在華跨國公司商業(yè)賄賂分析.

1、在華跨國公司商業(yè)賄賂分析摘 要：鑒于在華跨國公司商業(yè)賄賂頑疾久治不愈，在對跨國公司 商業(yè)賄賂特征及其動因進行分析的基礎(chǔ)上，對如何有效監(jiān)管跨國公司商業(yè)賄賂 行為提出一些操作性較強的對策。關(guān)鍵詞：跨國公司；商業(yè)賄賂；在華近年來，跨國公司發(fā)生商業(yè)賄賂事件時有與聞。2007年2月，德國檢察機關(guān)稱西門子員工通過境外秘密賬戶從事腐敗交易換取合同，目前調(diào)查已深入中 國及印度尼西亞地區(qū)；2006年9月IBM、日立事涉中國建行原董事長張恩照受 賄案；2006年7月，家樂福因為嚴重的內(nèi)部腐敗，公司不得不進行“嚴打”； 2006年1月立邦油漆特種補貼事件曝光；2005年12月中旬，浙江省工商局發(fā) 布了 6個型號索尼

2、數(shù)碼相機不合格的通報，索尼以訂閱報紙為條件希望與當(dāng)?shù)?媒體達成不予報道的交易。所有這些使在華跨國公司在人們心目的形象大打折 扣，不禁讓我們想到跨國公司商業(yè)賄賂。根據(jù)1996年11月15日國家工商行政管理局發(fā)布的關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行 為的暫行規(guī)定第二條之規(guī)定，所謂商業(yè)賄賂是指經(jīng)營者為銷售或購買商品而 采用財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人的行為。我們所指跨國商業(yè)賄賂則是指跨國企業(yè)為了爭取交易機會暗中以各種形式 給予東道國對方交易人員或其他能夠影響交易進程或結(jié)果的相關(guān)人員以財物或 者其他好處的行為，其對象主要是對方交易參與人員和政府機關(guān)及其他相關(guān)公 職人員。一、在華跨國公司商業(yè)賄賂案的形式與特點跨

3、國公司商業(yè)賄賂行為具有以下特征：商業(yè)賄賂的主體是從事交易的跨國 公司母公司或其分支機構(gòu)及其交易相對方；商業(yè)賄賂的對象是對其交易成交具 有的交易對方的個人或組織；商業(yè)賄賂侵犯的客體是復(fù)雜客體。其主要客體是 公平的市場競爭秩序，次要客體是國家公務(wù)人員的廉潔性；商業(yè)賄賂是經(jīng)營者 主觀上出自故意而實施的行為；客觀上，商業(yè)賄賂以秘密的方式進行，并通過 偽造財務(wù)記錄等形式掩蓋，直接導(dǎo)致商業(yè)賄賂案件偵破的復(fù)雜性和治理的艱巨 性加大（商業(yè)賄賂的形式分為兩大類。其一，直接給付。如在工程建設(shè)、礦產(chǎn) 開發(fā)、房屋拆遷、舊城改造、土地出讓、產(chǎn)權(quán)交易、醫(yī)藥購銷、國企改制等領(lǐng) 域中，以回扣、獎金、咨詢費、促銷費、宣傳費、勞

4、務(wù)費、報銷各種費用、提 供境內(nèi)外旅游等名義直接或間接給付現(xiàn)金、實物和其他利益的一種不正當(dāng)競爭 行為；第二種則是通過關(guān)聯(lián)交易給付；商業(yè)賄賂的目的是通過對交易行為施加 不正當(dāng)影響，以便在競爭中取得優(yōu)勢）；向有關(guān)人員支出的款項超出一般商業(yè) 優(yōu)惠慣例，違反了國家相關(guān)法律法規(guī)；商業(yè)賄賂的普遍性。當(dāng)前賄賂犯罪已向 社會多行業(yè)多領(lǐng)域滲透，甚至在一些行業(yè)已發(fā)展成企業(yè)運行的“潛規(guī)則”；商 業(yè)賄賂行業(yè)性明顯。商業(yè)賄賂大多出現(xiàn)在醫(yī)療衛(wèi)生、電信電力、金融市場、建 筑領(lǐng)域等壟斷性強、開放透明度不高的行業(yè)，尤其是其采購與銷售環(huán)節(jié)；商業(yè) 賄賂的時機相對集中，往往出現(xiàn)在重大交易決策做出時；跨國公司賄賂行為的 敗露多由于其母公

