關聯(lián)交易及其風險防范(共5頁)

1、精選優(yōu)質文檔-傾情為你奉上關聯(lián)交易及其風險防范隨著經(jīng)濟全球化的發(fā)展、我國對外開放的加快以及資本市場的發(fā)展，外商投資企業(yè)及各種形式的企業(yè)集團在我國越來越多地建立起來，并由此導致了關聯(lián)交易空前發(fā)展。根據(jù)近兩年我國上市公司的年報，有90%以上的公司發(fā)生了關聯(lián)交易，而外商投資企業(yè)則更是存在大量的關聯(lián)交易。雖然通過關聯(lián)交易可以降低相關企業(yè)的經(jīng)營成本、發(fā)揮規(guī)模效益、優(yōu)化資產(chǎn)結構、實現(xiàn)集團利潤最大化和提高整體市場競爭能力，但也對國家稅收、中小股東權益以及國家有關的監(jiān)督管理造成了不利影響。對銀行來說，關聯(lián)交易也增加了有關信貸資產(chǎn)的風險。如何認識以及如何防范這些風險，對保證銀行信貸資產(chǎn)的安全是十分重要的。一、關

2、聯(lián)交易的內(nèi)涵及其形式在界定關聯(lián)交易之前，首先必須明確什么是關聯(lián)方。我國企業(yè)會計準則以列舉法的形式對關聯(lián)方進行了界定：在企業(yè)的財務和經(jīng)營決策中，如果一方有能力直接或間接控制、共同控制另一方或對另一方施加重大影響，本準則將其視為關聯(lián)方；如果兩方或多方同受一方控制，本準則也將其視為關聯(lián)方。其中控制指有權決定一個企業(yè)的財務和經(jīng)營決策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營活動中獲取利益。重大影響是指對一個企業(yè)的財務和經(jīng)營決策有參與決策的權力，但并不決定這些決策。關聯(lián)方的形式主要有：1。母公司、子公司、受同一母公司控制的子公司之間；2。合營企業(yè)；3。聯(lián)營企業(yè)；4。主要投資者個人、關鍵管理人員或與其關系密切的家庭成員；5

3、。受主要投資者個人、關鍵管理人員或與其關系密切的家庭成員直接控制的其他企業(yè)。關聯(lián)交易即指在關聯(lián)方之間發(fā)生的轉移資源或義務的事項，而不論是否收取價款。主要形式有：購買或銷售商品；購買或銷售除商品以外的其他資產(chǎn)，如設備、建筑物、股權等；提供或接受勞務；代理銷售貨物、簽訂合同；租賃；提供資金，包括現(xiàn)金、權益性資金或實物形式的貸款等；為獲得借款、履行買賣、勞務合同等所提供的擔保；管理方面的合同；研究與開發(fā)項目的轉移；使用商標、技術、專利等方面的許可協(xié)議；支付關鍵管理人員報酬等。根據(jù)關聯(lián)交易的性質、目的和交易條件等，可將關聯(lián)交易分為正常的關聯(lián)交易和非正常的關聯(lián)交易。正常的關聯(lián)交易指關聯(lián)方之間由于正常的生

4、產(chǎn)經(jīng)營需要而發(fā)生的、按公平合理的交易價格和交易條件進行的商品、勞務等交易活動，以及為發(fā)展正常生產(chǎn)經(jīng)營所必需的資產(chǎn)重組和資本運作等。根據(jù)此標準，我國當前很多關聯(lián)交易都是非正常交易。這種交易的目的主要是為了調節(jié)利潤、粉飾報表、轉移資產(chǎn)、轉移利潤、逃稅避稅、甚至逃廢債務等，因此應特別予以關注。二、關聯(lián)交易對信貸風險的影響（一）信貸集中性風險目前國家對商業(yè)銀行的監(jiān)管制度以及多數(shù)商業(yè)銀行內(nèi)部管理制度都規(guī)定了對單一客戶（包括其關聯(lián)企業(yè)）的最大貸款或授信比例，銀監(jiān)會也發(fā)布了商業(yè)銀行集團客戶授信業(yè)務風險管理指引，以控制對單一客戶信貸過度集中的風險。但在目前關聯(lián)方關系比較普遍、隱蔽、復雜的情況下，很難區(qū)分關聯(lián)貸

