合同簽訂履行過程中的風(fēng)險(xiǎn)防范

1、合同簽訂履行過程中的風(fēng)險(xiǎn)防范 （1）合同簽訂履行過程中的風(fēng)險(xiǎn)防范 合同法的內(nèi)容博大精深，我們在這里僅就與公司日常經(jīng)營活動(dòng)關(guān)系最密切 的，合同的簽訂、履行過程中的風(fēng)險(xiǎn)防范問題，與大家共同探討。嚴(yán)格來說，合同的簽訂和履行還應(yīng)包括合同締約過失責(zé)任和履行協(xié)助義務(wù)的內(nèi) 容。在這里我們不涉及這個(gè)方面的內(nèi)容。合同有多種形式，我們強(qiáng)調(diào)合同應(yīng)以書面的形式簽訂。簽訂書面合同的重 要性體現(xiàn)在以下方面：首先，它是雙方存在合同關(guān)系的重要證據(jù)，有利于保護(hù) 雙方的權(quán)益；其次，避免雙方履行過程中產(chǎn)生爭議；再次，預(yù)防合作方對(duì)業(yè)務(wù) 員的職務(wù)行為不予認(rèn)可。一、合同的簽訂過程中的風(fēng)險(xiǎn)防范（一）簽訂前對(duì)合作對(duì)象的審查（調(diào)查） ： 了解

2、合作對(duì)象的基本情況，有助 于在簽訂合同的時(shí)候，在供貨及付款條件上采取相應(yīng)的對(duì)策，避免風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。1、了解合作方的基本情況，保留其營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，如果合作方是個(gè)人， 應(yīng)詳細(xì)記錄其身份證號(hào)碼、家庭住址、電話。了解這些信息有利于我方更好地 履行合同，同時(shí)，當(dāng)出理糾紛的時(shí)候，有利于我方的訴訟和法院的執(zhí)行。2、審查合作方有無簽約資格。我國法律對(duì)某些行業(yè)的從業(yè)資格做了限制性 規(guī)定，沒有從業(yè)資格的單位和個(gè)人不得從事特定的業(yè)務(wù)，如果我方與沒有資格 的主體簽訂此類合同將給我方帶來經(jīng)濟(jì)損失。（無效合同的處理方法：合同法第 五十八條，合同無效，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒 有必要返還的應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)

3、償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受的損失，雙 方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任） 。3、調(diào)查合作方的商業(yè)信譽(yù)和履約能力。盡可能對(duì)合作方進(jìn)行實(shí)地考察，或合同簽訂履行過程中的風(fēng)險(xiǎn)防范 （1）者委托專業(yè)調(diào)查機(jī)構(gòu)對(duì)其資信情況進(jìn)行調(diào)查。（二）合同各主要條款的審查我們主張，一切合同都應(yīng)當(dāng)采取書面的形式訂立。訂立合同時(shí)，要力爭做 到用詞準(zhǔn)確，表達(dá)清楚，約定明確，避免產(chǎn)生歧義。對(duì)于重要的合同條款，要 仔細(xì)斟酌。大家也許要說了：我不是學(xué)法律的，也不是整天和文字打交道，要 求我把合同訂得如此完美，這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)是不是太高了。我們認(rèn)為，只要掌握一定 的法律知識(shí)，充分結(jié)合自身的經(jīng)營特點(diǎn)，不斷地總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，加上認(rèn)真負(fù)責(zé)的

4、態(tài) 度，在座的每一個(gè)人都可以把合同訂好。對(duì)合同條款的審查，不僅要審查文字的表述，還要審查條款的實(shí)質(zhì)內(nèi)容。對(duì)文 字表述的審查能力也許不是一時(shí)半會(huì)就能提高的，但是對(duì)條款實(shí)質(zhì)內(nèi)容的審查 卻是每個(gè)人都可以做得到的。1、規(guī)格條款：對(duì)于多規(guī)格產(chǎn)品尤其要注意。我們在與客戶協(xié)商的時(shí)候，要 對(duì)各型號(hào)產(chǎn)品的具體規(guī)格做出說明，同時(shí)詳細(xì)了解客戶的需要。避免供需之間 出現(xiàn)差錯(cuò)。2、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款：根據(jù)我方的產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，并約定質(zhì) 量異議提出的期限。同時(shí)應(yīng)認(rèn)真審查合同中約定的標(biāo)準(zhǔn)和客戶的需求是否一致。案例一、天虹公司生產(chǎn) Z 型鋼，Z 型鋼可以用 A、B 兩種標(biāo)準(zhǔn)制造。客戶明確 指出 Z 型鋼的指標(biāo)必須符合