5、司或母國審計發(fā)現(xiàn)問題后反饋到中方。二、商業(yè)賄賂的危害性在華跨國公司商業(yè)賄賂給中國經(jīng)濟帶來諸多負面影響，對社會的腐蝕性不 可低估。第一，跨國公司商業(yè)賄賂影響了我國和諧社會的構(gòu)建。商業(yè)賄賂盛行給各類組織的交易經(jīng)手人腐化墮落提供了土壤，社會群體性向潛規(guī)則低頭，企業(yè)用 盡違規(guī)手段進行惡性競爭，權(quán)力部門積極進行權(quán)力尋租，使市場競爭變成了違 規(guī)經(jīng)營與守法經(jīng)營的惡性博弈，嚴重污染了社會風(fēng)氣，使公眾對政府的治腐決 心產(chǎn)生懷疑，直接影響了我國和諧社會的構(gòu)建；第二，商業(yè)賄賂在使市場配置資源的機制被扭曲，資源不合理地流向了跨 國公司。第三，破壞了市場發(fā)展環(huán)境。商業(yè)賄賂與暗箱操作相伴相生。暗箱操作把 那些正當(dāng)經(jīng)營的企

6、業(yè)淘汰出去，破壞了公平、公正的市場交易秩序，市場環(huán)境 遭到嚴重破壞；第四，出現(xiàn)逆向淘汰，影響我國產(chǎn)業(yè)升級換代。商業(yè)賄賂，破壞了我國市 場交易的秩序，使價值規(guī)律無法正常發(fā)揮作用。誠信企業(yè)競爭不過違規(guī)企業(yè)， 出現(xiàn)實際意義上的逆向淘汰，直接影響我國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)升級換代；第五，造成社會財富的極大浪費。首先，商業(yè)賄賂支出增加了企業(yè)隱”性成本；其次它使本來用于生產(chǎn)性活動的資源浪費于無益的交際往來中；再次， 跨國公司對經(jīng)營特權(quán)的追逐變相鼓勵權(quán)力機構(gòu)展開權(quán)力尋租競賽，引發(fā)更多的 資源浪費；最后，合法權(quán)益被侵犯方被迫采取行動來維護自己的利益，進一步 加劇了社會資源的更大耗費；第六，竊取我國改革開放成果?？鐕就ㄟ^

7、違規(guī)手段獲得非法收益，吞 噬了我國改革開放成果，許多本該由中國社會各階層分享的成果被外商通過商 業(yè)賄賂竊取了；第七，商業(yè)賄賂成為跨國公司避稅的便捷之路。通過賄賂從稅收部門獲得 稅收保護是跨國公司避稅的主要途徑之一；第八，商業(yè)賄賂保護了不良跨國企業(yè)制造劣質(zhì)產(chǎn)品行為，嚴重損害了中國 消費者利益；第九，有損我國國際形象，引起國際輿論對我國市場環(huán)境的不利評價。在 華外資企業(yè)經(jīng)過一段磨合期后紛紛屈服于商業(yè)賄賂“潛規(guī)則”，這一現(xiàn)象通過 跨國公司直接傳播到海外使各方對中方投資環(huán)境紛紛提出質(zhì)疑；第十，影響跨國公司的投資積極性。許多跨國公司進入中國，一方而要向 市場潛規(guī)則低頭，另一方而行賄又要受到諸如美國反海外

8、腐敗法等法規(guī)的 制約，可以說處于囚徒困境的狀況，必將極大影響跨國公司在華投資的積極 性。三、跨國公司在華商業(yè)賄賂的成因我國改革開放初期，商業(yè)賄賂逐漸成為許多企業(yè)作為實現(xiàn)經(jīng)營策略，增強 競爭力的手段之一。當(dāng)部分外資企業(yè)來我國投資開發(fā)市場時，出于爭取更多生 存空間的愿望，入鄉(xiāng)隨俗地采用此做法，跨國境的商業(yè)賄賂潛規(guī)則就此形成。 在這個過程中我們認為跨國公司經(jīng)營發(fā)展的內(nèi)外部因素都應(yīng)對其違規(guī)行為負 責(zé)。（一）內(nèi)部因素第一，無論是買力方行賄還是賣方行賄，行為主體自身利益最大化是商業(yè) 賄賂行賄者存在的內(nèi)部因素。對受賄者，在不被查處的情況下接受他人賄賂則 是自身利益增加的過程。第二，在華跨國公司地緣優(yōu)勢與本土

9、企業(yè)難以比擬是其尋求其它路徑的一 大動因。（二）外部因素第一，資源壟斷為跨國公司在華進行商業(yè)賄賂提供了可能。資源壟斷與商 業(yè)賄賂相伴相生。壟斷行業(yè)和政府嚴格管制的行業(yè)中，從業(yè)人員手中所掌控的 壟斷性資源太多，權(quán)力部門與企業(yè)存在太多的微觀接觸，在缺乏全面監(jiān)督的環(huán) 境中，手握行政審批權(quán)、資源分配權(quán)、管理權(quán)等公權(quán)力的人員自然成為商業(yè)賄 賂獵取的對象，各類強勢組織權(quán)力尋租的機會大大增加，而急于開拓中國市場 的跨國公司則成為商業(yè)賄賂的重要參與者。第二，跨國公司貿(mào)易巨大的利益空間成為跨國公司商業(yè)賄賂的助推劑。壟 斷行業(yè)中交易標(biāo)的十分龐大，交易的巨大利潤空間為跨國公司賄賂行為提供了 可能的利潤讓度空間。第三