5、款，增加了控制的難度。而且我國多數(shù)銀行都實行分支行體制，分支機構遍布各地；企業(yè)集團隨著業(yè)務的發(fā)展也不斷通過投資、參股等形式在各地建立關聯(lián)企業(yè)，其形式各異，單憑表面很難確定其間的關聯(lián)關系；目前銀行的客戶信息系統(tǒng)又不十分發(fā)達、健全，這就不可避免地發(fā)生同一銀行的分支機構與同一企業(yè)集團的關聯(lián)成員之間的交叉貸款、重復貸款現(xiàn)象。由于關聯(lián)企業(yè)之間經(jīng)營狀況、財務狀況具有很大的同質性、關聯(lián)性，整個債務鏈十分脆弱，一家企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營出現(xiàn)問題，就會產(chǎn)生“多米諾骨牌效應”，使整個企業(yè)集團的貸款安全受到影響。（二）經(jīng)營風險的傳遞在存在關聯(lián)交易的情況下，企業(yè)的經(jīng)營具有較大的不確定性。關聯(lián)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營具有很大的依賴性，其資

6、金、技術、設備、人事、購銷等業(yè)務主要依賴于母公司，一旦母公司生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生變化，其本身的生產(chǎn)經(jīng)營也將受到很大影響。例如韓國某一大企業(yè)集團在20世紀90年代末出現(xiàn)了經(jīng)營、財務危機，結果殃及其在我國的很多子公司，使這些公司失去了生產(chǎn)經(jīng)營的支柱，陷入困境。關聯(lián)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營具有很大的關聯(lián)性，往往與相關聯(lián)方生產(chǎn)配套產(chǎn)品或上、下游產(chǎn)品，關聯(lián)交易在其生產(chǎn)經(jīng)營中占很大比重。一旦關聯(lián)方發(fā)生變化，相互間的交易受到影響，其生產(chǎn)經(jīng)營就會產(chǎn)生很大波動。對于外商投資企業(yè)而言，其母公司及其他關聯(lián)方多在國外，相互之間的關聯(lián)交易具有高度的國際性。一旦國際政治、經(jīng)濟形勢發(fā)生動蕩，企業(yè)也必將受到牽連。例如亞洲金融危機期間，很多國內(nèi)

7、外資企業(yè)由于受國際形勢的影響，進出口業(yè)務十分困難，從而陷入困境。（三）財務信息不對稱風險由于關聯(lián)交易在企業(yè)集團及外資企業(yè)的業(yè)務活動中占有很大比重，因此其可以很容易地通過關聯(lián)交易來調整、控制自己的財務狀況和經(jīng)營成果，財務信息就很難做到真實、公允，具有很大可塑性。而且，目前無論內(nèi)資還是外資企業(yè)，在關聯(lián)交易的披露上都極不規(guī)范，存在很大問題。例如，不少企業(yè)在關聯(lián)方及交易的性質、形式等方面披露不細致；對關聯(lián)交易的必要性、關聯(lián)交易對企業(yè)的影響等問題分析不透徹；只披露銷售、采購事項，不披露資金占用、資產(chǎn)重組、資產(chǎn)租賃等事項。這樣，銀行就很難對企業(yè)財務狀況做出準確判斷，由此就影響了貸前及貸后管理決策的準確性。

8、1。虛增資本。一是高估非現(xiàn)金資產(chǎn)的入賬價值，虛增資本。關聯(lián)企業(yè)之間的投資有時是以非現(xiàn)金形式投入的，在這種情況下，非現(xiàn)金資產(chǎn)的入賬價值就會影響企業(yè)資本的真實性。很多投資方在以固定資產(chǎn)、設備、技術、商標使用權等投資時，往往高估資產(chǎn)價值，從而虛增了企業(yè)的資本。例如，很多外資企業(yè)的設備、技術都是從國外母公司引進的，在價格決定上不存在市場競爭機制，投資方可以人為調控價格。二是關聯(lián)企業(yè)之間相互投資、參股，使得雙方的資產(chǎn)和資本都出現(xiàn)了虛增，影響了銀行對企業(yè)資本實力及資產(chǎn)規(guī)模的正確判斷。2。虛增資產(chǎn)。在進入正常的生產(chǎn)經(jīng)營階段，關聯(lián)企業(yè)之間的資產(chǎn)重組、交易也較為頻繁。例如，有些上市公司的母公司以大大高于公允價值