5、 B標(biāo)準(zhǔn)，并將 B 標(biāo)準(zhǔn)做為合同的附件。可是業(yè)務(wù)員 在合同的產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)一欄，填上了 A 標(biāo)準(zhǔn)。車間也按照 A 標(biāo)準(zhǔn)生產(chǎn)了該批貨 物?？蛻羰肇浐筮M(jìn)行化驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)各項(xiàng)指標(biāo)不符，要求天虹公司承擔(dān)違約責(zé)任。請(qǐng)問：天虹公司主張 A 標(biāo)準(zhǔn)是經(jīng)過雙方的協(xié)商才寫入合同的，應(yīng)按 A 標(biāo)準(zhǔn) 供貨。能否得到法院的支持呢？ （本案例屬對(duì)合同條款有爭議。合同法第 125合同簽訂履行過程中的風(fēng)險(xiǎn)防范 （1）條規(guī)定：當(dāng)事人對(duì)合同條款有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句，合同的條 款，合同的目的，交易習(xí)慣以及誠實(shí)信用原則，確定該條款的真實(shí)意思。由此 可見，雙方當(dāng)時(shí)的真實(shí)意思就是依附件中約定的標(biāo)準(zhǔn)生產(chǎn)，天虹公司的主張不 能成立。

6、）3、包裝條款。對(duì)于購貨方提出的特殊包裝方法應(yīng)當(dāng)引起足夠的重視。4 、交付方式條款（送貨條款） ：如果貨物送往本地，當(dāng)明確約定送貨地點(diǎn)， 這關(guān)系到糾紛處理時(shí)法院的管轄；如果貨物送往外地，則盡量不要寫明，而應(yīng) 爭取約定由本地法院管轄。此外，合同中應(yīng)列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。這樣 做的目的是防止經(jīng)辦人離開后，對(duì)方不承認(rèn)收貨的事實(shí)，給訴訟中的舉證帶來 困難。施工企業(yè)人員的變動(dòng)較為頻繁，當(dāng)對(duì)方更換新的經(jīng)辦人時(shí)，應(yīng)當(dāng)要求對(duì) 方提供授權(quán)委托書。案例二、深圳一公司在北京承包工程，當(dāng)事人向該公司在 北京的工地送貨，但是合同中沒有約定送貨地點(diǎn)，當(dāng)事人的送貨單和對(duì)方的收 料單上也都沒有注明送貨的地點(diǎn)。請(qǐng)問糾紛發(fā)生

7、后，當(dāng)事人應(yīng)向哪能個(gè)法院起 訴？當(dāng)事人向合同履行地北京工地所在地的法院起訴。但是，法官從書面材料 看不出明確的合同履行地。因此，審查后不予在北京立案，要求到該公司所在 地深圳立案。由此給當(dāng)事人帶來了許多的麻煩和經(jīng)濟(jì)上的損失。本案例是我所 最近接手的一宗案件。經(jīng)我們采取補(bǔ)救措施，本案已經(jīng)在北京立案。如果本案 中，雙方?jīng)]有實(shí)際履行合同，即當(dāng)事人還沒有送貨，那么事情的處理就會(huì)變得 更加地困難。5、付款條款：應(yīng)明確約定付款的時(shí)間。模棱兩可的約定會(huì)給合作方找到拖 延付款的理由。案例三、請(qǐng)說出以下表述的不足之處：A:季付 B :甲方收到貨物后付款 C :檢驗(yàn)合格后付款 D :結(jié)算期限：月結(jié) 30 天合同簽

8、訂履行過程中的風(fēng)險(xiǎn)防范 （1）6 、違約責(zé)任條款：如果合同由合作方草擬，則應(yīng)當(dāng)注意審查有無不平等的 違約責(zé)任條款和加重我方責(zé)任的違約責(zé)任條款。7、爭議處理?xiàng)l款（1）約定訴訟管轄地，爭取在我方所在地法院起訴。訴訟管轄地的約定要 明確。當(dāng)事人是否可以任意約定管轄的法院呢？中華人民共和國民事訴訟法 第 25 條，對(duì)此做了明確規(guī)定。只有以下五個(gè)地方的法院可供當(dāng)事人協(xié)議管轄： 原告所在地；被告所在地；合同簽訂地；合同履行地；標(biāo)的物所在地。但是不 得違反專屬管轄和級(jí)別管轄的規(guī)定。約定管轄常見的錯(cuò)誤有：1 、表述不清楚，容易產(chǎn)生岐義，如：“如果發(fā)生爭議，可由雙方各所在地法院管轄”； 2 、約定 由上述五個(gè)地

