第十二章合同談判簽定與審查 清華大學(xué) 工程招投標(biāo)與合同管理 王平 課件

1、 建設(shè)工程合同的建設(shè)工程合同的 談判、簽訂與審查談判、簽訂與審查建設(shè)工程合同的談判建設(shè)工程合同的談判 建設(shè)工程合同的簽訂建設(shè)工程合同的簽訂 建設(shè)工程合同的審查建設(shè)工程合同的審查第十二章第十二章第一節(jié)第一節(jié)第二節(jié)第二節(jié)第三節(jié)第三節(jié)第一節(jié)第一節(jié) 建設(shè)工程合同的談判建設(shè)工程合同的談判合同談判前需有相關(guān)法律知識(shí)的儲(chǔ)備合同談判前需有相關(guān)法律知識(shí)的儲(chǔ)備合同談判的準(zhǔn)備工作合同談判的準(zhǔn)備工作合同談判的策略和技巧合同談判的策略和技巧一、合同談判前需有相關(guān)法律知識(shí)的儲(chǔ)備一、合同談判前需有相關(guān)法律知識(shí)的儲(chǔ)備法律、法規(guī)、規(guī)章法律、法規(guī)、規(guī)章建筑方面的專業(yè)法律、法規(guī)、規(guī)章建筑方面的專業(yè)法律、法規(guī)、規(guī)章示范文本示范文本二

2、、合同談判的準(zhǔn)備工作二、合同談判的準(zhǔn)備工作 （一）談判人員的組成（一）談判人員的組成 （二）注重相關(guān)項(xiàng)目的資料收集工作（二）注重相關(guān)項(xiàng)目的資料收集工作 （三）對談判主體及其情況的具體分析（三）對談判主體及其情況的具體分析 1發(fā)包方的自我分析發(fā)包方的自我分析 2承包方的自我分析承包方的自我分析 3對對方的基本情況的分析對對方的基本情況的分析（人員、實(shí)力）（人員、實(shí)力） 4對談判目標(biāo)進(jìn)行可行性及雙方優(yōu)勢與劣勢分析對談判目標(biāo)進(jìn)行可行性及雙方優(yōu)勢與劣勢分析 （四）擬定談判方案（四）擬定談判方案 法律、技術(shù)、經(jīng)濟(jì)法律、技術(shù)、經(jīng)濟(jì)資料收集工作資料收集工作 收集整理有關(guān)合同對方及項(xiàng)目的各種基礎(chǔ)資料和收集整理

3、有關(guān)合同對方及項(xiàng)目的各種基礎(chǔ)資料和背景材料。背景材料。 資料的內(nèi)容包括對方的資信狀況、履約能力、發(fā)資料的內(nèi)容包括對方的資信狀況、履約能力、發(fā)展階段、已有成績等。展階段、已有成績等。 還包括工程項(xiàng)目的由來、土地獲得情況、項(xiàng)目目還包括工程項(xiàng)目的由來、土地獲得情況、項(xiàng)目目前的進(jìn)展、資金來源等。前的進(jìn)展、資金來源等。 這些資料可以是通過合法調(diào)查手段獲得的信息，這些資料可以是通過合法調(diào)查手段獲得的信息，也可以是已經(jīng)達(dá)成的意向書、會(huì)議紀(jì)要、備忘錄、合也可以是已經(jīng)達(dá)成的意向書、會(huì)議紀(jì)要、備忘錄、合同等。同等。 發(fā)包方自我情況分析發(fā)包方自我情況分析 首先要確定工程施工合同的標(biāo)的物，論證項(xiàng)目在技術(shù)上、首先要確定

