建設(shè)工程合同備案詮釋

1、1/ 4建設(shè)工程合同備案詮釋建設(shè)工程合同備案， 是指為了維護(hù)和規(guī)范建筑市場(chǎng)正常 的運(yùn)作秩序，為了保證工程發(fā)、承包方當(dāng)事人的合法權(quán)益， 建設(shè)行政主管部門自行或委托其他部門，查明工程中標(biāo)信 息，承包、發(fā)包雙方的主體資格、經(jīng)營范圍、監(jiān)理信息、法 定代表人信息、資質(zhì)和資格證書、工程分包信息以及企業(yè)的 經(jīng)營信譽(yù)， 對(duì)所簽訂的合同條款進(jìn)行把關(guān)， 時(shí)期具備可行性、 合法性以及文字的準(zhǔn)確性，并對(duì)建設(shè)工程合同進(jìn)行存檔備查 的管理制度。法律依據(jù)： 最高院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件 適用法律問題的解釋第二十一條規(guī)定：當(dāng)事人就同一建設(shè)工 程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí) 質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)

2、以備案中標(biāo)合同作為結(jié)算工程款的 根據(jù)。一.以備案為準(zhǔn)的情況主要針對(duì)實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致部分 依據(jù)招投標(biāo)法規(guī)定，招標(biāo)人與中標(biāo)人不按照招標(biāo)文件和 中標(biāo)人的中標(biāo)文件訂立合同的，或招標(biāo)人、中標(biāo)人背離合同 的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議的，責(zé)令改正，可以處中標(biāo)項(xiàng)目金額千 分之五以上千分之十一下罰款。在建設(shè)工程招投標(biāo)中，有的當(dāng)事人為了獲取不正當(dāng)利益，在簽訂中標(biāo)合同前后，往往就同一工程項(xiàng)目再行簽訂一份甚至多份和中標(biāo)合同不一致的合同，這就是所謂的陰陽合同或黑白合同。到底按照哪一份合同作為工程結(jié)算的依據(jù)?依據(jù)最高院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題 的解釋第二十一條規(guī)定：當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的 建2/ 4設(shè)工

3、程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一 致的，應(yīng)當(dāng)以備案中標(biāo)合同作為結(jié)算工程款的根據(jù)。上述司 法解釋，不管中標(biāo)合同簽訂在前還是簽訂在后，或無法確定 中標(biāo)合同的簽訂時(shí)間，均得出相同的結(jié)論。但是應(yīng)當(dāng)注意的是， 以備案的中標(biāo)合同作為工程款的結(jié) 算依據(jù)主要是針對(duì)實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的部分，而不是一般的 合同內(nèi)容變更或其他條款的修改。所謂合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的 變更指的是影響或決定當(dāng)事人基本權(quán)利和義務(wù)的條款，一般 而言，包括合同的價(jià)款、合同的期限、工程的質(zhì)量等內(nèi)容。雖然以備案的中標(biāo)合同作為工程價(jià)款結(jié)算的依據(jù)， 但是 并不意味著合同不能夠變更，如果因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致工程量的 增減、工程價(jià)款的調(diào)整、工期變化等，并

4、不是對(duì)中標(biāo)合同實(shí) 質(zhì)性內(nèi)容的背離和改變。二，以備案為準(zhǔn)的情況主要適用于工程價(jià)款結(jié)算問題司法實(shí)踐中， 承包人往往是按照對(duì)自已有力的一份合同 起訴發(fā)包人拖欠工程款，不一定訴請(qǐng)合同無效，雙方可能對(duì) 合同效力并不持異議。按照不告不理的原則，法院不必主動(dòng) 認(rèn)定多份合同的具體效力問題，可以只確定以那一份合同作 為雙方結(jié)算工程款的依據(jù)。由此可見，上述司法解釋的規(guī)定，其積極意義在于，并 不涉及那一份合同的效力問題，而是明確了依據(jù)備案合同結(jié) 算工程款問題。三，應(yīng)當(dāng)把握黑白合同與合同正常變更的界限從合同法理論來講， 合同的變更是法律賦予合同當(dāng)事人 的3/ 4一項(xiàng)基本權(quán)利。合同變更權(quán)利的行使存在于合同履行的整 個(gè)過

5、程中，中標(biāo)合同的履行也不例外，由此，如何區(qū)分黑白 合同與合同的正常變更，在建設(shè)工程中尤為重要。一般認(rèn)為，對(duì)合同的價(jià)款、工期、質(zhì)量的稍作調(diào)整不宜 一概的認(rèn)為系黑白合同，還要根據(jù)實(shí)際的情況來進(jìn)行判斷， 如是否達(dá)到了雙方當(dāng)事人的利益失衡。在確定兩者之間的界 限時(shí)，還存在一個(gè)幅度的問題， 這就需要法官的自由裁量權(quán) 總之，在這個(gè)問題上，既要使當(dāng)事人的合同變更權(quán)利不收到 限制或剝奪，又要防止當(dāng)事人通過簽訂黑白合同，作為不正 當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的手段， 達(dá)到損害國家、 社會(huì)利益和他人利益的目的 個(gè)人認(rèn)為，在不損害國家利益、社會(huì)公共利益和他人利益的 情況下，如果當(dāng)事人的意思表示真實(shí)，并且體現(xiàn)當(dāng)事人真實(shí) 意思的合同不存在合同效力的法律否定時(shí)，應(yīng)當(dāng)容許以實(shí)際 履行的合同作為當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)的依據(jù)。并且，作為建 筑企業(yè)必須清楚，所謂的白合同的備案合同必須是真正的中 標(biāo)合同，也就是通過真實(shí)的招投標(biāo)活動(dòng)由當(dāng)事人依據(jù)招投標(biāo) 文件所簽訂的合同，實(shí)踐中，當(dāng)事人處于辦理施工許可證等 的目的而簽訂的用于備案的合同，甚至明確約定不作實(shí)際履 行的合同，不屬于該司法解釋規(guī)定的備案合同。四， 將對(duì)自已有利的工程合同以及補(bǔ)充合同及時(shí)備案 當(dāng)前建筑市場(chǎng)先開工后簽訂合同的現(xiàn)象比較普遍，甚至 出現(xiàn)三邊工程，即邊勘測(cè)，邊設(shè)計(jì)，邊施工。建設(shè)工程合同 簽訂后不主動(dòng)的報(bào)送備案的比例還