9、的價格將商標權、專利、技術及其他資產(chǎn)出售給上市公司，或抵償對上市公司的債務。很多外資企業(yè)的母公司也是通過高價向外資企業(yè)出售設備、技術、原材料等，虛增了相關資產(chǎn)的賬面價值。3。虛假利潤。通過關聯(lián)交易操縱利潤、粉飾財務報表是關聯(lián)企業(yè)常見的做法。關聯(lián)交易的一個重要特點是交易價格的可控性和非市場性，從而使得關聯(lián)方之間可以通過不合理的轉移定價調節(jié)利潤，改善財務狀況，蒙蔽貸款銀行。一是在普通的商品、服務購銷環(huán)節(jié)，例如上市公司以較低價格從其母公司或其他關聯(lián)方購入原材料、零部件或勞務，又以較高的價格向母公司或其他關聯(lián)方出售商品或提供勞務，虛增了利潤。二是通過資產(chǎn)重組，調節(jié)借款企業(yè)的利潤和財務狀況。常見的方式有

10、：母公司通過以優(yōu)質資產(chǎn)置換借款企業(yè)的不良資產(chǎn)、高價購買其債權、承擔其費用或債務、支付資金占用費等，調控借款企業(yè)的財務狀況和經(jīng)營成果。另外，關聯(lián)企業(yè)之間還存在著復雜的債權債務關系，彼此發(fā)生大量的應收應付賬款，可以提前或延后確認相互間的債權債務，都會影響銀行對其財務狀況的分析與判斷。（四）關聯(lián)公司擔保的風險關聯(lián)公司擔保的風險主要有兩方面。一是保證人的履約能力問題。在保證擔保情況下，借款人的保證人為其母公司或其他關聯(lián)企業(yè)，由于這些關聯(lián)方之間在生產(chǎn)經(jīng)營以及財務等方面密切相關，因此當借款人不能償還債務時，為其擔保的關聯(lián)方也陷入困境，喪失賠償能力。二是關聯(lián)擔保的法律效力問題。我國目前對公司為股東提供擔保的

11、法律效力存在爭議。公司法規(guī)定：“董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保”；最高人民法院關于適用中華人民共和國擔保法若干問題的解釋規(guī)定：“董事、經(jīng)理違反公司法第60條規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保的，擔保合同無效”。證監(jiān)會關于上市公司為他人提供擔保有關問題的通知進一步規(guī)定：“上市公司不得以公司資產(chǎn)為本公司股東、股東的控股子公司、股東的附屬企業(yè)或者個人債務提供擔?！?。但在具體的司法實踐中，對于公司股東大會、章程明確批準、授權的擔保的效力，目前還是予以確認的。而除此之外的擔保，則存在法律效力問題。目前，很多銀行出于競爭等方面的需要，往往還要辦理該種擔保

12、貸款，這類貸款也呈不斷增長趨勢。但其中有很多關聯(lián)擔保手續(xù)不完備，如未經(jīng)公司章程或股東大會授權，法律效力存在缺陷，銀行作為債權人的利益就很難得到保障。對外資企業(yè)的關聯(lián)擔保而言，由于擔保人多在國外，因此擔保的法律效力還要受國外法律的約束。例如，目前大多數(shù)國家對本國公司提供對外擔保都有一定的法律限制，出具對外擔保需獲得有關主管部門的批準。有些公司在未經(jīng)本國主管部門核準的情況下，為我國的銀行提供擔保，這樣，既使將來保證人有支付能力，其對外支付款項也將受到重重限制。另外，在國外關聯(lián)方擔保的情況下，銀行為實現(xiàn)債權，往往要進行跨國訴訟，花費大量的費用。（五）投資方利用關聯(lián)交易抽逃資金，將風險轉移給銀行在借款

