高盛間接轉(zhuǎn)讓雙匯發(fā)展避稅模式分析

1、高盛非居民企業(yè)股權(quán)間接轉(zhuǎn)讓稅收問題顧文彬得暉居民企業(yè)間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓非居民企業(yè)間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指：境外投資方(實際控制方)通過轉(zhuǎn)讓中間控股公司股權(quán)的方式達到間接轉(zhuǎn)讓我國居民企業(yè)的目的。最大的特點就是通過避稅地的中間控股公司進行操作，改變轉(zhuǎn)讓股權(quán)所得來源的地點，以達到特定的稅收目的。outline高盛非居民企業(yè)間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓案例分析非居民企業(yè)間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓國際比較非居民企業(yè)間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓監(jiān)管難點政策建議一.高盛非居民企業(yè)間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓案例分析2009年12月，雙匯發(fā)展連續(xù)發(fā)布澄清公告，陳述了一系列令人眼花繚亂的股權(quán)變更活動，揭開了高盛策略投資( 亞洲) 有限

2、責(zé)任公司( 它為高盛集團的全資子公司)大幅減持雙匯發(fā)展股權(quán)的面紗。自2006年開始，高盛策略與鼎暉Shine有限公司(它為鼎暉集團旗下的子公司)分階段設(shè)立兩家導(dǎo)管公司( 羅特克斯公司與 ShineB公司)，通過首先收購雙匯集團(雙匯發(fā)展的母公司)所持有的雙匯發(fā)展的股權(quán)，然后高盛再減持雙匯發(fā)展股權(quán)的過程，改變其控制方式與控股結(jié)構(gòu)，實現(xiàn)其目標戰(zhàn)略。一.高盛非居民企業(yè)間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓案例分析涉案公司美國投資機構(gòu)高盛策略( 它為高盛集團的全資子公司)；鼎暉Shine有限公司( 它為鼎暉集團旗下的子公司)；羅特克斯公司，注冊于香港( 由高盛策略與鼎暉Shine共同組建)；ShineB，注冊于英屬維爾京群島(

3、由高盛策略與鼎暉Shine共同組建的控股羅特克斯的控股公司)；RiseGrand，注冊于英屬維爾京群島(由雙匯集團及其關(guān)聯(lián)企業(yè)中的管理層人員通過信托方式所設(shè)立的公司)；雙匯集團，注冊于中國河南省(雙匯發(fā)展的母公司，原為雙匯發(fā)展的大股東)；雙匯發(fā)展有限公司，注冊于中國河南省(原為雙匯集團的子公司)。一.高盛非居民企業(yè)間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓案例分析股權(quán)并購過程25%35.71%39.29%從漯河海宇收購25%第一步：雙匯發(fā)展由于送股和轉(zhuǎn)增股本，羅特克斯持有的雙匯發(fā)展股份降至51.454%；高盛策略向鼎暉Shine轉(zhuǎn)讓羅特克斯5%的股權(quán)。高盛策略鼎暉Shine羅特克斯雙匯集團雙匯發(fā)展高盛策略和鼎暉Shine通

4、過羅特克斯間接控股雙匯發(fā)展股權(quán)變化顯示，在初始階段高盛策略與鼎暉Shine對雙匯發(fā)展的股份都在30%左右，而在第一次減持之后，高盛策略對雙匯發(fā)展的股權(quán)（23.67%）已經(jīng)明顯低于鼎暉Shine對雙匯發(fā)展的股權(quán)(27.79%) 。一.高盛非居民企業(yè)間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓案例分析股權(quán)并購過程第二步：高盛策略和鼎暉Shine成立ShineB來控股羅特克斯，從而間接持有雙匯發(fā)展；高盛策略向鼎暉Shine轉(zhuǎn)讓ShineB的股權(quán)，進一步減持雙匯發(fā)展。羅特克斯雙匯發(fā)展高盛策略鼎暉ShineShineB高盛策略和鼎暉Shine通過設(shè)立ShineB來間接控制羅特克斯一.高盛非居民企業(yè)間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓案例分析股權(quán)并購過程第三步

5、：R參與間接控股雙匯發(fā)展，引致高盛策略進一步降低了雙匯發(fā)展的股權(quán)。高盛策略鼎暉ShineRiseGrandShineB羅特克斯雙匯發(fā)展RiseGrand參與間接控股雙匯發(fā)展一.高盛非居民企業(yè)間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓案例分析股權(quán)并購過程最終由此可見，高盛策略通過在境內(nèi)外的一系列控股公司運作，最終減持了44.6%羅特克斯的股權(quán)，間接減持了27.66%的雙匯發(fā)展的股權(quán)，在很大程度上改變了其初始的股權(quán)結(jié)構(gòu)(由30.96%變?yōu)?.3%)，以實現(xiàn)其目標戰(zhàn)略。一.高盛非居民企業(yè)間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓案例分析股權(quán)并購過程納稅認定：中華人民共和國企業(yè)所得稅法第三十七條規(guī)定對非居民企業(yè)取得所得應(yīng)繳納的所得稅，實行源泉扣繳，以支付人為扣

