不良資產包收購中律師盡職調查實務

1、不良資產包收購中律師盡職調查實務投資中，對于不良資產打包出售， 由于其中存在許多不確定的法律問題影響不良 資產的價值，所以讓律師做一個事前的法律盡職調查以減少投資風險非常必要， 下面對這一業(yè)務的操作要點做一個總結：一、律師盡職調查的目的二、律師盡職調查應遵守的幾項原則及常用文件三、律師盡職調查的前期準備四、律師調查的方法、內容五、律師調查過程常見情況及幾點建議六、出具法律意見書階段七、工作成果的交付及收尾工作階段 摘要：在金融機構的不良資產包處置、 收購之前， 客戶一般要委托律師機構進行 盡職調查，以確保處置、收購的決策的正確性。盡職調查主要包括前期準備階段、 檔案調查階段、 出具法律意見書階

2、段、 交付工作成果及收尾工作階段。 本文主要 介紹了不良資產包處置收購的律師盡職調查的目的、方法、內容，盡職調查應遵 守的幾項原則， 盡職調查中常用的文件， 盡職調查中各個階段的主要程序、 注意 事項及幾點建議等等。關鍵詞：金融機構 律師盡職調查 不良資產 調查 法律意見書一、律師盡職調查的目的 根據中國銀監(jiān)會最新公布的數(shù)據，截至 2006 年一季度末，四大資產管理公司累 計處置 8663.4 億元不良資產，回收現(xiàn)金 1805.6 億元， 1999 年成立時接收的共計 1.4 萬億元不良資產還有 5 千多億元待處置。不良資產是指金融不良資產是指銀行持有的次級、 可疑及損失類貸款， 金融資產 管

3、理公司收購或接管的金融不良債權，以及其他非銀行金融機構持有的不良債 權。律師機構在處置、收購不良資產盡職調查中的主要任務， 是充分利用其專業(yè)技能， 通過公開途徑調查主債務人、 擔保人的法律存續(xù)狀態(tài)， 查閱、了解調查主債務人、 擔保人的重大財產情況， 查明各筆涉訴債權的所處訴訟階段、 執(zhí)行情況及其它處 債權實現(xiàn)相關的信息， 通過審查各筆債權的案卷材料， 對每筆貸款債權及其附隨 的各類擔保債權的合法性、 有效性及法律瑕疵進行專業(yè)法律認定， 并判斷各債務 人的償債能力、 債權實現(xiàn)的可能性及可實現(xiàn)程度， 為客戶合理確定債權價值提供 與償債相關的檔案材料和法律依據。二、律師盡職調查應遵守的幾項原則及常用

4、文件1、及時溝通、主動回報原則。及時溝通包括律師與客戶，成員與主持律師間， 律師與其它中介機構，調查人員與檔案管理部門， 及與其他人員之間的及時溝通， 要及時將必要信息反饋給客戶和相關人員， 有關情況的全面、 及時告知， 有些要 采取書面形式，書面形式包括電子郵件方式?；貓笫侵感畔⒌姆答?，主持律師、 各成員要主動的將有關信息告知向相關人員， 自動自發(fā)， 而不是等他人想起問及 才予以回答。2、嚴格保密原則。對工作中有關客戶身份、客戶提供的材料和調查所得的檔案 材料、信息，法律意見書等工作成果內容等的保密性工作也是相當重要。3、團隊合作原則。各成員一定要盡力完成自己的本職任務，并在需要時要與主 持

5、律師、其它成員相互提供協(xié)助，接受工作調整。4、整體協(xié)調原則。盡職調查是一項工作量繁重的工作，主持律師一定要整體協(xié) 調，抓住重點的同時，不可偏廢。整體包括客戶、律師事務所、主持律師、各成 員、檔案管理部門、其它中介機構等一系列可能接觸的各方面人員。5、關注細節(jié)原則。 在盡職調查工作中常用的相關的文件包括：服務合同，與客戶簽署的保密協(xié)議， 授權委托書， 各成員簽署的保密文件， 客戶提供的盡職調查基本要求， 盡職調查 的法規(guī)集， 金融不良債權法律盡職調查指引， 供參考的文章及法律意見書， 辦案 計劃，問題清單，注意事項，調查的內容及重點難點要點、所需材料表，各地區(qū) 各部門聯(lián)系方式清單，差旅資料（電子

