論醫(yī)療事故的精神損害賠償責任

1、論醫(yī)療事故的精神損害賠償責任關鍵詞：醫(yī)療損害/精神撫慰/限額賠償/生命健康權/請求權主體 內(nèi)容提要：2002年4月公布的醫(yī)療事故處理條例明確規(guī)定,對因醫(yī)療事故 造成醫(yī)療損害的受害人及其親屬賠償各種醫(yī)療費用的同時，給予其一定數(shù)額的 “精神損害撫慰金”o這在某種程度上解決了一直困撓著在司法實踐中是否給 予精神損害賠償?shù)倪@一棘手問題。以民法通則以及最高司法機關發(fā)布的相 關司法解釋的規(guī)定為依據(jù)，對醫(yī)療事故精神損害賠償?shù)谋匾?、應遵循的原則、賠償?shù)姆多鲆约靶惺拐埱髾嗟闹黧w等問題進行論述，使條例關于保護醫(yī)療損 害受害人及其親屬的合法權益的規(guī)定在社會生活中得以貫徹和實施。所謂精神損害賠償是指侵害他人人身權造

2、成精神損害所應給予的財產(chǎn)賠償。精 神損害是一種無形的損害，表現(xiàn)為受害人的精神痛苦或精神利益的喪失或減損。精神損害賠償作為一項制度產(chǎn)生于1804年的法國民法典，而在1900年的徳國民法典中最終確立1。其后英國、美國、瑞士以及日本等國家都以不 同的形式和內(nèi)容制定了精神損害賠償制度。它的確立是法律文明進步的表現(xiàn)，也 是人的自身價值得以體現(xiàn)的一種方式。它在司法實踐中的貫徹和實施，可以使受 害人在心理上獲得一定程度的滿足和精神利益的恢復，同時體現(xiàn)了法律在受害人 所受實際損失之外要求侵權人承擔賠償責任,具有一定的懲罰性。因此，依據(jù)民法通則以及最高人民法院發(fā)布的相關司法解釋的規(guī)定，國務院于2002年4月公布

3、的醫(yī)療事故處理條例第50條第11款明確規(guī)定，對醫(yī)療損害的受 害人及其親屬賠償“精神損害撫慰金”O(jiān)這一規(guī)定體現(xiàn)了法律法規(guī)對醫(yī)療損害 的受害人社會性的認可和對人身權的全面保護，對正確處理因醫(yī)療損害行為引起 的醫(yī)療糾紛，將起到非常重要的作用。一、醫(yī)療事故精神損害賠償?shù)谋匾越鼉耗陙恚?隨著人們法律意識的不斷提高與增強， 在醫(yī)療損害賠償糾紛的解決過 程中，在我國司法實踐中對醫(yī)療損害受害人及其親屬提出的精神損害賠償請求都 給予了肯定，山醫(yī)療機構承擔精神損害賠償責任。這是因為醫(yī)療損害是醫(yī)療過失 行為直接造成患者生命健康的嚴重危害，而人的健康本身就包含著生理機體健康 和心理精神健康，當發(fā)生醫(yī)療損害導致患者死

4、亡、殘疾或功能障礙時，不僅給受 害人本人及其親屬造成精神痛苦和其他心理異常，而且山于這種損害后果的不可 逆轉(zhuǎn)性，給受害人及其親屬造成精神損害通常也不是短暫的，有的其至將伴隨終 身。從理論上劃分，首先，醫(yī)療損害對患者的身體造成精神損害，其表現(xiàn)形式主要 有兩種:一種是直接式，即醫(yī)療損害造成患者的嚴重精神損害，如因醫(yī)療損害行為 造成患者癡呆、嚴重智力障礙或植物人等。另一種是間接式，即醫(yī)療損害造成患 者生理上、機體上的嚴重損害后，從而引發(fā)精神上的損害，如缺失一側眼球、雙 手截肢、育齡婦女子宮切除等。其次,醫(yī)療損害對患者親屬也能造成精神損害， 這種損害導致的是在法律上侵犯親權的必然結果。親權是人之間基于