4、工程施工合同的標(biāo)的物，論證項(xiàng)目在技術(shù)上、經(jīng)濟(jì)上的可行性，經(jīng)過方案比較，推薦出最佳方案。經(jīng)濟(jì)上的可行性，經(jīng)過方案比較，推薦出最佳方案。 其次要進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)工作的準(zhǔn)備。發(fā)包方需要進(jìn)行一系其次要進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)工作的準(zhǔn)備。發(fā)包方需要進(jìn)行一系列建設(shè)準(zhǔn)備工作，包括技術(shù)準(zhǔn)備、征地拆遷、現(xiàn)場的列建設(shè)準(zhǔn)備工作，包括技術(shù)準(zhǔn)備、征地拆遷、現(xiàn)場的“三通一三通一平平”等。等。 再次要對承包方進(jìn)行考察。實(shí)地考察承包方以前完成的再次要對承包方進(jìn)行考察。實(shí)地考察承包方以前完成的各類工程的質(zhì)量和工期，注意考察承包方在被考察工程施工中各類工程的質(zhì)量和工期，注意考察承包方在被考察工程施工中的主體地位，是總包方還是分包方。的主體地位，

5、是總包方還是分包方。 最后，發(fā)包方不要單純考慮承包方的報(bào)價(jià)，要全面考察最后，發(fā)包方不要單純考慮承包方的報(bào)價(jià)，要全面考察承包方的資質(zhì)和能力。承包方的資質(zhì)和能力。承包方自我情況分析承包方自我情況分析 在獲得發(fā)包方發(fā)出招標(biāo)公告或通知的消息后，在獲得發(fā)包方發(fā)出招標(biāo)公告或通知的消息后，不應(yīng)一味盲目地投標(biāo)。不應(yīng)一味盲目地投標(biāo)。 其次要注意一些原則性問題不能讓步。承包方其次要注意一些原則性問題不能讓步。承包方為了承接項(xiàng)目，往往主動(dòng)提出某些讓利的優(yōu)惠條件，為了承接項(xiàng)目，往往主動(dòng)提出某些讓利的優(yōu)惠條件，但是，這些優(yōu)惠條件必須是在項(xiàng)目是真實(shí)的，發(fā)包方但是，這些優(yōu)惠條件必須是在項(xiàng)目是真實(shí)的，發(fā)包方主體是合法的，建設(shè)

6、資金已經(jīng)落實(shí)的前提條件下進(jìn)行主體是合法的，建設(shè)資金已經(jīng)落實(shí)的前提條件下進(jìn)行的讓步。的讓步。 最后要注意到該項(xiàng)目本身是否有效益以及己方最后要注意到該項(xiàng)目本身是否有效益以及己方是否有能力投入或承接。是否有能力投入或承接。三、合同談判的策略和技巧三、合同談判的策略和技巧 （一）掌握談判議程，（一）掌握談判議程，合理分配合理分配各議題的時(shí)間各議題的時(shí)間（二）高起點(diǎn)戰(zhàn)略（二）高起點(diǎn)戰(zhàn)略 （三）注意談判氛圍（三）注意談判氛圍（四）適當(dāng)?shù)耐涎优c休會(huì)（五）避實(shí)就虛（四）適當(dāng)?shù)耐涎优c休會(huì)（五）避實(shí)就虛 （六）分配談判角色，注意發(fā)揮專家的作用（六）分配談判角色，注意發(fā)揮專家的作用第二節(jié)第二節(jié) 建設(shè)工程合同的簽訂建

7、設(shè)工程合同的簽訂訂立建設(shè)工程合同應(yīng)遵循的原則訂立建設(shè)工程合同應(yīng)遵循的原則訂立建設(shè)工程合同的方式與形式訂立建設(shè)工程合同的方式與形式建設(shè)工程合同的內(nèi)容建設(shè)工程合同的內(nèi)容一、訂立建設(shè)工程合同應(yīng)遵循的原則一、訂立建設(shè)工程合同應(yīng)遵循的原則 平等、自愿原則平等、自愿原則 公平原則公平原則 誠實(shí)信用原則誠實(shí)信用原則 合法原則合法原則 二、訂立建設(shè)工程合同的方式與形式二、訂立建設(shè)工程合同的方式與形式 要約、承諾方式要約、承諾方式 建設(shè)工程合同的訂立方式，更多的建設(shè)工程合同的訂立方式，更多的是通過招標(biāo)投標(biāo)的具體方式來進(jìn)行是通過招標(biāo)投標(biāo)的具體方式來進(jìn)行的。的。 工程施工合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式工程施工合同應(yīng)當(dāng)采用書面