6、地圖等），提供給成員的包含工作范圍的 部分服務合同條款，債務人名稱校正單，各地區(qū)、部門調查清單，對于有針對性 核查的專項調查要列成調查表格清單， 調查記錄單，各地區(qū)部門的調查情況說明，法律意見書模版，審查要點，查檔費用清單，與客戶實報實銷的差旅費用清單， 分析建議函，與客戶間資料、意見書交接單等。三、律師盡職調查的前期準備1、前期對付款金額、計費方式、付款方式、付款時間的談判很重要，有可能會 花去很長的時間， 也可能對自己造成多余的勞動， 也可能因為根據某些沒有確定 的情況作出錯誤的報價， 甚至影響后期的執(zhí)行的積極性， 尤其是付款金額的計算 上很關鍵。對先工作后收費的， 一定要調查該公司的信譽

7、或衡量產生糾紛的救濟 可能性。2、與客戶進行資料的核對，有缺失和疑問的及時溝通。3、要注意區(qū)分委托的客戶是處于處置方還是收購方，所做的重點也有所區(qū)別。 另外根據客戶對保密性的要求，工作的范圍也有所區(qū)別。4、要選擇合適的人到合適的工作崗位上去，根據其區(qū)別予以不同的工作安排， 能者多勞。 盡職調查的一個難點是工作量大， 處理的同類資料單位量大， 作為主 持人的難點在于安排到人， 做到協(xié)調整體的進度與質量的統(tǒng)一。 這就要根據地區(qū)、 工作的類型、性別、能力的強弱等綜合衡量。做為一個主持者，不僅要自己有較 高的法律方面的能力，還要有較高的宏觀主持、用人、管理的能力。5、要對調查人員進行一定的統(tǒng)一的培訓，

8、以統(tǒng)一調查的范圍、尺度，讓調查人 員盡量的掌握調查知識和技巧， 提高調查效率和精確度。 調查人員的能力直接關 系著的成敗，盡職調查工作經不起重復來往檔案部門調查情況多次發(fā)生的折騰， 也不可能去一一核查調查的結果信息的精確度， 一定要爭取做到一次性調查到位。 也可以在前期階段，帶有關的調查人員前往有關部門去作些實地演習。6、各成員之間應有一個統(tǒng)一的平臺，使各類信息、要求、疑難問題的解答能讓 全部成員知曉。四、律師調查的方法、內容 檔案調查階段是律師盡職調查的主要的實質工作階段之一，該階段調查的主要方 法及內容包括：1、審閱客戶現(xiàn)有的貸款檔案資料， 并就有關事實向客戶具體經辦人員進行詢問， 聽取有

9、關人員的陳述和說明，收集了解債權的相關信息。2、查詢債務企業(yè)的工商登記基本情況及調閱債務企業(yè)工商內檔， 包括年檢資料。3、對于破產的借款人或擔保人，查詢是否進入破產程序以及程序狀態(tài)，是否進 行破產債權登記、清算方案、各項財務數(shù)據。查詢破產情況的途徑，包括向當?shù)?工商部門、管轄地法院的相關法庭了解，根據現(xiàn)有檔案材料以及人民法院公報、 司法文書等查詢等。4、調查債務企業(yè)的重大財產情況，包括 :（1）到債務企業(yè)所在地或者客戶要求的其它國土、房屋管理相關部門調查債務 企業(yè)的土地使用權、房產情況；（2）到當?shù)剀囕v管理所及客戶要求的機動車輛管理部門調查債務企業(yè)的車輛情況；（3）各債務企業(yè)是否設立、投資分支

10、機構、企業(yè)及其名稱、投資額、住所、是 否存續(xù)等基本情況。5、向人民法院了解債權的訴訟及執(zhí)行情況；（1）根據現(xiàn)有檔案中人民法院裁判文書或仲裁機構的裁決書等記載的主管法院 或仲裁機構，向它們查明案件的立案、審理、執(zhí)行狀態(tài)；（2）根據借款或擔保合同中約定的爭議解決條款向法院或仲裁機構查明案件的 立案、審理、執(zhí)行狀態(tài)；（3）向管轄法院查明涉及案件的資產查封、凍結情況；（ 4）向管轄法院查明涉及案件是否存在法院裁定以物抵債、執(zhí)行和解、執(zhí)行和 解恢復、執(zhí)行終結等情況。6、到債務企業(yè)所在地的社會保險基金管理中心調查債務企業(yè)的社會保險費繳納 情況。7、向交通管理部門調查公路收費權質押情況。8、通過公開渠道或有