10、，我國市場經(jīng)濟制度不完善為跨國公司商業(yè)腐敗提供了制度上的可能 性。中國特殊的文化背景和制度環(huán)境以及企業(yè)商界長期以來的“習(xí)慣性沉默” 使各交易參與方產(chǎn)生了關(guān)于潛規(guī)則的悲觀心理預(yù)期。我國市場經(jīng)濟制度的缺憾 使跨國公司敢于鉆制度的空子。第四，某些地方政府對跨國公司違規(guī)行為的放任態(tài)度變相助長了跨國公司 的違規(guī)氣焰。中國作為一個發(fā)展中國家，資本不足，技術(shù)相對落后，企業(yè)核心 競爭力弱，人民生活水平較差，尚處于錢伯斯“雙缺口”理論描述的狀態(tài)，因 而我國一直對外來資本采取了較靈活的姿態(tài)。許多地方政府在招商引資方面一 味給予跨國公司“超國民待遇”，甚至對跨國公司的違規(guī)行為聽之任之，變相 助長了在華跨國公司的違規(guī)

11、行為。第五，我國司法體系不健全給了跨國公司可乘之機。跨國公司在華行賄被 母國監(jiān)管部門發(fā)現(xiàn)，但我國相關(guān)部門卻沒有任何反應(yīng)，與我國司法體系有很大 關(guān)系。首先，我國現(xiàn)行治理商業(yè)賄賂法律體系尚不完善，且可操作性不強，導(dǎo) 致對商業(yè)賄賂監(jiān)管力度不夠，取證不力，認定處理依據(jù)不足，處罰執(zhí)行難。而“朗訊案”和“德普案”能夠被發(fā)現(xiàn)，恰恰是源于海外反腐敗法（ FCPA 對跨國公司完善監(jiān)管體系。其次，法律處罰力度不足。與其他國家法律相比，我國法律對行賄受賄者 的懲罰輕得多。美國海外反腐敗法規(guī)定公司一旦涉及商業(yè)賄賂，將面臨從 組織到個人的全面的嚴厲處罰。再次，行賄受賄取證較難。由于我國企業(yè)內(nèi)部控制系統(tǒng)與會計體系尚不完

12、善，加之商業(yè)賄賂手段日趨隱蔽，我們對于賄賂罪的調(diào)查力度明顯偏弱。因 此，才會出現(xiàn)子公司在中國行賄逍遙法外，母公司在母國接受懲罰的尷尬局 面。最后，賄賂行為認定不清。一方面，我國現(xiàn)行的刑法理論中，受賄主體僅 認定為國家工作人員或公司、企業(yè)的工作人員，銀行及其他金融機構(gòu)的工作人 員。其實，在公有制占優(yōu)勢的我國，國有獨資公司、控股公司和各事業(yè)單位中 的工作人員都有可能成為受賄主體；另一方面商業(yè)賄賂與正常經(jīng)營活動交叉的 灰色地帶的存在使認定更為困難。主要表現(xiàn)在：一是商業(yè)賄賂與人情往來的區(qū)別。在許多商業(yè)行為中，禮尚往來與商業(yè)賄貼沒有明確的界定，認定時很難做 出區(qū)分；二是權(quán)力尋租隱藏于關(guān)聯(lián)交易中。許多變相

13、商業(yè)賄賂很難發(fā)現(xiàn)。例如 一些官員的親屬從商，官員可以利用手中的權(quán)力對一些企業(yè)或者部門進行關(guān) 照，而那些企業(yè)或者部門則向官員的家屬提供商業(yè)交易的機會。此類賄賂行為 一方面難于發(fā)現(xiàn)一方面很難認定；三是集體 賄賂的存在。對于某個集體的賄賂 行為往往難于認定。四、有效反商業(yè)賄賂的對策建議筆者認為必須多渠道下手，加強對跨國公司商業(yè)賄賂的監(jiān)管處罰力度。第一，倡導(dǎo)誠信經(jīng)營，糾正被歪曲的財富觀。我們必須積極加強商業(yè)道德 教育和社會誠信體系建設(shè)。廣泛開展商業(yè)道德宣傳，引導(dǎo)社會公眾特別是市場 主體樹立自律意識，糾正關(guān)于賄賂“潛規(guī)則”的被歪曲的價值觀，確立“君子 愛財，取之有道”的正確財富價值觀，使崇尚公平競爭、誠

