公司并購法律盡職調(diào)查操作指引

1、公司并購法律盡職調(diào)查操作指引導(dǎo)讀在公司完成前期并購準(zhǔn)備工作后，收購方如果有了初步的并購對象范圍， 需要對 并購標(biāo)的公司或標(biāo)的資產(chǎn)狀況進行盡職調(diào)查。盡職調(diào)查主要包括法律盡職調(diào)查和 財務(wù)盡職調(diào)查，特殊情況下，還有可能包括稅務(wù)盡職調(diào)查、商業(yè)（行業(yè)）盡職調(diào) 查等。一、公司并購法律盡職調(diào)查的意義和價值盡職調(diào)查（DueDiligenee，意譯審慎調(diào)查），按其原意為適當(dāng)?shù)幕驊?yīng)有的 勤勉，一般指交易當(dāng)事方（或聘請的中介機構(gòu)）對交易對方主體、交易標(biāo)的等 調(diào)查事項運用一定的方法，進行適當(dāng)?shù)恼{(diào)查和評估，為投資決策提供參考依據(jù)。 法律盡職調(diào)查著重于了解調(diào)查事項的法律現(xiàn)狀，發(fā)現(xiàn)調(diào)查事項存在的法律問題。本文中所稱法律盡職

2、調(diào)查，是指律師接受客戶委托后，運用專業(yè)的法律知識，利 用一定的方法和手段，對調(diào)查事項有關(guān)的法律事項進行審慎和適當(dāng)?shù)恼{(diào)查和核查， 并在此基礎(chǔ)上進行法律分析，最終向客戶提交書面文件的過程。本書為方便起見， 法律盡職調(diào)查會簡稱為盡職調(diào)查。盡職調(diào)查的需求源于交易各方擁有的信息不對稱。所謂信息不對稱，是指交易各 方對于并購標(biāo)的了解存在差異，這種差異容易導(dǎo)致交易各方的不公平交易。所以， 在一項并購業(yè)務(wù)中，交易標(biāo)的是否值得并購、以何種方式并購、以何種對價并購， 都需要盡職調(diào)查結(jié)論作為交易決策依據(jù)。律師參與公司并購業(yè)務(wù)，首要的任務(wù)就 是開展法律盡職調(diào)查。通過盡職調(diào)查，律師可以幫助委托方了解情況，并協(xié)助委 托方

3、判斷并購是否存在可行性以及相關(guān)的法律風(fēng)險、相關(guān)交易方案是否具備實現(xiàn) 的可能性；在值得并購的前提下，律師法律盡職調(diào)查結(jié)果還可以為交易報價提供 二、公司并購法律盡職調(diào)查的流程（一）明確盡職調(diào)查目標(biāo)盡職調(diào)查是要發(fā)現(xiàn)調(diào)查對象是否存在法律問題， 但并非所有的法律問題都在盡職 調(diào)查的目標(biāo)范圍內(nèi)。如何明確盡職調(diào)查目標(biāo)，使得律師在后續(xù)調(diào)查過程中做到勤 勉與盡責(zé)，需要考慮多個因素。首先，律師需要考慮客戶的委托事項。律師需要充分理解客戶的需求、想要達成 的目標(biāo)、委托的時間要求、收費情況。在此基礎(chǔ)上，與客戶協(xié)商確定盡職調(diào)查的 目標(biāo)、范圍。其次，律師需要考慮并購方式及交易特征。并購方式（資產(chǎn)并購或股權(quán)并購）不 同、并

4、購標(biāo)的價值不同、股權(quán)并購比例不同，決定了法律盡職調(diào)查的范圍與程度 不同。相較于股權(quán)并購，資產(chǎn)并購中律師法律盡職調(diào)查的范圍與程度較小， 可能 考慮資產(chǎn)權(quán)屬狀況、權(quán)利來源、權(quán)屬轉(zhuǎn)移事項、稅務(wù)負(fù)擔(dān)等事項就已足夠。反之， 并購標(biāo)的價值越高，股權(quán)并購中擁有標(biāo)的公司股權(quán)比例越高，越是需要范圍更廣、 程度更深的盡職調(diào)查。若無特別說明，本書法律盡職調(diào)查將主要針對股權(quán)并購涉 及的標(biāo)的公司調(diào)查展開。再次，律師需要考慮調(diào)查標(biāo)的情況。調(diào)查標(biāo)的規(guī)模、業(yè)務(wù)模式、規(guī)范運作程度不同，盡職調(diào)查需要的時間和工作量也會不同。律師應(yīng)在充分考慮上述因素，確定盡職調(diào)查的目的、對象和范圍后，方可開展盡 職調(diào)查。隨著交易的進展，某些交易的商