11、針對性的向相關主管部門了解、查詢企業(yè)的知名商標、專 利權情況。如客戶需要，律師也可以在檔案管理部門許可的情況下，盡自己的最大能力 更進一步作如下調查，或者其它公開渠道收集相應的信息：1、向原債權銀行了解貸款的過程、及貸款使用等情況。2、通過與債務企業(yè)有關人士的交談，觀看企業(yè)的經營生產狀況，全面了解債務 企業(yè)的現(xiàn)狀及還款意愿等。3、向企業(yè)所在地的工商行政管理部門及企業(yè)的經營場所調查企業(yè)的機器設備及 其抵押等情況。4、調查債務企業(yè)設立是否存在瑕疵，投資人是否承擔責任等問題。5、調查債務企業(yè)的資信情況，同時查明是否存在特定優(yōu)先權，包括：（ 1）到債務企業(yè)所在地的中國人民銀行及商業(yè)銀行調查企業(yè)的銀行賬

12、戶、 貸款、 還貸及貸款證等情況；（2）到債務企業(yè)所在地的稅務部門，或通過公開的信息資源調查了解債務企業(yè) 的納稅情況；（3）到債務企業(yè)所在地的勞動主管部門訪談，調查涉及債務企業(yè)員工工資、福 利等勞動仲裁案件情況。6、走訪債務企業(yè)的主管部門或開辦單位，并向當?shù)卣私鈧鶆掌髽I(yè)關閉、清 算、撤銷、改制等情況的情況。7、查明債務人、擔保人涉訴情況。8、查明各債務企業(yè)設立的分支機構、企業(yè)的重大財產情況及經營狀況。9、查明股權質押情況。10、與債權實現(xiàn)相關的其它情況。五、律師調查過程常見情況及幾點建議 到各地區(qū)各個部門各級別檔案管理部門查詢，會遇到各種不同的情況， 要處理好 與檔案管理部門的關系， 有時

13、要人性化， 站在對方的角度考慮問題， 盡量取得對 方的支持，要察言觀色、處事沉著、臨亂不驚、隨機應變，及時變化調查方式， 有時該堅持的也要堅持，據理力爭，運用自己的知識和經驗、技巧，爭取查到盡 量多的有效信息。下面是部分檔案管理及調查中常見的情況及筆者的經驗，供參考：1、要求律師提供的材料條件不一。有的地區(qū)要求提供法院受理的證據才能提供 年檢的查詢。2、各個地區(qū)的部門對律師（助理）的調查權限也不統(tǒng)一，如有的地區(qū)可以查年 檢，有的不行。3、對調查者的要求不一，有的地區(qū)部門要求執(zhí)業(yè)律師才能提供查詢。4、收費情況不一。5、是否提供正規(guī)發(fā)票不一。6、提供資料的方式不一，有的提供復印、有的復印不蓋章、有

14、的只讓摘抄，甚 至有的只能看不能摘抄。7、批準調查的程序、決定人不一。8、資料的準確性、能否反應現(xiàn)狀還是只是歷史記錄不同。9、是電子化管理還是書面的檔案目錄不一。10、檔案管理的系統(tǒng)性不一，有的比較凌亂難以查到全面的資料，有的比較系統(tǒng)，資料全面。11、各地部門人員對自己所提出對律師的要求之后所堅持的寬松程度不一， 總體 來說越高級別的部門越嚴格化、讓步越小。12、各個地區(qū)負責檔案管理的部門層級不同， 有的地區(qū)查房地產、 戶籍檔案只要 在縣市級部門查即可，有的地區(qū)要去鎮(zhèn)的土管所、房管所、派出所查，后者如湖 州市的房產地部門， 也有的縣級部門可以查一定的信息， 但復印檔案需去下面的 部門。13、有