13、企業(yè)建成投產(chǎn)并取得銀行貸款后，投資方有時為了盡快收回投資并賺取高額利潤，就會利用關聯(lián)交易和不合理的轉移定價，向投資方轉移資產(chǎn)、資金，違背了資本確定、資本維持和資本不變的資本真實性原則，降低了借款企業(yè)的償債能力，把風險留給了貸款銀行。投資方提前收回投資的方式主要有：向被投資企業(yè)高價出售設備、技術及其他資產(chǎn)；向被投資企業(yè)高價出售商品，低價購買原材料；收取不合理的房地產(chǎn)使用租金、商標權使用費、社區(qū)管理費、技術使用費、管理費等；低價購買甚至無償占用被投資企業(yè)的資產(chǎn)等。例如，某外資企業(yè)在資本金到位并取得借款后，又以高價向韓國投資方購買機器設備。在以后的生產(chǎn)經(jīng)營中，該企業(yè)為了達到避稅的目的，又通過與投資方

14、“高進低出”的來料加工貿(mào)易，向母國轉移資金、利潤。投資方很快就收回了投資，而該外資企業(yè)看上去經(jīng)營很紅火，但實際償債能力十分有限。（六）企業(yè)破產(chǎn)、清算程序中侵害債權人利益的關聯(lián)交易有很多企業(yè)在破產(chǎn)清算前，通過關聯(lián)交易向關聯(lián)方轉移資產(chǎn)、利益，使包括銀行在內(nèi)的債權人利益受到侵害。例如，破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)清算前向關聯(lián)方分配、無償轉讓資產(chǎn)；以較低價格向關聯(lián)方出售商品或資產(chǎn)；對原本沒有財產(chǎn)擔保的關聯(lián)方債務提供擔保；提前清償關聯(lián)方債務；放棄對關聯(lián)方的債權或怠于行使債權等。無論是哪一種形式，都會減少銀行等債權人的可分配資產(chǎn)，增加了銀行的貸款損失。（七）關聯(lián)企業(yè)重組中的道德風險通過關聯(lián)企業(yè)之間的資產(chǎn)、債務重組及各種

15、形式的改制，蓄意逃廢銀行債務，在實踐中也屢見不鮮。常見的形式有：通過破產(chǎn)逃廢債務；通過企業(yè)分立，將債務留在原企業(yè)，懸空債務；抽逃優(yōu)質資產(chǎn)、資金組建新的企業(yè)，將不良資產(chǎn)留給原企業(yè)，并由其承擔債務，達到“金蟬脫殼”的目的。三、防范關聯(lián)交易風險的對策（一）了解關聯(lián)方關系、關聯(lián)交易及其影響，降低信息不對稱風險1。理清借款企業(yè)的關聯(lián)方關系。我國企業(yè)會計準則規(guī)定，在存在控制關系的情況下，關聯(lián)方如為企業(yè)，無論他們之間有無交易，都應當在會計報表附注披露以下事項：企業(yè)的經(jīng)濟性質或類型、名稱、法定代表人、注冊地址、注冊資本及其變化；企業(yè)的主營業(yè)務；所持股份或權益及其變化。但有些企業(yè)并不按規(guī)定披露關聯(lián)方關系的有關內(nèi)

16、容。為此，銀行信貸工作人員要通過多種途徑了解關聯(lián)方關系，如注冊會計師出具的審計報告；企業(yè)會計報表附注：企業(yè)的合同、章程；企業(yè)業(yè)務往來的合同、協(xié)議、交易信息；要求借款企業(yè)提供關聯(lián)關系的資料等。同時要對借款企業(yè)所在的企業(yè)集團的經(jīng)營、財務狀況進行總體的調查了解，以分析整個企業(yè)集團的經(jīng)營風險、關聯(lián)企業(yè)的擔保能力等。另外，要注意收集、保存關聯(lián)企業(yè)的資產(chǎn)、賬號、股權分布、法定地址等情況，以便將來因借款人違約引起訴訟時，采取快速的資產(chǎn)保全行動。2。了解關聯(lián)交易的實質及影響，認清借款企業(yè)財務及經(jīng)營狀況的真實面目。首先要了解關聯(lián)交易的性質及目的，分清其是正常的關聯(lián)交易還是非正常的關聯(lián)交易，交易的目的是什么，是否