5、業(yè)計劃和交易結(jié)構(gòu)可能會發(fā)生變化， 客 戶的需要也可能會發(fā)生變化，導(dǎo)致法律盡職調(diào)查的對象和范圍隨之發(fā)生相應(yīng)調(diào)整。（二）初步法律調(diào)查明確關(guān)鍵點明確了盡職調(diào)查目標(biāo)后，律師應(yīng)該根據(jù)本次調(diào)查涉及的相關(guān)事項進行法律法規(guī)調(diào) 研、明確盡職調(diào)查關(guān)鍵點。律師不可能熟悉所有業(yè)務(wù)涉及的法律法規(guī)，因此針對 調(diào)查對象業(yè)務(wù)類型、公司類型進行有針對性的法律法規(guī)梳理，整理與交易事項有 關(guān)的所有法律法規(guī)，明確盡職調(diào)查的重點和關(guān)鍵點就顯得尤為重要。在這個過程 中，律師應(yīng)該就調(diào)查領(lǐng)域匯編法律法規(guī)庫， 并歸納主要法律或重要法律條款， 這 一方面便于律師在項目進展中隨時查閱調(diào)取法律法規(guī)；另一方面可以歸納總結(jié)調(diào)查中所需要關(guān)注的具體法律要點

6、。律師可以參考同行業(yè)上市公司的招股說明書等文件， 通過公開披露的信息獲取調(diào) 查對象行業(yè)情況、業(yè)務(wù)資質(zhì)、適用的法律法規(guī)及普遍法律問題。需要注意的是，進行法律調(diào)研、明確關(guān)鍵點可能會是一個不斷重復(fù)的過程。隨著 盡職調(diào)查的開展，律師需要不斷進行法律研究、完善或修改關(guān)鍵點。（三）制訂盡職調(diào)查計劃在明確關(guān)鍵事項后，律師可以擬定盡職調(diào)查計劃，以期合理安排盡職調(diào)查時間、 落實盡職調(diào)查重點事項、達到盡職調(diào)查目標(biāo)。一份完善的盡職調(diào)查計劃應(yīng)包括盡 職調(diào)查清單、盡職調(diào)查手段和方法、盡職調(diào)查注意事項等多方面的內(nèi)容。根據(jù)盡職調(diào)查計劃，律師需擬定一份盡職調(diào)查清單，將所有與調(diào)查目標(biāo)有關(guān)聯(lián)性 的法律事實逐條列明，并應(yīng)包括盡職調(diào)

7、查的重點事項。需要注意的是，律師會有 不同種類的盡職調(diào)查清單模板，但模板往往并不適用于所有的公司， 律師應(yīng)該根 據(jù)工作經(jīng)驗，結(jié)合調(diào)查對象的具體情況列出適用的清單。律師還應(yīng)該考慮盡職調(diào)查的方法和手段。盡職調(diào)查的方法和手段越豐富，律師了 解的內(nèi)容越全面，越是能夠做到審慎調(diào)查。盡職調(diào)查不僅限于收集事實材料， 并 應(yīng)包括訪談、核查等多種手段。在盡職調(diào)查過程中，律師能否發(fā)現(xiàn)法律問題，通 常取決于被調(diào)查方能否積極配合。在制訂出盡職調(diào)查清單后，律師應(yīng)及時將盡職 調(diào)查清單發(fā)送給被調(diào)查方，提前與相關(guān)人員溝通，并給予被調(diào)查方合理的時間準(zhǔn) 備相關(guān)資料。針對訪談事項，律師應(yīng)提前擬好訪談提綱，明確被訪談人員范圍， 以期

8、取得被調(diào)查方的配合。（四）落實盡職調(diào)查，進行法律分析按照盡職調(diào)查計劃予以落實，在盡職調(diào)查過程中，律師應(yīng)根據(jù)盡職調(diào)查清單收集 材料，并視情況隨時調(diào)整盡職調(diào)查計劃； 最終，律師結(jié)合盡職調(diào)查了解的事實情 況進行法律分析，得出盡職調(diào)查結(jié)論。得出盡職調(diào)查結(jié)論后，律師應(yīng)及時、完整地制作工作底稿并存檔，避免丟失或?qū)?外泄露。三、公司并購法律盡職調(diào)查的方法律師進行盡職調(diào)查，應(yīng)該根據(jù)具體情況運用多種方法。 律師從事證券業(yè)務(wù)時，根 據(jù)律師從事證券法律業(yè)務(wù)規(guī)范（試行） 律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理 辦法相關(guān)規(guī)定：律師進行核查和驗證，可以采用面談、書面審查、實地調(diào)查、 查詢和函證、計算、復(fù)核等方法。（一）書面審查審

