灣民法同樣,承認(rèn)以財(cái)產(chǎn)權(quán)利作為準(zhǔn)占有的客體。韓國民法以對物的實(shí)際上的支配看作為占

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