6、繳義務(wù)人，稅款由扣繳義務(wù)人在每次支付或者到期應(yīng)支付時，從支付或者到期應(yīng)支付的款項中扣繳。但是由于以上所述涉稅環(huán)節(jié)均發(fā)生在中國境外，并且股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入絕大部份情況下不會從境內(nèi)往境外支付，而是由境外企業(yè)直接支付的，無法實現(xiàn)稅法所說的源泉扣繳。實施條例規(guī)范企業(yè)所得稅法第三條所稱所得，包括銷售貨物所得、提供勞務(wù)所得、轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)所得、股息紅利等權(quán)益性投資所得、利息所得、租金所得、特許權(quán)使用費所得、接受捐贈所得和其他所得。一.高盛非居民企業(yè)間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓案例分析收入來源地管轄權(quán)四家中間公司中，羅特克斯、雙匯國際和星暉B分別注冊于香港、開曼群島和英屬維爾京群島，均屬于所得稅率不高于12.5%的地區(qū)；格羅林克的注冊

7、地未被披露高盛和鼎暉最終沒有向中國補交稅款，極有可能是因為中間公司具有商業(yè)實質(zhì)羅特克斯公司注冊資本為15億港幣，不僅持有雙匯發(fā)展51.45%的股份，還持有多家肉制品加工廠，投資規(guī)模龐大、范圍廣泛雙匯國際是雙匯拓展海外業(yè)務(wù)的重要渠道。雙匯國際已更名為萬洲國際，并于2014年4月在香港公開募股只要四家中間公司中有一家不滿足對非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得征稅的條件，就能達到避稅的目的一.高盛非居民企業(yè)間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓案例分析未做調(diào)整分析二. 關(guān)于非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的國際比較概述絕大多數(shù)國家對非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓其居民企業(yè)股權(quán)所得不征稅，少數(shù)對非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的國家（亞太地區(qū)的澳大利亞、印度、印度尼西亞、日本，

8、美洲地區(qū)的巴西、加拿大、墨西哥、委內(nèi)瑞拉，西歐地區(qū)的法國、盧森堡、西班牙，東歐地區(qū)的波蘭），也不是依據(jù)國內(nèi)法律征稅，而多采用實質(zhì)重于形式的原則進行相應(yīng)的判定。判定標準一是不動產(chǎn)標準，如果被非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓的境外投資企業(yè)的基礎(chǔ)價值由該國境內(nèi)的不動產(chǎn)組成，則保留征稅權(quán)。代表國有：澳大利亞、日本、加拿大、墨西哥、委內(nèi)瑞拉、西班牙等二是合理商業(yè)目的或商業(yè)實質(zhì)標準。如果被非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓的境外投資企業(yè)沒有合理商業(yè)目的或商業(yè)實質(zhì)，而是特殊目的公司或?qū)Ч芄?，并且設(shè)立在避稅地，就有可能被認定為實質(zhì)轉(zhuǎn)讓上述國家居民企業(yè)的股權(quán)，從而保留征稅權(quán)。代表國有：印度、印度尼西亞、巴西、法國、盧森堡、波蘭等6個國家。二. 關(guān)

9、于非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的國際比較非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)稅收管理共同特征防范稅收協(xié)定濫用；在間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)上主要防范不合理商業(yè)目的規(guī)避納稅義務(wù)的行為二. 關(guān)于非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的國際比較美國作為反向列表的法律國家代表，美國稅務(wù)機關(guān)并未羅列出哪些理由屬于合理商業(yè)目的，而是在有關(guān)納稅指引中指出哪些理由不能成為合理商業(yè)目的。二. 關(guān)于非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的國際比較中國香港香港稅務(wù)機關(guān)在稅務(wù)條例釋義及執(zhí)行指南的一般反避稅條文中規(guī)定從以下七個方面考量交易的合理商業(yè)目的:訂立或?qū)嵭性擁椊灰椎姆绞?；該項交易的形式及實質(zhì)；該項交易使用稅務(wù)條例的結(jié)果；納稅人因該項交易在財務(wù)狀況上的實際及語氣改變；與納稅人的關(guān)聯(lián)方因交易在財