5、血緣關系 或婚姻關系而形成的權益，表現(xiàn)為對與自己有血緣關系或婚姻關系的人的愛護、 友善、關注以及親人慘遭不幸的痛苦、哀傷、悲憤、沮喪等異常心理狀態(tài)。因 此,醫(yī)療損害所導致的精神損害是客觀存在的，對醫(yī)療損害的受害人及其親屬給予精神損害賠償是有其存在的合理性的。從世界范圉來看，一些發(fā)達國家的立法和司法判例，早已確認了醫(yī)療損害賠償制 度。美國法律學會于20世紀40年代明確承認了心理痛苦賠償制度， 即精神損 害賠償制度。美國法律重述侵權行為法第46條規(guī)定，行為人對其故意的 和輕率的導致他人精神痛苦的行為承擔責任。在日本民法中“撫慰金”的概念 被認為是對精神損害的賠償，據(jù)介紹在日本民法公布后的損害賠償理

6、論中從未發(fā) 生過“精神損害是否應該賠償?shù)臓幷摗眔日本的醫(yī)療損害賠償費主要山造成財 產(chǎn)損失的利益損失費和造成精神損害的撫恤費兩部分組成。據(jù)日本寧都宮地方 法院大田原分院1985年4月17日判決:在某新生兒山高膽紅素血癥為核黃疽 并導致腦性小兒麻痹癥事件中，山于主治醫(yī)師違反了應測量膽紅素血值的義務和 為了交換輸血而應采取轉(zhuǎn)院措施的義務，法院裁決主治醫(yī)師及負連帶責任的賠償 下列費用：（1）利益損失費:患兒如無該損害將正常成長，高中畢業(yè)后將能自食其 力,但現(xiàn)在卻因醫(yī)療損害而完全喪失勞動能力，并終身不能康復。根據(jù)1983年 度國情調(diào)查，本案損害以當時高中畢業(yè)的男性產(chǎn)業(yè)工人的平均工資為標準，嬰兒 的應得利

7、益,折合現(xiàn)金總計2690萬日元；（2）看護費：由于患兒的終身日常生 活將完全依賴他人，被告應賠償看護費6023萬日元；（3）撫恤費:患兒所受精 神痛苦的撫恤費1600萬日元，給父母的撫恤費500萬日元，共計2600萬日元；（4）律師費:患兒部分為900萬日元，父母各30萬日元，共1000萬日元。四項總 計1億2316萬日元，其中精神損害賠償即第（3）項撫恤費2600萬日元2。在我國為了適應社會發(fā)展的需要，在受害人及其親屬提出給予精神損害賠償時，使司法機關有效解決與精神損害賠償有關的現(xiàn)實問題，最高人民法院依據(jù)民法 通則的規(guī)定，在我國司法實踐經(jīng)驗的基礎上，于2001年3月公布實施了關 于確定民事侵

8、權精神損害賠償責任若干問題的解釋。它對精神損害賠償?shù)姆?用、行使賠償請求權的主體以及確定精神損害賠償數(shù)額的原則等關鍵問題做岀 了明確的規(guī)定。這個司法解釋的出臺， 在適用精神損害賠償制度保護人身權利方 面， 具有里程碑性質(zhì)的意義3。在此基礎上，為了進一步規(guī)范醫(yī)療行為，減少和 防范醫(yī)療損害事件的發(fā)生，充分保護醫(yī)療損害受害人及其親屬的合法權益，我國 在總結醫(yī)療損害賠償經(jīng)驗的基礎上，借鑒外國發(fā)達國家關于醫(yī)療事故精神損害賠 償?shù)牧⒎ê退痉ㄅ欣?，結合我國當前推行的醫(yī)療衛(wèi)生體制方面的改革，國務院2002年4月公布的醫(yī)療事故處理條例第50條第11款明確規(guī)定，對因醫(yī)療 事故造成醫(yī)療損害的受害人及其親屬應當賠償“

