贈予資產(chǎn)案例分析

1、贈予資產(chǎn)案例分析、上市公司接受資產(chǎn)贈與的相關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定（一）深圳證券交易所股票上市規(guī)則（2006年5月修訂）和上海證券交易 所股票上市規(guī)則（2006年5月修訂）中對交易和關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定1、上海證券交易所股票上市規(guī)則、深圳證券交易所股票上市規(guī)則對 交易的規(guī)定：第9.1條所稱交易”包括下列事項中第七款規(guī)定贈與或受增資產(chǎn)屬于交易。2、上海證券交易所股票上市規(guī)則、深圳證券交易所股票上市規(guī)則對 關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定：第條：上市公司的關(guān)聯(lián)交易，是指上市公司或其控股子公司與上市 公司關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項。第條：上市公司的關(guān)聯(lián)人包括關(guān)聯(lián)法人和關(guān)聯(lián)自然人。第條：具有以下情形之一的法人，為上市公司的

2、關(guān)聯(lián)法人：（1 ）直接或間接地控制上市公司的法人；（2）由前項所述法人直接或間接控制的除上市公司及其控股子公司以外的 法人；（3） 由第條所列上市公司的關(guān)聯(lián)自然人直接或間接控制的、或擔(dān)任 董事、高級管理人員的，除上市公司及其控股子公司以外的法人；（4）持有上市公司5%以上股份的法人；中國證監(jiān)會、本所（指 上交所”或 深交所”下同）或上市公司根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能造成上市公司對其利益傾斜的法人。第條，具有以下情形之一的自然人，為上市公司的關(guān)聯(lián)自然人：（1）直接或間接持有上市公司5%以上股份的自然人；（2）上市公司董事、監(jiān)事及高級管理人員;（3）條第（1）項所列

3、法人的董事、監(jiān)事及高級管理人員;（4）本條第（1）、（ 2）項所述人士的關(guān)系密切的家庭成員，包括配偶、 父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、年滿18周歲的子女及其配偶、配偶的兄弟姐妹和子女配偶的父母；中國證監(jiān)會、本所或上市公司根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則認(rèn)定的其他與上市 公司有特殊關(guān)系，可能造成上市公司對其利益傾斜的自然人。3、交易所對于贈予行為的定性贈與資產(chǎn)給上市公司，根據(jù)深圳證券交易所股票上市規(guī)則和上海證 券交易所股票上市規(guī)則的規(guī)定，界定為交易。如果涉及關(guān)聯(lián)方的贈與行為， 根據(jù)上述規(guī)定應(yīng)界定為關(guān)聯(lián)交易。通常情況下，資產(chǎn)的贈與方通常都是上市公 司的潛在或者現(xiàn)實(shí)股東，或者實(shí)際控制人，因此一般都會涉及

4、關(guān)聯(lián)交易。在交易金額的界定上，若贈與的資產(chǎn)為現(xiàn)金則認(rèn)定為現(xiàn)金金額，若為非現(xiàn) 金資產(chǎn)，超過3000萬元（深圳證券交易所股票上市規(guī)則和上海證券交易 所股票上市規(guī)則2006年5月修訂版中的第條規(guī)定），則須以評估值為準(zhǔn)（二）上市公司重大資產(chǎn)重組辦法（中國證監(jiān)會令第53號）中規(guī)定第二條 本辦法適用于上市公司及其控股或者控制的公司在日常經(jīng)營活動 之外購買、出售資產(chǎn)或者通過其他方式進(jìn)行資產(chǎn)交易達(dá)到規(guī)定的比例，導(dǎo)致上 市公司的主營業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、收入發(fā)生重大變化的資產(chǎn)交易行為（以下簡稱重大 資產(chǎn)重組）。上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)符合本辦法的規(guī)定。上市公司按照經(jīng)中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱中國證監(jiān)會）核準(zhǔn)的

5、發(fā)行證券文件披露的募集資金用途，使用募集資金購買資產(chǎn)、對外投資的行為， 不適用本辦法。第十三條本辦法第二條所稱通過其他方式進(jìn)行資產(chǎn)交易，包括：（1 ）與他人新設(shè)企業(yè)、對已設(shè)立的企業(yè)增資或者減資；（2）受托經(jīng)營、租賃其他企業(yè)資產(chǎn)或者將經(jīng)營性資產(chǎn)委托他人經(jīng)營、租賃;（3 ）接受附義務(wù)的資產(chǎn)贈與或者對外捐贈資產(chǎn)；（4）中國證監(jiān)會根據(jù)審慎監(jiān)管原則認(rèn)定的其他情形。上述資產(chǎn)交易實(shí)質(zhì)上構(gòu)成購買、出售資產(chǎn)，且按照本辦法規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)計算 的相關(guān)比例達(dá)到50 %以上的，應(yīng)當(dāng)按照本辦法的規(guī)定履行信息披露等相關(guān)義務(wù) 并報送申請文件。二、資產(chǎn)贈與的相關(guān)程序關(guān)于贈與資產(chǎn)的審批程序。根據(jù)上市規(guī)則規(guī)定，應(yīng)履行按照關(guān)聯(lián)交易 履行

