股東出資違法形態(tài)及民事責任初探

1、股東出資違法形態(tài)及民事責任初探內容摘要：股東出資是其基本義務，但現(xiàn)實中，違反此義務的現(xiàn)象十分嚴重，縣其違法形態(tài)多樣化、復雜化。我國公司法規(guī)定尚嫌簡略，對股東出資違法形態(tài)缺乏相應的規(guī)定，相應的法律責任設計亦缺合理。本文試圖從違法形態(tài)及相應的法律責任的角度來初步分析此問題。 關鍵詞：股東出資義務違法形態(tài)民事責任 引言 當今社會，市場經濟浪潮涌動，作為市場經濟主要主體的公司分外活躍，對社會經濟發(fā)展貢獻很大，但是，在金錢利益的下，此領域內違法現(xiàn)象也花樣疊出，如股東出資義務的違反，其違法現(xiàn)象就復雜對樣，嚴重擾亂了正常的市場經濟秩序。但我國公司法規(guī)定過于簡略，一些法律制度缺乏，限制了其作用的進一步發(fā)揮。本

2、文試圖就股東出資違法的諸形態(tài)及相應的民事責任作初步的探討。 一、股東出資行為的法律性質 理論界通說認為股東的出資義務是一種契約義務。大陸法系國家的學者認為投資者認購股份的行為是股份認購人（股東的前身）與公司（或設立中的公司機關）所締結的以加入公司為目的的社團法上的契約行為。英美法系國家的學者則認為股份認購是一種表示愿意購買一個公司（包括設立中的公司）當時尚未發(fā)行的特定數(shù)量的股份并支付價款的要約，與公司的配股行為（承諾）一起構成了完整的契約關系。我國公司法第二十五條：股東不按照前博士學問規(guī)定繳納所認繳的出資，應當向已足額繳納出資的股東承擔違約責任。由此可見，股東不履行出資義務的責任一種違約責任。

3、 二、股東出資違約行為的具體表現(xiàn)形式 既然股東出資作為一種契約關系，則根據(jù)合同法的基本原理可對股東出資違約的諸形態(tài)作初步的梳理，當然，在此過程中，要考慮到公司法的特殊性。具體而言，股東違反出資義務可分為不履行與不適當履行兩大類。出資義務的不履行通常是指股東完全不按照公司章程規(guī)定履行其認繳的出資義務，具體表現(xiàn)為：(1)拒絕出資。即股東在公司章程中簽名或填寫認購書后拒絕按照規(guī)定出資。此種拒絕的意思表示一般為明示的，但也可以是默示的，拒絕出資可發(fā)生于公司成立之前，如股東簽署公司章程后在辦理出資審驗之時拒絕出資，也可發(fā)生于公司成立之后，即在公司成立后，應依法辦理財產權轉移手續(xù)，但出資人拒絕辦理相應的于

4、續(xù)，其結果表現(xiàn)為股東認繳的出資額最終沒有到位。（2）出資不能。指因客觀上的原因或法律上的原因致使出資者不能履行出資義務的情形。不能出資可以分為事實性上的不能出資與法律上的不能出資。前者是指基于自然法事實而構成的出資不能。如出資的建筑物在辦理移轉手續(xù)前毀損或滅失等，大多表現(xiàn)為不可抗力的情形。后者是基于法律的規(guī)定而構成的不能出資，如禁止流通物不能對外團體出資；非專利技術在出資前泄密；商標權在出資前被撤銷等。不能出資雖然最終結果與拒絕出資一樣，致使應繳納的出資額實際上沒有到位，但是，拒絕出資與不能出資兩者在性質上顯然是不同的：拒絕出資是指基于主觀的故意而不愿出資，而不能出資則是由于客觀上的原因而不能

5、出資。（3）虛假出資。即表面上出資而實際上沒有出資的情形，如在中外合資企業(yè)中為取得優(yōu)惠而虛構外方出資，為滿足股東人數(shù)而虛擬出資。應注意區(qū)分的是，虛假出資與未交出資款不同，區(qū)別在于前者是無代價而獲得股份，行為的性質定為欺詐；后者是未交納資款也未獲取股份，其行為性質為違約。（4）抽逃出資。即公司股東在公司成立時已出資，但在公司成立后將其所認繳的出資暗中抽回的情形，最典型的表現(xiàn)是公司股東在秘密狀態(tài)下，從公司中轉移出相當于其本人出資額的財產，同時繼續(xù)持有公司的股份。從其表現(xiàn)形式上來看：可有金額抽逃與部分抽逃之分。一般而言，能夠從公司中抽逃出資的股東往往是控制、掌握公司的大股東或經營者。由于抽逃出資者在