9、查調(diào)查對象提供的文件資料是律師最通常運用的調(diào)查方法。在調(diào)查過程中，調(diào)查對象的法律狀況主要反映在與之相關(guān)的文件和資料中，通過審查上述資料，律師可以得出基本的盡職調(diào)查結(jié)論。需要注意的是，律師不能僅僅依靠于書面資料， 必須通過其他輔助方法核實書面資料是否真實、準(zhǔn)確、完整。（二）訪談作為書面審查的補充方法，律師可以通過與交易相關(guān)方高級管理人員、 部門負(fù)責(zé) 人員進行訪談，了解事實全貌。通過訪談，律師可以挖掘出盡職調(diào)查清單未涉及的重要內(nèi)容或資料提供方認(rèn)為沒有必要提供而實際存在的事項，進一步完善盡職調(diào)查。律師訪談后應(yīng)當(dāng)制作記錄，要求談話對象在記錄上簽字；對于訪談對象， 應(yīng)盡量要求對方提供身份證明文件和聯(lián)系方

10、式，以便確認(rèn)被訪談人與調(diào)查事實關(guān) 系并方便后續(xù)聯(lián)系。（三）實地調(diào)查在書面資料無法直觀反映調(diào)查對象相關(guān)事實狀況時，或者需要印證調(diào)查對象提供 相關(guān)信息的真實性時，律師需要采取實地調(diào)查、現(xiàn)場勘查等盡職調(diào)查手段，如核 查被調(diào)查方生產(chǎn)經(jīng)營情況時，除了查閱被調(diào)查方提供的業(yè)務(wù)流程、財務(wù)數(shù)據(jù)等書 面文件，律師還可以通過實地調(diào)查核實業(yè)務(wù)流程、生產(chǎn)經(jīng)營場所等情況。（四）查詢律師可以向公共機構(gòu)查詢相關(guān)信息。在實務(wù)中，律師可以通過出示有效執(zhí)業(yè)證件、 持律師事務(wù)所介紹信，經(jīng)過特定的程序，向公共機構(gòu)查詢相關(guān)信息。如向工商行 政管理機關(guān)調(diào)檔、向房屋登記機關(guān)查詢房產(chǎn)登記信息、向土地管理機關(guān)查詢土地 使用權(quán)證信息。向公共機構(gòu)查

11、詢的，所查詢內(nèi)容需經(jīng)公共機構(gòu)蓋章（如查詢章） 確認(rèn)。需要注意的是，有的公共機構(gòu)并不接待律師查詢，在此情況下，律師可以 通過企業(yè)查詢的方式獲取相關(guān)信息。律師也可以通過撥打電話、登錄網(wǎng)站方式查詢相關(guān)信息。律師采用查詢方式進行 查驗的，應(yīng)當(dāng)核查公告、網(wǎng)頁或者其他載體相關(guān)信息，并就查詢的信息內(nèi)容、時 間、地點、載體等有關(guān)事項制作查詢記錄。（五）函證律師可以就相關(guān)事項發(fā)函查證。發(fā)函中需明確函證事項以及要求對方回函內(nèi)容， 并經(jīng)律師簽署后加蓋律師事務(wù)所公章。 采用函證方式時，應(yīng)當(dāng)以掛號信函或者特 快專遞的形式寄出，郵件回執(zhí)、查詢信函底稿和對方回函應(yīng)當(dāng)由經(jīng)辦律師簽字。函證對方未簽署回執(zhí)、未予簽收或者在函證規(guī)定

12、的最后期限屆滿時未回復(fù)的，由經(jīng)辦律師對相關(guān)情況作出書面說明。（六）復(fù)核復(fù)核貫穿于整個盡職調(diào)查過程始終。盡職調(diào)查過程中，復(fù)核書面材料與律師通過 訪談了解的情況、查詢獲取的資料是否一致，法律風(fēng)險及問題是否得到全面反映； 撰寫盡職調(diào)查報告過程中，復(fù)核文字、格式是否準(zhǔn)確、嚴(yán)謹(jǐn)，如是否出現(xiàn)序號格 式錯誤，是否出現(xiàn)錯字、別字，報告所反映的內(nèi)容與原始資料是否一致等。四、公司并購法律盡職調(diào)查的信息來源律師可以運用多種方法和手段獲取信息， 除調(diào)查對象提供的書面資料外，通常情 況下，可以從如下途徑獲取信息：（一）通過委托人介紹獲取信息在盡職調(diào)查的前期，律師獲取調(diào)查對象的信息多來源于委托人介紹。委托人決定 并購，對