10、務(wù)狀況上發(fā)生的實際及預(yù)期改變；該項交易是否已經(jīng)產(chǎn)生任何權(quán)利和義務(wù)；在香港地區(qū)以外的任何法律團體參加該項交易的情況。二. 關(guān)于非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的國際比較日本日本稅法中包括一般反避稅條款，如果稅務(wù)機關(guān)發(fā)現(xiàn)企業(yè)的稅負發(fā)生了不合理的降低，則會檢查該企業(yè)賬簿和交易，以確定其中是否有不適當(dāng)?shù)牡胤?，這就為日本稅務(wù)機關(guān)提供了比較廣泛的商業(yè)目的的判斷標準。二. 關(guān)于非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的國際比較三. 關(guān)于非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的操作難點現(xiàn)狀概述我國目前對于非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的稅收征管問題，主要依據(jù)企業(yè)所得稅中相應(yīng)的規(guī)定。企業(yè)所得稅法及企業(yè)所得稅法實施條例中主要涉及非居民企業(yè)的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓及權(quán)益性投資在征稅范圍、征稅方式

11、、稅額計算等方面的原則性規(guī)定，規(guī)定的內(nèi)容較為寬泛且缺乏對間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓的具體規(guī)定，因此僅僅依據(jù)企業(yè)所得稅法及企業(yè)所得稅法實施條例難以滿足稅收實務(wù)中對非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)征管的需要。有的學(xué)者甚至認為，這一規(guī)定與現(xiàn)行法律違背，又存在雙重征稅的嫌疑，在合法性和合理性上都令人質(zhì)疑。三. 關(guān)于非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的操作難點難點稅收管轄之爭管轄行使權(quán)之爭；管轄標準之爭；管轄效果之爭。稅源監(jiān)控之難涉稅資料難以掌握稅源流動性大，難以監(jiān)控缺乏系統(tǒng)性監(jiān)察，發(fā)現(xiàn)存在偶然性收入額確定之難具體方法穿透法低稅國適用法四. 關(guān)于非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的方法及建議境外控股方居民企業(yè)境外控股方居民企業(yè)中間企業(yè)（無商業(yè) 實質(zhì) 的導(dǎo)管公

12、司）境外控股方中間企業(yè)（有商業(yè)實質(zhì)，非導(dǎo)管）居民企業(yè)收入來源地管轄權(quán)穿透法無法穿透運用穿透法詳查關(guān)聯(lián)企業(yè)潛在交易的受益主體和資金流向，界定中間控股公司是否是為達到避稅目的而沒有合理商業(yè)理由的導(dǎo)管公司穿透法低稅國適用法國稅函2009698號文件的規(guī)定境外投資方( 實際控制方) 間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)，如果被轉(zhuǎn)讓的境外控股公司所在國( 地區(qū)) 實際稅負低于12.5%或者對其居民境外所得不征所得稅的，應(yīng)就其轉(zhuǎn)讓所得在居民企業(yè)繳納所得稅，同時提供相關(guān)資料。所在地所得稅率低于12.5%不具有商業(yè)實質(zhì)需在我國納稅法律支撐：（1）中華人民共和國企業(yè)所得稅法第四十七條：企業(yè)實施其他不具有合理商業(yè)目的的安排而

13、減少其應(yīng)納稅收入或者所得額的，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)按照合理方法調(diào)整（2）中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例第一百二十條：企業(yè)所得稅法第四十七條所稱不具有合理商業(yè)目的，是指以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的（3）國家稅務(wù)總局關(guān)于加強非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得企業(yè)所得稅管理的通知 （國稅函2009698號文）境外投資方（實際控制方）通過濫用組織形式等安排間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)，且不具有合理的商業(yè)目的，規(guī)避企業(yè)所得稅納稅義務(wù)的，主管稅務(wù)機關(guān)層報稅務(wù)總局審核后可以按照經(jīng)濟實質(zhì)對該股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易重新定性，否定被用作稅收安排的境外控股公司的存在雖然國稅函2009698號文件第6條規(guī)定:境外投資方( 實際控制方)

14、通過濫用組織形式等安排間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)，且不具有合理的商業(yè)目的，規(guī)避企業(yè)所得稅納稅義務(wù)的，主管稅務(wù)機關(guān)呈報稅務(wù)總局審核后可以按照經(jīng)濟實質(zhì)對該股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易重新定性，否定被用做稅收安排的境外控股公司的存在。但是，該規(guī)定對于不具有合理的商業(yè)目的的具體條件沒有做出詳細的說明。新規(guī)：自2015年2月1日起施行的一般反避稅管理辦法（試行）規(guī)定：第三條 稅收利益是指減少、免除或者推遲繳納企業(yè)所得稅應(yīng)納稅額。第四條 避稅安排具有以下特征：（一）以獲取稅收利益為唯一目的或者主要目的；（二）以形式符合稅法規(guī)定、但與其經(jīng)濟實質(zhì)不符的方式獲取稅收利益。 國家稅務(wù)總局于2015年2月3日頒布了國家稅務(wù)總局關(guān)于非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)企業(yè)所得稅若干問題的公告（【2015】7號）對于合理商業(yè)目的的判斷標