6、公司中已不再擁有資產，無須承擔出資風險而坐收漁翁之利。而當公司虧損時，抽逃出資者可以以破產為借口加以躲避，顯見其行為對社會的危害性。出資義務不適當履行是指出資義務履行不適當。具體表現(xiàn)為以下幾種情形。（1）遲延出資，也稱逾期出資，指股東能夠履行出資義務，但未按照公司章程的約定期限和法定期限履行出資、交付財產或辦理財產權轉移手續(xù)的情形。所謂未按照公司章程約定的期限履行出資主要發(fā)生于公司設立的過程中。所謂未按照法定的期限履行出資義務主要是指在公司成立后未在規(guī)定的期限內辦理財產轉移手續(xù)。對于遲延出資，履行期限具有重要的法律意義。（3）不完全出資，指股東不按照規(guī)定的數(shù)量足額交納出資。（4）出資不實，可以

7、看作是不完全出資的特殊形態(tài)，如實物、工業(yè)產權、非專利技術、土地使用權等的實際價額顯著低于公司章程所確定的價額。此價額與資產評估機構的評估價額是相等的，此種價額與實際價值的不符經常是由于資產評估環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題，也包括此種出資標的換作成金額本身的不確性。（5）暇疵出資，是指股東交付的物品存在品質上或權利上的暇疵的情形，包括物品暇疵和權利暇疵。如所交付的標的物不符合章程約定的或國家規(guī)定的品質標準，不具有應有的功能或效用，或者交付的標的物存在右第三人的合法權利，影響公司對標的物的占有、使用和外分。如借貸出資，用設定擔保的物出資符。 除此種基本分類外，還有幾種分類與民事責的承擔具有密切的聯(lián)系，現(xiàn)分別介紹如

8、下： 按照出資人出資違法的程度可分為一般瑕疵出資與重大瑕疵出資。一般瑕疵出資是指出資額未達到注冊資本所載明的數(shù)額，但已達到了公司作為法人的最低出資額。重大瑕疵是指出資義務人未實際出資，或嚴重出資不足，使公司設立時實際到位的注冊資本未達到應有注冊資本的最低限額。由于法人制度的實質是法人以自己的資產承擔有限責任，無須出資人承擔責任，而注冊資金未達到法人最低限額時，則會引起法人資格否認問題，故一般出資瑕疵與重大出資瑕疵所引起的法律后果有重大不同。 根據(jù)股東違法柱子義務的客體（出資形式）所作的劃分。股東的出資就其形式可表現(xiàn)為貨幣出資即現(xiàn)金出資；也可表現(xiàn)為實物出資、工業(yè)產權出資、非專利技術出資和土地使用

9、權出資即現(xiàn)物出資。“因為是出資，所作為對價會給予股份，這是對于金錢只具有價值尺度的機能，因此，股份的對價與金錢能夠無誤的處于等價關系上。但是金錢以外的物被籌措的場合，就會出現(xiàn)標的物的價值評價這一難題”。 三、出資違反的法律責任 在公司法上，出資人的義務多為積極的義務，明示的義務。出資義務，就其實質而言，是股東應當按照公司章程的約定，繳納各自的認繳的出資額，它是股東應為的一項法定義務。如果股東未按規(guī)定繳納的出資，即構成對其出資義務的違反，按公司法規(guī)定應承擔相應的法律責任，依據(jù)以前的論證，現(xiàn)代各國公司法法理論均認為股東出資義務屬于一種契約義務，股東不履行出資義務的法律責任可比照債的不履行的一般原則

10、處理。 盡管股東出資的違約責任可比照債的不履行的一般原則處理，但是由于違反出資的民事責任畢竟屬于公司法領域中的問題，由公司的組織體和公司法的社團法的特點所決定，它有自身特殊之外，并非有關民法規(guī)定的簡單照辦。具體說來，股東違反出資義務之責任與其他責任形態(tài)相比較，往往具有以下特征：（1）責任成因具有復雜性。既可表現(xiàn)為違反公司章程而與其他股東之間產生的違約責任，也可表現(xiàn)為第三人與違反出資義務的股東之間因侵權要求損害賠償關系，還可表現(xiàn)為違反公司法賦予股東的特殊義務而形成股東對公司的法律責任。（2）違反出資義務承擔責任的相對方具有多元性。既可表現(xiàn)為與其他已履行出資義務的股東之間的關系，也可表現(xiàn)為第三人的