9、方以外的法院管轄； 3 、約定違反了級(jí)別管轄的規(guī)定， 如普通案件 約定由某地中級(jí)人民法院管轄；4 、 約定違反了專屬管轄的規(guī)定。案例四、合作雙方對(duì)訴訟管轄的約定作了如下的約定：“如果發(fā)生爭議， 可由雙方各所在地法院管轄?！比绯霈F(xiàn)爭議，請(qǐng)問原告應(yīng)向那個(gè)地方的人民法 院起訴？本案在原告所在地立案后，被立案法院移送到被告所在地法院。理由是， 雙方對(duì)管轄地約定不明。（2）如果采用仲裁的方式，仲裁條款要明確約定某一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)，而且該 仲裁機(jī)構(gòu)必須客觀存在，否則將導(dǎo)致條款無效：案例五、合同中關(guān)于爭議解決 方法做了如下約定：“協(xié)商不成，由雙方共同提交北京市西城區(qū)仲裁委員會(huì) 仲裁。”請(qǐng)問，如果合同履行中出現(xiàn)糾

10、紛，雙方經(jīng)協(xié)商不成，應(yīng)當(dāng)如何解決？ 可不可以將本案提交北京市西城區(qū)仲裁委員會(huì)仲裁？（我國仲裁機(jī)構(gòu)設(shè)立的原 則：仲裁法第十條規(guī)定：仲裁委員會(huì)可以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所 在地的市設(shè)立，也可以根據(jù)需要在其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立，不按行政區(qū)劃層層設(shè)立。合同簽訂履行過程中的風(fēng)險(xiǎn)防范 （1）從此可以看出，縣一級(jí)人民政府所在地不設(shè)立仲裁機(jī)構(gòu)的。北京市的各區(qū)政府 相當(dāng)于縣一級(jí)人民政府）8、在這里特別提醒！貨物所有權(quán)約定條款的運(yùn)用。約定了貨物的所有權(quán)仍 歸我方的情況下，我方可以基于物權(quán)而擁有請(qǐng)求返還，請(qǐng)求損害賠償?shù)葯?quán)利。9、對(duì)于對(duì)方提供的格式合同應(yīng)特別注意：要應(yīng)勢而變，不可以不加審查地 完全適當(dāng)其條款。（三）簽

11、訂時(shí)的注意事項(xiàng)1、合作方應(yīng)加蓋其單位的公章；或者合作方的經(jīng)辦人應(yīng)提供加蓋了其單位 公章的簽約授權(quán)委托書。（加蓋分公司章是否有效？加蓋部門章是否有效？部門 經(jīng)理的簽字是否有效？）2、加蓋的公章應(yīng)清晰可辨。3 、合同文本經(jīng)過修改的，應(yīng)由雙方在修改過的地方蓋章確認(rèn)。4、爭取取得合作方的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。（四）、擔(dān)保合同 ：為了防范風(fēng)險(xiǎn)，在與合作方簽訂合同的時(shí)候，應(yīng)盡量取 得對(duì)方提供的擔(dān)保。關(guān)于擔(dān)保合同我們應(yīng)注意以下幾個(gè)問題1 、擔(dān)保合同的當(dāng)事人：擔(dān)保人不一定是本合同的一方當(dāng)事人，在保證擔(dān)保 合同中，擔(dān)保人只能是本合同以外的第三人。2、哪些財(cái)產(chǎn)可以用于提供擔(dān)保？案例六、請(qǐng)選擇：A :東成鄉(xiāng)西就村的 5畝

12、耕地。B : 301 醫(yī)院的救護(hù)車。C :五湖公司的貨車，現(xiàn)正被法院扣押。D :301 醫(yī)院院長的座騎奧迪 A6。擔(dān)保法第三十七條規(guī)定，下列財(cái)產(chǎn)不得抵押:一、土地所有權(quán)；二、合同簽訂履行過程中的風(fēng)險(xiǎn)防范 （1） 耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)， （擔(dān)保法關(guān)于該款有 除外規(guī)定），三、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的 教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施；四、所有權(quán)、使用權(quán)不明或者 有爭議的財(cái)產(chǎn)；五、依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)；六、依法不得抵押的其 他財(cái)產(chǎn)。提醒注意：我國法律對(duì)某些財(cái)產(chǎn)的抵押規(guī)定必須經(jīng)過登記合同才能生效。（土地使用權(quán)，城市房地產(chǎn)，鄉(xiāng)（