9、精神損害撫慰金”。 此項規(guī)定 完全符合社會發(fā)展的趨勢， 是人類文明進步在民事立法中的體現(xiàn)。二、醫(yī)療事故精神損害賠償?shù)拇_定原則精神損害是一種無形損害,它不可能給像財產(chǎn)損害那樣以價值予以損失大小認定, 人的精神利益不可能在質(zhì)或量上等于任何質(zhì)或量的物及金錢。但是如果不對精 神損害賠償額確定一定的標準,完全憑法官自山裁量，則隨意性乂過大，不利于執(zhí) 法的統(tǒng)一。因此,對于精神損害賠償額的確定，世界各國所采取的原則不盡相 同。例如，英美法系國家采取限額賠償原則，徳國奉行醫(yī)療比例賠償原則,丹麥堅 持標準賠償原則,而日本實行固定賠償原則。這些原則都有其合理性的同時，如 果單獨適用都有其不完備之處。因此,在司法實

10、踐中，我國學者提出了許多確定精神損害賠償?shù)脑瓌t和標準，概括起來，主要有以下三個原則：笫一,精神撫慰為主要原則精神損害賠償不但具有補償性，而且還具有撫慰性，其至其撫慰性重于補償性。 具體說，這一原則包括兩點：1.通過物質(zhì)制裁醫(yī)療機構還受害人及其親屬以公平 和正義，撫慰其受到創(chuàng)傷的身心。醫(yī)療機構的醫(yī)療損害行為是對受害人人身權的 一種嚴重侵害，其自身并沒有陷入與受害人相近似的困境中。給醫(yī)療機構處以直 接的、緣于其行為的物質(zhì)損失,是將損害變通地轉(zhuǎn)移回造成這一損害的負責人自 身以應對損害的不良后果，這是社會對公平、公正的內(nèi)在要求，是對受害人及其 親屬最深刻的精神撫慰。起到精神撫慰作用的制裁必須以足夠的賠

11、償金為基礎 方能見效。2.精神損害賠償金是對人身權受到侵害造成精神損害的一種民事救 濟手段，使受害人感情上的痛苦通過醫(yī)療機構的賠償?shù)玫綔p輕或消除，對受害人 及其親屬起到精神撫慰的作用。精神損害雖不能以金錢衡量，但撫慰受害人及其 親屬精神痛苦的物質(zhì)條件是可以用金錢衡量和支付的,這種賠償不是以相當?shù)膬r 值替換特定的損害，而是具有精神撫慰性,用以填補因損害所造成的精神痛苦，損 害賠償?shù)木唧w化就是請求精神損害賠償金。第二，限額賠償原則限額賠償原則通常要求規(guī)定岀精神損害賠償?shù)淖罡呦揞~，法官可以在最高限額以 下酌定具體數(shù)額。也就是說，精神損害可以請求金錢賠償,但對于賠償?shù)臄?shù)額應 當有所限制,英美等國家采取

12、此項原則。在實務中這種賠償原則可劃分為兩種： 一是就某單獨項LI的精神損害賠償規(guī)定最高限額，如1986年美國佛羅里達州立 法機關通過一項法律將痛苦的賠償金上限規(guī)定為45萬美元。二是就所有的精 神損害賠償規(guī)定最高限額，如美國聯(lián)邦政府1986年里根提案將身心創(chuàng)傷、精神 痛苦、感情不幸以及伴侶權喪失等的判決金額限定在10萬美元之內(nèi)4。國外 的這種高額精神損害賠償?shù)囊?guī)定，并不符合我國U前的現(xiàn)實國情。過高的賠償數(shù) 額會激起醫(yī)療機構的極大反對,可能引發(fā)激烈的對抗，而這種對抗最終會抹殺精 神損害賠償制度的內(nèi)在合理性，終止其生命力。相反，如果精神賠償數(shù)額過低，不 但不能撫慰受害人及其親屬的痛苦，實際上也起不到