6、相關(guān)程序，關(guān)聯(lián)股東回避表決，獨(dú)董發(fā)表意見。通常ST企業(yè)保殼方案中涉及到資產(chǎn)贈與問題， 主要是結(jié)合股權(quán)分置改革方 案或重大資產(chǎn)重組來完成，資產(chǎn)贈與方贈與資產(chǎn)時履行的程序一般是董事會、 股東會（相關(guān)股東會議）。其中董事會、股東會（相關(guān)股東會議）中的關(guān)聯(lián)方需 要回避表決，獨(dú)立董事需要發(fā)表意見。三、資產(chǎn)贈與行為的動機(jī)上市公司接受資產(chǎn)贈與一般都是結(jié)合股權(quán)分置改革來進(jìn)行，同時參與股權(quán) 分置改革的公司股票未獲得流通。結(jié)合股權(quán)分置改革進(jìn)行的資產(chǎn)贈與行為具有特殊的歷史背景，而隨著越來 越多的上市公司完成股權(quán)分置改革，未來上市公司接受資產(chǎn)贈與的行為應(yīng)該會 結(jié)合 保殼”或者 重組”來進(jìn)行。一般來說，資產(chǎn)贈予都是附有

7、義務(wù)的，原因在于上市公司接受的贈與資產(chǎn) 的目的就是為了改善公司治理結(jié)構(gòu)，從而達(dá)到恢復(fù)上市的目的（相對于暫停上 市的公司而言），因而對于贈與資產(chǎn)的一方（通常為大股東或?qū)嶋H控制人）而 言，贈與資產(chǎn)給暫停上市的公司，其目的也是為了得到上市公司的控制權(quán)，同 時改善主營業(yè)務(wù)，使其具有持續(xù)發(fā)展能力，從而達(dá)到恢復(fù)上市的目的，那么這 部分贈與的資產(chǎn)對于上市公司而言就具有了義務(wù)，上市公司有義務(wù)對贈與的資產(chǎn)保值增值。附件、案例簡介一、S*ST華新案例簡介（一）案例背景1、上市公司股權(quán)分置改革久拖未決，向上市公司贈予資產(chǎn)有利于公司實(shí)施 資本公積金轉(zhuǎn)增股本，從而完成股權(quán)分置改革。2、向上市公司贈與的資產(chǎn)包形成了上市公

8、司發(fā)展主營業(yè)務(wù)的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)和現(xiàn) 金流，可為上市公司快速轉(zhuǎn)型和主營業(yè)務(wù)定位奠定了基礎(chǔ)。（二）案例概述第一步：由五岳乾坤向上市公司贈與現(xiàn)金441,052,344元（公司將按照募集資金管理的規(guī)定專戶存儲和使用，并由保薦機(jī)構(gòu)現(xiàn)場核查出具專項核查報告），以及 寧波市風(fēng)景園林設(shè)計研究院有限公司（截至 2012年12月31日經(jīng)審計的凈 資產(chǎn)為1,986.11萬元）100%股權(quán)（股權(quán)評估值為 9,300.65萬元）、浙江青 草地園林市政建設(shè)發(fā)展有限公司（截至 2012年12月31日經(jīng)審計的凈資產(chǎn) 為6,961.33萬元）100%股權(quán)（股權(quán)評估值為 27,572.58萬元）和海南苗木資 產(chǎn)（截至 2012年12月31日經(jīng)審計的價值為3,042.57萬元、評估值為3,063.98萬元），用于代全體非流通股股東支付股改對價。第二步：上市公司以441,052,344元獲贈資金形成的資本公積金定向轉(zhuǎn)增 441,052,344股；其中，向五岳乾坤轉(zhuǎn)增176,160,000股，向除五岳乾坤以外的非流通股股東轉(zhuǎn)增 61,510,806股（折算每10股獲得約7.78股），向股 改實(shí)施股權(quán)登記日登記在冊的全體流通股股東轉(zhuǎn)增203,381,538股（折算流通股股東每10股獲得30股）。上述轉(zhuǎn)增完成后，