11、關系，還可表現(xiàn)為公司本身的關系。（3）責任形式為綜合性。既可表現(xiàn)為違約責任，還可表現(xiàn)為侵權責任和其他責任形式。 就歸責原則而言，各國公司法一般皆采嚴格責任原則，即股東無論是主觀上不愿意履行，或是客觀上的不履行不能，只要存在出資義務不履行或不當履行的客觀事實，且不具有免責事由、，違反出資義務的股東就應當承擔相應的民事責任。此亦與我國合同法的歸責原則相一致，體現(xiàn)了同樣的價值追求。 股東違法出資義務的現(xiàn)象較復雜，涉及到多種法律關系，主體亦有不同。故須區(qū)分對待。為確定各法律關系的主體，有必要先分析股東違反出資義務所侵害的對象是誰，由此確定受害方享有的權利。而我國公司法對此并沒有明確的規(guī)定，相應的法律責

12、任的規(guī)定也欠妥當，如僅注重刑事責任、行政責任，忽視民事責任。我國公司法法律責任章關于虛假出資、抽逃出資等行為，僅規(guī)定了責令改正、罰款，構成犯罪的追究刑事責任，而這些責任都是出資人對國家的責任，不是對公司和其他股東的責任，公司和其他股東也不能因此而獲得補償。但一般情況下，出資者違反出資義務所侵害的對象所表現(xiàn)為以下幾類： （1）已出資股東。在公司設立的過程中，股東的主要義務是出資義務，而在公司設立的過程中的出資人或發(fā)起人不可能是一人，而是數(shù)人以上，因而就出資人或發(fā)起人之間而言，未履行出資義務的一方應承擔的法律責任主要是違約責任。當然，國有獨資有限責任公司就不存在這種違約形態(tài)。這種違約責任的具體形態(tài)

13、如何，我國公司法未作明文規(guī)定。但卻規(guī)定了出資違約責任只適用于因出資義務不履行而導致公司不成立、解散、或被撤銷的場合，不適用于公司成立和存續(xù)的場合。而出資違約責任無論公司是否成立，都應當存在的。 （2）公司。股東未依法履行出資義務是對法定資本制的直接影響和妨礙。違反出資義務，對公司利益的損害不言而喻，無論是拒絕出資、不能出資，還是不適當出資，都構成對公司財產實際的占有和損害，嚴重的將導致公司的不成立，無效或被撤銷，當然在此情況下，自無公司的存在，出資違約人應當向其他已履行出資義務的出資人承擔違約責任。此種情況僅適用于出資人出資總和未達到法定資本最低限額而導致公司人格否認制的適用情況，但對于出資總

14、額已達到法定資本的最低限額卻沒有達到注冊資本數(shù)額的，作為出資財產所有人的公司，有權要求股東對認繳的出資額承擔填補責任，有權要求在公司設立時全體股東對因個別股東以實物、工業(yè)產權、非專利技術及土地使用權等現(xiàn)物出資評估不實的差額承擔連帶責任，以及要求未履行出資義務的股東對公司造成損失承擔賠償責任。當公司于行使此項權利時，股東可行使代表訴權，以維護公司的利益，防止大股東對公司的不當干預。 NextPage （3）債權人。股東在公司設立的過程中，如有虛假出資或抽逃出資的行為，不僅使公司及股東的受到損害，而且涉及到社會經濟秩序能否正常運作，債權人的利益能否得到保障。因此，與公司發(fā)生交易的第三人有權就股東的

15、虛假出資和抽逃出資行為要求承擔相應的法律責任，這種法律責任主要表現(xiàn)為在公司清償不能時要求虛假出資的股東承擔資本填補責任和出資不實范圍內的損害賠償責任。我國公司法把這種因出資的實物、工業(yè)產權、非專利技術、土地使用權的實際價額顯著低于公司章程所定的價額的責任除由出資股東填補外，還要求在公司設立時的其他股東對其承擔連帶責任，這一規(guī)定有利于保護公司債權人的利益。 股東違反出資義務的最重要的法律責任形式是： （1）違約責任。未按照公司章程約定繳納所認繳的出資，應當向已足額繳納出資的股東承擔違約責任，從公司法第25條第2款的規(guī)定理解，股東承擔違約責任的所謂“違約”是指違反公司章程的有關規(guī)定，這表明公司章程