13、補償作用，其至連受害人的 訴訟成本和醫(yī)療費用都不能彌補。如果賠償過少，也就意味著對致害人的放縱和 對其行為的肯定。不法行為的成本低、利潤高，不足以更正致害人的不法行為，不足以警戒社會， 更不可能防范侵權行為的再次發(fā)生。 因此，從我國國民經(jīng)濟發(fā) 展的實際情況出發(fā),2004年4月山國務院公布的醫(yī)療事故處理事例 第50條第11款規(guī)定： “精神損害撫慰金:按照醫(yī)療事故發(fā)生地居民年平均生活費計 算。造成患者死亡的,賠償年限最長不超過6年;造成患者殘疾的，賠償年限最 長不超過3年”o此項規(guī)定就體現(xiàn)了精神損害賠償數(shù)額應當有所限制的原則。在司法實踐中適用這一原則時，應當注意兩點:一是對賠償總額進行限制，比較公

14、 平合理的限制方式是確定一個上限與下限，其賠償數(shù)額應當依據(jù)醫(yī)療損害發(fā)生地 居民、企事業(yè)單位的實際負擔能力。二是對受害人及其親屬或死者近親屬的精 神損害賠償分別規(guī)定上限和下限，其方式可以以表格的形式固定精神損害賠償?shù)?數(shù)額。笫三，法官自山裁量原則 法官自山裁量原則，是指法律賦予法官在法律允許的范圉內(nèi)對案件的具體賠償數(shù) 額靈活確定的權利6。這項原則將精神損害賠償?shù)幕竟δ芏ㄎ挥趽嵛渴芎θ?的精神痛苦，而精神痛苦就客觀上是可以描述卻做不出數(shù)理評價的。山于精神損 害與物質(zhì)賠償沒有內(nèi)在的比例關系，而受害人之間存在的個體差異，使其對精神 痛苦感知程度不同，精神痛苦的個案差別因此也比較典型。這就要求司法機關

15、在 審理醫(yī)療損害賠償案件時,一方面，為了做到對個案的公正、公平的判決,就需要 在法律的框架范圉內(nèi)，依據(jù)個案的具體情況考察斟酌，平衡確定。另一方面，我國的精神損害賠償制度剛建立不久,缺乏操作經(jīng)驗，尚需逐步總結、摸索和積累經(jīng) 驗。因此，賦予法官擁有自山裁量權，運用自山心證原則，確定有關精神損害賠償 的一系列問題，比較符合我國現(xiàn)今的司法環(huán)境。但是，在具體適用這一原則時應 注意兩點:一是法官的自山裁量權是最終確定精神損害賠償?shù)那疤?，必須以法?授權。法官應依據(jù)最高人民法院于2001年3月公布的關于確定民事侵權精 神損害賠償若干問題的解釋的規(guī)定來確定精神損害賠償?shù)姆敦途唧w數(shù)額。二是適用自由裁量權應受一

16、定的限制。也就是說，法官在判定精神損害賠償時， 并不是隨心所欲、主觀臆斷,而是必須遵循一定的規(guī)則和辦法。1993年8月公 布施行的最高人民法院關于審理名譽權案件若干問題的解答第10條規(guī) 定：“公民提出精神損害賠償要求的，人民法院可根據(jù)侵權人的過錯程度,侵權行 為的具體情況，給受害人造成精神損害的后果等情況酌定”o其中“酌定” 一詞 就體現(xiàn)了法官自由裁量的原則。在醫(yī)療損害賠償法律關系中，在確定精神利益的損失時應考慮如下兒個因素:1.醫(yī)患雙方當事人的過錯程度及損害后果。一方面，明確醫(yī)療機構所承擔的賠償額 應與其過錯行為對損害后果的作用相一致，即承擔的賠償責任應當以醫(yī)療過失行 為對受害人及其親屬造成