17、存在套取貸款、轉移資產(chǎn)、逃廢債務等侵害債權人利益的行為。其次是對關聯(lián)交易的具體情況及影響進行調查了解，例如交易的金額或比例；定價政策等。三是運用關于關聯(lián)交易會計處理的有關規(guī)定和做法，對借款企業(yè)的銷售額、利潤、資產(chǎn)、資本等進行重估，擠干水分。例如按規(guī)定，企業(yè)出售資產(chǎn)或轉移債權給關聯(lián)方，如果實際交易價格顯失公允，則對顯失公允的交易價格部分，一律不得確認為當期利潤，而作為關聯(lián)方對企業(yè)的捐贈計入資本公積，并且不得用于轉增資本或彌補虧損。（二）健全商業(yè)銀行統(tǒng)一、綜合授信制度，防范信貸集中風險對于企業(yè)集團客戶的信貸業(yè)務，要納入銀行的綜合授信體系。由總行或分行核定該企業(yè)集團的最高授信額度，包括各種形式的授信

18、業(yè)務：如貸款、擔保、承兌、開證等，既要包括表內(nèi)授信業(yè)務，也要包括表外授信業(yè)務，從總體上控制住對該企業(yè)集團的風險敞口。該集團的任何關聯(lián)企業(yè)從本系統(tǒng)取得的任何信用便利，都要計入授信額度內(nèi)。統(tǒng)一、綜合授信制度得以有效運營的一個重要條件是銀行信息系統(tǒng)的建立與完善。為此，商業(yè)銀行應建立起各自的信貸管理信息系統(tǒng)，通過該系統(tǒng)能夠識別關聯(lián)方關系，反映對集團客戶的授信情況。（三）在企業(yè)破產(chǎn)、重組過程中保全債權，防范企業(yè)的“敗德行為”首先要加強貸后檢查工作，了解關聯(lián)企業(yè)資產(chǎn)、債務重組動態(tài)。尤其要關注企業(yè)重組、破產(chǎn)、清算等方面的法律公告，及時申報債權。二是依法參與借款人在兼并、破產(chǎn)、改制過程中的債務重組，參加破產(chǎn)企

19、業(yè)的清算、處置工作，最大限度保全銀行的債權，防止借款人借改制、重組之機逃廢債務。三是在借款人合并、兼并、分立、合資、聯(lián)營前，應要求其清償債務、提供擔保、或由變更后的主體簽訂新的借款協(xié)議，落實貸款本息償還事宜。四是充分運用合同法、擔保法等有關債的保全制度，依法行使撤銷權、代位求償權，阻止借款人放棄債權或無償、低價轉讓債權、財產(chǎn)等有損債權人利益的行為，恢復借款人的償債能力。五是對于在借貸活動中通過違規(guī)關聯(lián)交易騙取貸款、逃廢銀行債務等造成貸款重大經(jīng)濟損失的借款人，要及時提起民事或刑事訴訟，借助司法、執(zhí)法部門的力量盡量挽回損失，打擊逃廢銀行債務的違法、犯罪行為。（四）規(guī)范關聯(lián)公司擔保業(yè)務，確保擔保的法

20、律效力對于各類貸款擔保，第一，應通過貸前調查、核保等過程，來確定是否存在關聯(lián)方關系，是否存在相互擔保的行為。對于確屬關聯(lián)擔保、尤其是公司為股東擔保的，則要審慎處理。關聯(lián)擔保雖有一定缺陷，如不能避免多米諾骨牌效應等，但其最大好處是可以防止關聯(lián)企業(yè)之間通過轉移資產(chǎn)、利潤來逃避債務。因此，在具體實務中銀行還是可以接受關聯(lián)擔保的。一般情況下應要求借款企業(yè)較高層次的控股公司（至少是母公司）來提供擔保。第二，要嚴格按有關法律規(guī)定辦理各種擔保手續(xù)，落實擔保合同的法律效力。要審查擔保是否經(jīng)公司董事會授權、公司章程是否明確規(guī)定董事會有權決定對外擔保，擔保是否經(jīng)公司的最高權力機構如股東大會等決議通過，簡言之就是擔保是否經(jīng)合法授權。審查股東大會或董事會決議的合法性，擔保決議是否由符合法定人數(shù)的股東或董事表決通過。為避免欺詐行為，應要求擔保人出具附股東或董事簽名、且印章齊全的決議，必要時送律師、公證機關予以見證或公證