13、鎮(zhèn)）、村企業(yè)廠房等建筑物，林木，航空器，船舶，車輛，企業(yè)的設(shè)備和其他動(dòng)產(chǎn)）3、 哪些人不可以做為保證擔(dān)保的保證人？案例七、請(qǐng)選擇：A :西城區(qū)人 民政府。B : 301 醫(yī)院。C :九洲公司的北京分公司。D :九洲公司的材料部。國家機(jī)關(guān)，學(xué)校醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位社會(huì)團(tuán)體，以及企業(yè)法人 分支機(jī)構(gòu)職能部門，不得為保證人。但是，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人的書面 授權(quán)的，可以在授權(quán)的范圍內(nèi)提供保證。4、定金條款:定金條款應(yīng)寫明“定金”字樣，最高院關(guān)于適用擔(dān)保法若干問題的司法解釋第 118 條規(guī)定:當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂 約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利

14、的，人 民法院不予支持。案例八、三江公司和四方公司簽訂標(biāo)的額為 100 萬元、的合 同，合同中約定:“三江公司在合同簽訂的同時(shí)，應(yīng)向四方公司支付定金 30 萬 元?！焙贤炗喓笕炯聪蛩姆焦局Ц读硕ń?30 萬元，可是四方公司卻 沒有依約向三江公司供貨。請(qǐng)問三江公司已經(jīng)支付的 30 萬元定金應(yīng)當(dāng)如何處 理？ （擔(dān)保法第九十一條規(guī)定， 定金不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十；第八十九條規(guī)定，給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。對(duì)于超過百分之二合同簽訂履行過程中的風(fēng)險(xiǎn)防范 （1） 十的部分，可以作為預(yù)付款，可以要求返還。但不具

15、備定金的性質(zhì)）（五）簽訂以后1、將其復(fù)印件交由履行部門存查，保證依約履行。2、及時(shí)歸檔保管，以免丟失。3 、公司應(yīng)當(dāng)制定合同管理制度，對(duì)合同進(jìn)行規(guī)范管理。二、合同的履行過程中的風(fēng)險(xiǎn)防范。 合同的履行過程會(huì)有許多不能確定的因素，雙方可能會(huì)對(duì)合同進(jìn)行變更；一方可能會(huì)違約； 可能會(huì)因不可抗力而導(dǎo)致合同不能履行等等。做為產(chǎn)銷一體化的企業(yè)，我方在送貨的時(shí)候，必須由合同中注明的經(jīng)辦人簽收 貨物，或者由經(jīng)對(duì)方書面授權(quán)的其他人簽收。 實(shí)踐中， 履行過程的風(fēng)險(xiǎn)更多的 是來自對(duì)方的履約情況。（一）接收支票時(shí)應(yīng)注意的事項(xiàng)：對(duì)支票的審查。支票付款的情況下，有 可能是購貨方用別的單位的支票支付貨款。實(shí)踐中，只要支票是真

16、實(shí)有效的， 一般都可以接受。接收支票當(dāng)時(shí)應(yīng)重點(diǎn)審查以下內(nèi)容，避免銀行退票帶來的麻 煩和損失： 1、收款人名稱是否正確； 2、書寫是否清楚，字跡是否潦草； 3、大 小寫的金額是否一致； 4 、大寫數(shù)字是否正確。請(qǐng)問：“參”和“叁”，哪一個(gè) 是數(shù)字“ 3”的正確的漢字大寫？一般的銀行對(duì)于這兩個(gè)字不會(huì)特別注意，但是 實(shí)踐中有過因此字書寫錯(cuò)誤而遭退票的案例，應(yīng)盡量避免這種錯(cuò)誤） ；5 、印鑒 （公章和法定代表人印章）是否清晰； 6 、如果是經(jīng)過背書的支票，應(yīng)審查背書 是否連續(xù)； 7 、有無偽造變造的痕跡。二）出具收據(jù)和接收收據(jù)時(shí)的注意事項(xiàng)：案例九： A 公司給 B 公司開出合同簽訂履行過程中的風(fēng)險(xiǎn)防范

17、 （1）了發(fā)票，B 公司出具了以下收具：“今收到北京 A 公司發(fā)票 NO123456 號(hào)，壹份金額 5萬元。 B 公司。張三。 2002 年 12 月 31 日。”請(qǐng)大家指出這張收 據(jù)的缺陷。（遺漏的相關(guān)信息： 相對(duì)應(yīng)的合同； 款項(xiàng)是否已經(jīng)支付； 公司的公章） 經(jīng)營過程中如果對(duì)方要求先出發(fā)票并掛帳，應(yīng)當(dāng)讓對(duì)方出具收條，并一定要在 收據(jù)中注明“以上款項(xiàng)未付”。這樣做，該張收具就同時(shí)具有欠款確認(rèn)書的作 用。對(duì)于其他的收具也應(yīng)將有利的相關(guān)信息都包含進(jìn)去。（三）出現(xiàn)糾紛時(shí)的處理方法： 1、應(yīng)本著友好協(xié)商的態(tài)度來處理問題，這樣有利于我方收集到有利的證 據(jù)。一旦起了沖突和爭執(zhí)，對(duì)方往往采取不合作的態(tài)度。從