14、實信用成為人們參 與商業(yè)活動的共識，為維護市場秩序創(chuàng)良好的社會氛圍，徹底走出商業(yè)賄賂潛 規(guī)則的怪圈。第二，加強制度創(chuàng)新，有力減少尋租源，實現(xiàn)監(jiān)管關(guān)口前移。源頭治腐是 治理商業(yè)賄賂治本之策。我國在相關(guān)方面的制度常新不足，導(dǎo)致政府介入微觀 經(jīng)濟過多、缺乏監(jiān)督的權(quán)力成為在華跨國公司商業(yè)賄賂行為泛濫的根源。通過 制度創(chuàng)新消除租金存在的基礎(chǔ)，使經(jīng)濟人無租可尋，或者以拍賣的形式將可能 的尋租過程公開化，把租金收歸國有。我們必須從制度創(chuàng)新和管理流程設(shè)計進 行改革，進一步推進行政體制改革，進一步清理和規(guī)范行政審批事項，規(guī)范行 政行為，強化對行政權(quán)力的制約和監(jiān)督，全而推行政府采購制度。第三，讓市場機制進一步發(fā)揮

15、作用。我們應(yīng)當(dāng)著力按現(xiàn)代市場經(jīng)濟要求構(gòu) 建合理、規(guī)范的市場制度和公平競爭秩序，讓市場無形之手進行自我制約，從 內(nèi)部來消耗產(chǎn)生賄賂行為的勢能，減少行業(yè)壟斷是從業(yè)者戰(zhàn)則同一條起跑線上 公平競爭。第四，完善法律體系。首先將商業(yè)賄賂犯罪的主體擴大到企業(yè)以外的其他 單位的工作人員；其次，應(yīng)將非財務(wù)利益加入到賄賂性的范疇；再次，應(yīng)該應(yīng) 當(dāng)制定專門條文打擊在華跨國公司商業(yè)賄賂；最后，加大對商業(yè)領(lǐng)域灰色地帶 的界定研究。第五，加大執(zhí)法力度。以高昂的違規(guī)成本使行賄者和受賄者止步于成本收 益分析面前。第六，完善監(jiān)督機制。首先加強對權(quán)力尋租方的監(jiān)督。應(yīng)切實加強家庭財 產(chǎn)申報制度、輿論監(jiān)督制度、完善的會計制度和獨立公

16、正的審計制度的建設(shè)與 執(zhí)行；其次是完善對跨國公司的監(jiān)管。一方面加大對已發(fā)案件的查處力度，另 一方面積極改變案件偵查方式，建立部門案件信息共享機制，定期披露跨國公 司商業(yè)腐敗監(jiān)管記錄；再次，推行問責(zé)溯源制。進一步明確各類組織對其下屬 單位或人員涉及商業(yè)賄賂所所應(yīng)承擔(dān)的領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任和監(jiān)察失職責(zé)任。第七，對突出的商業(yè)賄賂現(xiàn)象依法進行專項治理。尤其是當(dāng)前社會反映強 烈的醫(yī)療衛(wèi)生、建筑、電信、金融等熱點領(lǐng)域和部門中存在的商業(yè)賄賂問題依 法進行專項治理。第八，建立查處商業(yè)賄賂的協(xié)作機制。要進一步理順工作關(guān)系，加強紀 檢、工商、司法、檢察、公安、質(zhì)檢等部門之間協(xié)調(diào)配合和溝通聯(lián)系，建立信 息通報、線索移送、案件協(xié)

17、查機制，明確案件移送的標(biāo)準及責(zé)任，做到各司其 職各盡其責(zé)，形成齊抓共管態(tài)勢。第九，加強國際合作。由于跨國公司經(jīng)營活動及其行為的后果往往是跨國 界的，因此，在對跨國公司商業(yè)賄賂行為進行監(jiān)督時還需要我國與其他國家之 問的國際問合作。參考文獻：1 王學(xué)鴻.效益審計理念在審計調(diào)查中的運用J.云南財經(jīng)大學(xué)學(xué)報？社會科學(xué)版，20 06，（ 02）.2 王竹汀，王昌學(xué).論跨國公司的正道經(jīng)營與腐敗和腐敗犯罪J.法學(xué)評論，2006,( 0 2 ).3 孫戈.跨國公司：商業(yè)賄賂特種兵J.中國市場，2006,( 07).4 王學(xué)鴻.論新世紀跨國公司發(fā)展的新趨勢J.學(xué)術(shù)探索，2004,( 04)5 王學(xué)鴻.東歐國家經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌的十大啟迪J.國際經(jīng)濟，1999,( 08). 王學(xué)鴻.淺析跨國廠商理論的發(fā)展J.社會科學(xué)動態(tài)，1999,( 02).7 王學(xué)鴻.有關(guān)