15、些人民法院，同一執(zhí)行案件，在不同年度的執(zhí)行檔案有不同的案號、獨立 的卷宗，分別歸檔，且查詢檔案系手動查詢卷宗目錄，可能存在遺漏，因此查詢 到某年度該案件的執(zhí)行中止或程序終結等情況， 并不能就推定此后未再有新的執(zhí) 行進展，比如恢復申請執(zhí)行等新情況。14、在介紹信上要明確所調查的檔案范圍， 如查詢復印下列企業(yè)現(xiàn)有名下土地使 用權及抵押、查封等限制性措施登記材料。15、要根據情況先了解、查詢企業(yè)代碼證、身份證號，這對取得機動車輛管理部 門的配合、快速查詢機動車輛信息有較大幫助。16、調查時還最好帶上現(xiàn)有的材料，如裁判文書、產權證件的原件或復制件。17、注意所調查的單位是否國有單位、集體單位，有關的財

16、產是否國有財產、集 體單位，有關的財產的所有權人、使用權人是否所調查單位本人。18、要根據情況， 向檔案管理人員詢問， 以明確所出具的檔案材料是否系被調查 對象的現(xiàn)有記錄， 還是歷史記錄， 還是有一定的滯后性。 在律師介紹信上即要在 明確所要查詢內容為現(xiàn)有的登記情況。19、及時整理所調查的材料，以便及時發(fā)現(xiàn)遺漏或有疑問的情況并及時補充調 查。六、出具法律意見書階段 審查資料、出具法律意見書階段是在前期準備、 檔案調查之后的第三個重要階段， 也是對律師法律知識要求最高的環(huán)節(jié)。 其中，在檔案調查之前與同時都要進行初 步的資料審查，但更重要的還是體現(xiàn)在出具法律意見之時，直接影響法律意見書 這個最終工

17、作成果。 出具法律意見書則是重中之重， 也是交付客戶的最主要成果 之一。審查資料、 出具法律意見所需法律知識點的重點， 包括民法通則及其意見、 擔保 規(guī)范、合同規(guī)范、破產改制規(guī)范、公司企業(yè)規(guī)范、民事訴訟規(guī)范、不良資產處置 的相關規(guī)定、 房地產規(guī)范、對外商投資不良資產的規(guī)定等法律法規(guī)及其它規(guī)范。 為了保證所出具的法律意見書的質量的統(tǒng)一性，下列幾項要求比較重要：1、在該階段，與前期調查階段中的調查人員之間的溝通很重要。出具法律意見 書的律師要將調查的信息予以完整的掌握， 避免因某個環(huán)節(jié)溝通不到位而的遺漏 或誤解調查的結果。 這就需要出具法律意見書人員也要參予到調查中來， 對調查 中碰到的各種情況要

18、比較熟悉， 并且平常也要和其它調查人員多溝通調查中碰到 的情況，另外要盡量的多設想調查中可能碰到的情況，一一問清予以排除或確 認。2、對法律意見書的形式統(tǒng)一化，包括表達方式的統(tǒng)一。3、對法律意見書質量的控制，由越少的人作最后定稿的統(tǒng)一工作，越能保證質 量的一致，人數(shù)的多少要視工作量、時間的要求。4、根據檔案材料的形式和證明力的可信度、把握度，視情況在法律意見書中予 以標注。對只提供口頭答復沒有書面證明材料的， 或提供摘抄的， 或有書面證明 材料但沒有檔案部門蓋章的， 在制作法律意見書時， 注意要和有檔案部門蓋章的 書面證明的有所區(qū)別， 要根據其材料的可靠性， 可在法律意見書適合的位置予以 說明

19、，并且要專門提醒客戶或其評估機構要注意查看所調查的書面材料， 并對沒 有書面調查材料要持一定的保留態(tài)度，有必要的可以協(xié)助提供專項核查。5、疑難問題，除自己查詢相關資料作研究之外， 沒有把握的還要與資深的律師、 專業(yè)人員及時深入探討，并且要將研討的結果及時告知各成員。6、注意有關法律行為的時間。比如要確認房產抵押的效力，不僅要看是否進行 了抵押登記，還要注意到未進行抵押登記的，在擔保法施行日( 1995.10.1)的前 后效力是不同的。7、調查情況說明及法律意見書的附則，有利于客戶了解、正確衡量、利用調查 結果和法律意見書，并減少律師事務所本身的風險。調查情況說明，是對調查過程及調查結果的各項說明。 附則中一般上要對以下情況予以聲明和限制：(1) 律師僅能根據本法律意見書出具日前的前期調查的情況，以及基于對事實的 了解和根據現(xiàn)行法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的規(guī)定發(fā)表分析意見。(2) 法律意