17、損害結果所占的責任程度的大小來確定。另一方面，受 害人對于醫(yī)療損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕醫(yī)療機構的賠償責任。如受害人 沒有將病情的變化適當?shù)貓蟾妫瑳]有完全聽從醫(yī)師的診治指示，沒有聽從醫(yī)師的 立即住院的勸告等，都會助長患者病情的惡化。此時就認為受害人對自身的醫(yī)療 損害也有過失，受害人及其親屬應當承擔相應的責任。12.受害人的精神損害是否可能康復，如能康復需要多長時間。某些精 神損害在醫(yī)學上是可以測量的，如因受到某些刺激而產(chǎn)生的精神錯亂，醫(yī)療機構 無疑應承擔因此而發(fā)生的醫(yī)療費用，以及受害人在康復期間而喪失的精神享受利 益。有些精神損害如沮喪、情緒低落等難以從醫(yī)學上測量岀來，或者雖然可以測 出卻

18、難以用醫(yī)學的手段,這些精神損害雖然不會有醫(yī)療費用的支岀，但也會使受 害人的精神利益受到損失，所以也應當予以賠償。3.受害人的年齡。在確定精 神損害賠償數(shù)額時應當考慮受害人的年齡情況,如果受害人年齡較小，乂不能康 復,其所受的損害時間一般較長，那么就應當確定給予較多的賠償金。4.受害人 的合法收入。一般而言，因為人的社會地位不同而其收入有所不同，同樣的精神 損害行為對其造成的損失也不盡相同，因此而產(chǎn)生的賠償額也就不同。可以說， 精神損害值基本上與受害人的收入水平成正比。三、醫(yī)療事故精神損害賠償?shù)姆秶鶕?jù)最高人民法院于2001年3月公布實施的關于確定民事侵權精神損害賠 償責任若干問題的解釋（簡稱解

19、釋）的相關規(guī)定，對醫(yī)療事故精神損害賠 償?shù)姆秶?，主要涉及以下兩個方面的問題：笫一，患者因生命權、健康權、身體權以及名譽權遭受侵害的，可以向人民法院 起訴請求精神損害賠償。解釋第1條規(guī)定：“人因下列人格權利遭受侵害， 向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應當依法予以受理：（-）生命 權、健康權、身體權； （二）姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權； （三）人格尊 嚴權、人身自山權”。依據(jù)此項規(guī)定，在醫(yī)療事故損害賠償中，對生命權、健康 權、身體權以及名譽權實施的侵害行為，受害人及其親屬可以請求精神損害賠 償。民法通則第98條規(guī)定：“公民孕有生命健康權”。生命權是指自然人的生 命不受非法侵害的權利，

20、 其主要的內(nèi)容是維護生命安全。 健康權是與生命相互銜 接的權利，以在生命安全有保證的前提下，用以維護自身生理機能的應有狀態(tài)，不 受他人非法侵害的權利。身體權是以自然人的物質(zhì)機體及其組成部分為客體而 存在的人身權。醫(yī)師在進行診療行為的過程中，因違反注意義務,造成患者人身 傷殘或死亡的，就屬于侵犯公民生命健康權的行為,受害人本人及其親屬在請求 賠償各種醫(yī)療費用的同時，可以請求醫(yī)療機構賠償精神損害。此外，民法通 則笫10條規(guī)定了公民的名譽權、人格尊嚴受保護。名譽權是自然人就其獲 得的品徳和社會評價不被他人侵害的權利。在臨床實踐中因醫(yī)師的診療過失行 為給患者造成精神損害的行為時有發(fā)生。例如,2000年

21、2月28日， 到山西省忻 州地區(qū)人民治療腰椎間盤突出癥的余女士（41歲） ，在進行血常規(guī)、肝功能化驗 時，誤診其患有艾滋病，醫(yī)療機構沒有履行保守秘密的義務,不負責任地散布其患 有艾滋病,并將她驅(qū)趕出醫(yī)院。這給余女士造成了巨大的精神壓力和痛苦，損害 了其名譽。醫(yī)療機構的這種誤診行為侵犯了余某的名譽權7。對這種侵犯名譽 權的行為，余某有權請求醫(yī)療機構賠償一定數(shù)額的精神損害賠償金。笫二，患者因醫(yī)療損害行為導致死亡或者死亡后其人格或者遺體遭受侵害，其近 親屬因此而遭受精神痛苦的，可以請求精神損害賠償。這體現(xiàn)了解釋第3條關于侵害死者的特定人格利益的規(guī)定，明確了在醫(yī)療事故損害賠償中其近親屬 可以請求精神損