13、于并購標(biāo)的及行業(yè)情況，總會掌握一些基本的資料和信息， 這些信息對 于律師盡職調(diào)查的前期工作及擬定盡職調(diào)查計劃會有幫助。 另外，在調(diào)查過程中， 被并購方對并購方的態(tài)度可能與對律師的態(tài)度存在差異。律師及時與委托人作好 溝通工作，更有利于進行盡職調(diào)查。（二）通過訪談了解信息在盡職調(diào)查過程中，訪談是重要的信息來源之一。通過與調(diào)查對象高管、資料提 供人員、普通員工的訪談，律師可以了解到書面文件資料之外的信息。在建立了 初步信任后，律師可以與相關(guān)人員（甚至普通員工）就調(diào)查對象相關(guān)情況做平常 交流，并將獲取的信息與相關(guān)書面資料相印證。 這種不經(jīng)意間獲取的信息，往往 更真實、更直觀。律師還應(yīng)該對盡職調(diào)查清單及

14、重要事項與相關(guān)高管、部門負(fù)責(zé)人作正式訪談，此 時，律師應(yīng)該提前擬好提綱，并針對訪談結(jié)果制作訪談記錄，要求相關(guān)人員簽字 確認(rèn)；同時，記錄上述人員的職務(wù)、身份證件、聯(lián)系方式等重要信息，為后續(xù)復(fù) 核等事項提供便利。（三）通過互聯(lián)網(wǎng)檢索獲取信息根據(jù)檢索平臺的不同，盡職調(diào)查中的互聯(lián)網(wǎng)檢索可分為三類。第一類是公眾檢索， 可以搜索調(diào)查對象、行業(yè)等關(guān)鍵詞，查詢到與調(diào)查對象相關(guān)的重大信息。第二類 是調(diào)查對象及關(guān)聯(lián)方網(wǎng)站檢索，律師可以了解調(diào)查對象從事的業(yè)務(wù)領(lǐng)域、 宣傳介 紹等信息。第三類是政府主管部門公示的網(wǎng)站檢索。例如，查詢企業(yè)基本情況， 可以登錄全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)； 查詢商標(biāo)、專利信息，可以登錄中國商標(biāo)

15、網(wǎng)、國家知識產(chǎn)權(quán)局網(wǎng)站；查詢工業(yè)產(chǎn)品許可證申證目錄，可以登錄北京市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局網(wǎng)站；查詢訴訟信息，律師可以登錄最高人民法院被執(zhí)行人信息系統(tǒng) 等。隨著政府信息公開的完善，某些政府主管部門網(wǎng)站的法律法規(guī)、辦理指南等欄目能夠為律師獲取信息、法律調(diào)研提供便利的指引；對于一些實用的網(wǎng)站，律 師應(yīng)平時做好積累。實用網(wǎng)站舉例：（1 ）全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)：http:/gsxtsaicgovcn/，可以查詢?nèi)珖秶鷥?nèi)企業(yè)主體信息，包括基本情況、投資人信息、行政處罰信息等。（2） 全國組織機構(gòu)代碼管理中心系統(tǒng)：http:/www nacaoorgc n/，可以查詢 全國范圍內(nèi)企業(yè)組織機構(gòu)代碼的信息。（3）

16、公眾公司信息查詢：中國證監(jiān)會 n/pub/newsite/，巨潮資訊網(wǎng)http:/wwwcninfocomcn/，上海證券交易所 http:/wwwssecomcn/，深圳證券交易所http:/wwwszsecn/，全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)http:/www neeqcomc n/in dex，可以查詢上市公司、非上市公眾公司信息，包括招股說明書、公開轉(zhuǎn)讓說明書、公司公告、公司年報等。（4）國家知識產(chǎn)權(quán)局專利檢索與查詢系統(tǒng):http:/wwwsipogovc n/zljsfl/，可以查詢專利基本信息、專利權(quán)法律狀態(tài)、公布公告等內(nèi)容。（5）國家工商總局商標(biāo)局中國商標(biāo)網(wǎng)： ，可以查詢注冊 商標(biāo)信息

17、及申請商標(biāo)信息。（6） 中國人民銀行征信中心： n/，可以查詢個人信 用信息。（7） 各省、市級工商局網(wǎng)站：如北京工商e網(wǎng)通服務(wù)平臺 n/，武漢工商局 n/dhb/in dexhtml等，不僅可以查詢企業(yè)基本信息，還可查詢前置審批事項目錄。（8）各省、市級企業(yè)信用系統(tǒng)：如北京市企業(yè)信用信息網(wǎng) n/。（9）北京市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局： n/in dexasp?K in dlD=125，可以查詢工業(yè)生產(chǎn)許可證申請目錄、程序、相關(guān)法律法規(guī)等。（四）向公共機構(gòu)查詢獲取信息對不動產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)等依法需要登記的財產(chǎn)，律師可以在取得財產(chǎn)證書原件的同時，視情況需要向登記機關(guān)進行查證、確認(rèn)。在某些情況下，調(diào)查對象提供的財 產(chǎn)證書原件