8、形式 三、建設(shè)工程合同的內(nèi)容三、建設(shè)工程合同的內(nèi)容 施工合同的內(nèi)容包括工程范圍、建設(shè)工期、施工合同的內(nèi)容包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時(shí)間、工程質(zhì)量、工中間交工工程的開工和竣工時(shí)間、工程質(zhì)量、工程造價(jià)、技術(shù)資料交付時(shí)間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)程造價(jià)、技術(shù)資料交付時(shí)間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、竣工驗(yàn)收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)任、撥款和結(jié)算、竣工驗(yàn)收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。第三節(jié)第三節(jié) 建設(shè)工程合同的審查建設(shè)工程合同的審查審查建設(shè)工程合同是否符合有效條件審查建設(shè)工程合同是否符合有效條件審查建設(shè)工程合同有無效力待定情況審查建設(shè)工程合

9、同有無效力待定情況審查建設(shè)工程合同的主要內(nèi)容審查建設(shè)工程合同的主要內(nèi)容審查建設(shè)工程合同中有無免責(zé)及限制審查建設(shè)工程合同中有無免責(zé)及限制對方責(zé)任問題對方責(zé)任問題一、審查建設(shè)工程合同是否符合有效條件一、審查建設(shè)工程合同是否符合有效條件要求行為人具有相應(yīng)的民事行為能力要求行為人具有相應(yīng)的民事行為能力 審查合同當(dāng)事人意思表示是否真實(shí)審查合同當(dāng)事人意思表示是否真實(shí) 審查有無違反法律和社會(huì)公共利益的情況審查有無違反法律和社會(huì)公共利益的情況 審查合同是否具備法律規(guī)定的形式審查合同是否具備法律規(guī)定的形式 二、審查建設(shè)工程合同有無效力待定情況二、審查建設(shè)工程合同有無效力待定情況 （一）（一）審查有無限制民事行為

10、能力人依法不審查有無限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立訂立合同的情況能獨(dú)立訂立合同的情況 （二）審查是否有無代理權(quán)的人代訂合同的（二）審查是否有無代理權(quán)的人代訂合同的情況情況 （三）審查合同中是否有無處分權(quán)的人處分（三）審查合同中是否有無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)的情況他人財(cái)產(chǎn)的情況 三、審查建設(shè)工程合同的主要內(nèi)容三、審查建設(shè)工程合同的主要內(nèi)容 （一）審查是否確定了合理的合同工期（一）審查是否確定了合理的合同工期 （二）審查雙方代表的權(quán)限有無重疊的情況（二）審查雙方代表的權(quán)限有無重疊的情況 （三）審查合同中有關(guān)工程造價(jià)及其計(jì)算方法是否明確（三）審查合同中有關(guān)工程造價(jià)及其計(jì)算方法是否明確 （四）審查合同

11、中是否明確了工程竣工交付使用、保修（四）審查合同中是否明確了工程竣工交付使用、保修 年限及質(zhì)量保證年限及質(zhì)量保證 （五）審查合同中是否具體明確違約責(zé)任及爭議解決的（五）審查合同中是否具體明確違約責(zé)任及爭議解決的 方式方式 四、審查建設(shè)工程合同中有無四、審查建設(shè)工程合同中有無免責(zé)及限制對方責(zé)任問題免責(zé)及限制對方責(zé)任問題 法定的或約定的免責(zé)條件被統(tǒng)稱為免責(zé)事由。法定的或約定的免責(zé)條件被統(tǒng)稱為免責(zé)事由。 國內(nèi)工程在施工較為常見的是風(fēng)、雪、雨等自然災(zāi)害。國內(nèi)工程在施工較為常見的是風(fēng)、雪、雨等自然災(zāi)害。自然災(zāi)害達(dá)到什么程度才能被認(rèn)為不可抗力，這就需要合同自然災(zāi)害達(dá)到什么程度才能被認(rèn)為不可抗力，這就需要合同當(dāng)事人在簽訂建設(shè)工程合同中加以明確具體約定，否則難以當(dāng)事人在簽訂