22、害賠償?shù)膯栴}。依據(jù)民法通則笫9條的規(guī)定，自然人的民 事權利能力始于出生，終于死亡。而自然人死亡后基于近親屬間特定的身份關系, 其人格要素仍然對其遺屬及其活著的配偶、父母、子女及其他近親屬發(fā)生影響， 并構成精神利益的重要內(nèi)容。在醫(yī)患關系中，對死者的人格或遺體實施的侵害，實際上是對其活著的配偶等近親屬精神利益和人格尊嚴的直接侵害，其損害后果 表現(xiàn)為死者近親屬遭受感情創(chuàng)傷、精神痛苦，棋至人格貶損。對此，解釋明 確規(guī)定，曲侵權人即醫(yī)療機構應當承擔賠償受害人近親屬精神損害的責任。四、醫(yī)療事故精神損害賠償?shù)恼埱髾嘀黧w 依據(jù)解釋的相關規(guī)定，在醫(yī)療損害賠償事件中，哪些人享有精神損害撫慰金 的請求權，應當依據(jù)患

23、者所受損害的不同情況而決定。具體說，主要有以下兩種 情況:笫一，患者身體受到傷害時行使精神損害賠償請求權主體患者因醫(yī)療事故致使身體受到傷害時,其自身是最大的痛苦承受者，應山其本人 作為精神損害賠償?shù)臋嗬诵惺拐埱髾唷?在這種情況下， 其近親屬也遭受了一定 精神痛苦，除了 一些特別巨大的損害事件外，一般不能單獨請求精神損害賠償。 而這種特別巨大的損害事件主要包括兩種情況:一是對于受害人因身體受到傷害 而喪失意識，如成為植物人的，患者本人因喪失意識而不會體味到痛苦，與其共同 生活并承擔法律上扶養(yǎng)義務的、受到巨大而長久精神痛苦的近親屬可以行使精 神損害賠償請求權。二是受害人的傷殘達到可能直接影響其今

24、后終生的重大殘 疾程度，并山此給其近親屬造成了巨大的痛苦時，應半賠償其近親屬精神損害撫 慰金。例如，美國多數(shù)州通過的結婚婦女法規(guī)定，如果當丈夫負傷后，妻子可 以向法院提出失去丈夫的恩愛、陪伴、性生活以及收入等損失的賠償，這種賠償 包括財產(chǎn)賠償也包括非財產(chǎn)的賠償即精神損害賠償8。笫二,患者死亡時行使精神損害賠償請求權主體患者因醫(yī)療事故造成死亡時，其親近屬可以行使精神損害賠償?shù)恼埱髾?。?釋笫7條規(guī)定：“自然人因侵權行為致死，或者自然人死亡后其人格或者遺體 遭受侵害,死者的配偶、父母和子女向人民法院起訴請求賠償精神損害的，列其 配偶、父母和子女為原告，沒有配偶、父母和子女的，可以由其他近親屬提起訴

25、 訟,列其他親屬為原告”o最高人民法院關于貫徹執(zhí)行民法通則若干問題 的意見（試行）第12條規(guī)定：“近親屬包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、 祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女”o筆者認為，我國上述司法解釋關于“近親屬”范圍的界定過于寬泛，考慮到社會家庭生活的獨立化,在確定損害賠 償請求權的主體時，應當參照繼承法規(guī)定的繼承順序享有繼承權的親屬使行請求 權更為適宜。在司法實踐中，患者因醫(yī)療損害而死亡時，其近親屬依法請求精神 損害賠償?shù)?，應當符合兩個條件:其一，與死亡受害人共同生活的關系最為密切的 近親屬享有精神損害賠償請求權。因患者的死亡受打擊最大、受影響最深者應 為與其朝夕相處的共同生活者。這一共同生活者在未成年人或成年未婚者多為 父母或祖父母、外祖父母;在成年已婚者多