16、部分地具有契約的性質，有關股東間的出資方式和出資額的規(guī)定可視為股東間的合同，由出資義務不履行的股東據(jù)此直接向其他已繳納出資的股東承擔違約責任、此種違約責任法律關系的主體一方為未按公司章程足額繳納出資的股東無疑。另一方，則視公司設立的法律后果而定，如果公司不成立、設立無效或被撤銷，公司在法律上視為不存在。責任的追究主體只能是其他已經足額繳納出資的股東（出資人），他們之間的關系一般被視為合伙；如果公司設立有效，成為獨立的法律主體，則由公司向未按公司章程足額繳納出資的股東追究其違約責任。無論出于何種目的，公司殆于行使其權利，股東可以提起代表訴訟，代表公司行使訴權追究違約的責任。股東代表訴訟亦稱間接訴

17、訟、派生訴訟、二級訴訟。指公司急于通過訴訟追究公司機關成員責任及實現(xiàn)其他權利時，具備法定資格的股東為公司的利益而依據(jù)法定程序代公司提起的訴訟。此種制度乃是基于公司的權利被侵害，侵權人是控股股東或控股股東的委派的董事、監(jiān)事、理事時，公司就不會或不能通過訴訟來實現(xiàn)自己的權利的問題而產生的。我國公司法中亦有此項制度，但限制較多，難以發(fā)揮應有的作用。 根據(jù)債務不履行責任承擔，結合公司法的特殊情況，違約責任的承擔方式有以下幾種： 追繳出資。即一般債務違反時繼續(xù)履行的責任在公司法領域的具體運用。當股東應當出資，且有能力出資而不出資，只要不違反強行法的規(guī)定，公司可以訴請人民法院要求出資股東履行其出資義務。

18、損害賠償。出資違約股東因其違約給公司或其他股東造成損失，應依法或根據(jù)合同承擔損害賠償?shù)呢熑?，這種救濟手段可以和其他責任承擔的方式并用。一般情況下，如股東違約，但公司成立的情況下，違約股東應向公司承擔賠償責任；如股東違約導致公司不能成立，則應向其他股東負賠償責任。 利息罰則。如德國股份法和有限責任公司法規(guī)定，沒有支付所要求的投資款項的股東，應自期滿之日起支付應交款5%的利息，并允許章程規(guī)定罰款。這有利于督促出資人更加積極主動的出資，從而有利于公司的及時成立。 行使失權程序。此與違約責任不太切合，但與其有密切的聯(lián)系，同為違約救濟的憤怒國法之一。實質上是賦予了公司單方面解除契約的權力。如德國有限公司

19、法規(guī)定，在拖延支付的情況下，可以對拖延支付的股東再次頒布一次警戒性警告，督促其在一個特定的寬期限內履行支付，否則即將其連同應當支付的股份一并除名。我國公司法并沒有此項制度，但法學界對此有不同的觀點：否定股東地位說，此說認為股東出資的嚴重違約行為將股東地位的喪失；肯定股東資格說，認為違反出資義務的股東僅承擔違約責任，而其股東資格不因未出資而被否定。從股東的原始取得方式來看，股權的取得須以出資為對價。從這種意義說，股權是作為股東轉讓出資財產所有權的對價的民事權利。股東必須是出資者，否則股東權利就失去了基礎。 （2）填補責任。也稱差額填補責任。股東出資不實，就其不實部分讓及時填補，這是公司資本充實原則的必然要求，也是保證公司人格健全的必要。而我國公司法在“有限責任公司設立”和“組織機構設置”中僅對股東出資不實的差額填補作了規(guī)定，而未提及虛假出資或抽逃出資后的填補責任問題。況且，此僅限于有限責任公司也是不合理的。 承擔差額填補責任的請求權主體是公司。公司成立后，對在公司設立時未按章程履行足額出資義務的股東，公司應通知其按章程履行義務，并要求股東就遲延承擔責任，公司通知后，股東仍不履行出資義務，公司可請求予以司法救濟。 （3）連帶賠償責任。連帶賠償責任就其實質是公司設立時某些股東出資的實物及用益權的實際價額低于公司章程規(guī)定的價額，而由公司成立時的其他股東對公司資本充實所承