18、而使事情陷入僵局。2 、簽訂還款協(xié)議注意事項(xiàng)：在協(xié)議中已應(yīng)當(dāng)寫明對(duì)方承認(rèn)的欠款數(shù)額；還 款的具體時(shí)間；回避雙方還有爭議的其他事項(xiàng)；約定如果首次還款期滿仍不依 約還款，則視為全部到期；約定如果對(duì)方不依約付款，則由我方所在地法院管 轄；協(xié)議還應(yīng)加蓋欠款單位的公章。（四）履行風(fēng)險(xiǎn)1、刑事詐騙：近些年來，犯罪分子利用合同進(jìn)行詐騙的案件逐年增多，公 司在經(jīng)營過程中應(yīng)當(dāng)予以注視。 刑事詐騙的預(yù)防要求業(yè)務(wù)人員時(shí)刻提防， 切記 勿貪小便宜。 案例十、甲公司與個(gè)體戶乙約定，由甲將貨物送往乙指定的地點(diǎn)，貨到付款。甲公司派業(yè)務(wù)員小張押車前往送貨。貨物送到指定地點(diǎn)后，乙熱情 地對(duì)小張說：“你們老遠(yuǎn)趕來，辛苦了，一定很

19、餓了吧？咱們先去吃晚飯，回 來咱們再卸貨吧?！毙埡鸵掖蜻^幾次交道，可是仍不太放心。乙見狀又說： “車放在院子里沒事的，你們把車門鎖好，咱們出去的時(shí)候把院門也鎖好。這 個(gè)院子是我的一個(gè)好哥們的?，F(xiàn)在院子里也沒有人，很安全的?！毙埡退緳C(jī)此時(shí)確實(shí)也餓了，于是隨同乙到了飯館吃飯去了。席間兩瓶啤酒下肚后，乙說合同簽訂履行過程中的風(fēng)險(xiǎn)防范 (1) 要上洗手間，離席了。小張和司機(jī)等了很久沒見乙回席。于是小張打乙的手機(jī)，乙說遇到了一幫哥們也在此喝酒，正和哥們在另一個(gè)包間喝酒呢，一會(huì)兒就回 來。兩個(gè)半小時(shí)過去了，可是乙卻沒有回來。小張和司機(jī)回到了放車的院子。 發(fā)現(xiàn)，車上的貨物不翼而飛！2、信譽(yù)欺詐防范：對(duì)方

20、先以良好的信譽(yù)履行前期小額合同，騙取信任。 在履行后期大額合同時(shí)拒付貨款。 (案例十一、甲公司為建筑公司，乙公司材料 供應(yīng)商。雙方是初次合作，約定由乙公司為甲公司供應(yīng)材料，首批材料合同金 額 5 萬元，第二批材料合同金額是 10 萬元，甲公司收貨后都立即支付了貨款。 隨后與乙公司簽訂了 50 萬元的供貨合同，并要求乙公司送往其外地的分公司。乙公司鑒于前兩個(gè)合同的履行情況，依約向甲公司送貨?？墒羌坠臼盏截浳?后，再也沒有付款。 )特別注意長期合作對(duì)象的信譽(yù)欺詐：一直有著很好的合作關(guān)系，但是近期 出現(xiàn)了遲延付款現(xiàn)象，并增加了訂貨量，此時(shí)應(yīng)引起重視。很可能對(duì)方出現(xiàn)嚴(yán) 重資金困難、面臨破產(chǎn)等情況。應(yīng)盡量到其公司實(shí)地考查，不能僅聽其一面之 辭。3、 第三人代為履行和向第三人履行風(fēng)險(xiǎn)防范： 第三人代債務(wù)人向我方履行 的情況下，一般的相當(dāng)于我方多了一個(gè)保障，因此應(yīng)樂于接受。但是有的時(shí)候，債務(wù)人會(huì)要求將其債務(wù)全部轉(zhuǎn)讓給第三人，轉(zhuǎn)讓后其不再承擔(dān)任何責(zé)任。這時(shí) 候應(yīng)充分了解該第三人的履約能力。不能草率答應(yīng)。合作方要求我方向