建設(shè)工程施工合同熱點問題解答系列

1、建設(shè)工程施工合同熱點問題解答系列建設(shè)工程施工合同屬于資金密集型、技術(shù)密集型、勞力密集型合同，因建設(shè)工程施工合同的上述屬性，在發(fā)生糾紛時常常呈現(xiàn)爭議標(biāo)的額巨大、牽涉面廣且復(fù)雜等特點，由此也導(dǎo)致該等糾紛需該領(lǐng)域的專業(yè)性人才進行處理，針對上述特點，特對建設(shè)工程施工合同常見的熱點問題進行整理，以供參考。01索賠簽證不完善及未及時索賠是否會導(dǎo)致無法索賠?在建設(shè)工程施工合同糾紛中，可能因建設(shè)單位原因、施工單位原因、不可抗力原因、其他原因等導(dǎo)致施工單位向建設(shè)單位索賠，或者建設(shè)單位向施工單位索賠，從而產(chǎn)生索賠糾紛，索賠糾紛是建設(shè)工程施工合同常見的糾紛類型。在此類糾紛中，爭議的數(shù)額較大且較為復(fù)雜，在司法實踐中，

2、被索賠一方多以未及時索賠及未遵循索賠程序抗辯，被索賠一方的這種抗辯能否成立呢？最高人民法院在中鐵二十二局集團第四工程有限公司與安徽瑞訊交通開發(fā)有限公司、安徽省高速公路控股集團有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案【案號：（2014）民一終字第56號】中認(rèn)為：“1、關(guān)于2004年3月至2005年3月期間的停窩工損失問題。根據(jù)合同通用條款第53條約定，如果承包人根據(jù)合同條款中任何條款提出任何附加支付的索賠時，其應(yīng)該在該索賠事件首次發(fā)生的21天之內(nèi)將其索賠意向書提交監(jiān)理工程師，并抄送業(yè)主；監(jiān)理工程師在與業(yè)主和承包人協(xié)商后，確定承包人有權(quán)得到的全部或部分索賠款額。對于2004年至2005年第一次停窩工期間的確

3、定部分造價為6778661.54元，經(jīng)查明，是指既有現(xiàn)場監(jiān)理人員簽字確認(rèn)的每日停窩工情況具體統(tǒng)計表，也有現(xiàn)場監(jiān)理人員簽字確認(rèn)的每月停窩工情況統(tǒng)計表，這說明對于這部分損失，中鐵公司已經(jīng)按照索賠程序提出了索賠，且該索賠已經(jīng)經(jīng)過監(jiān)理簽字予以確認(rèn)，故中鐵公司的該索賠符合上述合同通用條款第53條的約定，一審法院判決瑞訊公司賠償中鐵公司此部分確定款項的損失，并無不當(dāng)，應(yīng)予維持。對于2004年至2005年第一次停工期間人員、機械設(shè)備停窩工費用不確定部分的造價6929833.87元，經(jīng)查明，該部分訴請款項是指：2004年12月份的統(tǒng)計表中，只有12月1日至6日的明細(xì)，沒有其他天數(shù)的明細(xì)；2004年16月和20

4、05年13月，只有現(xiàn)場監(jiān)理人員簽字確認(rèn)的每月停窩工情況統(tǒng)計表，沒有現(xiàn)場監(jiān)理人員簽字確認(rèn)的每日停窩工情況統(tǒng)計表。上述事實表明，該不確定部分停窩工損失款項雖然有每月的總統(tǒng)計表，但沒有與止匕總統(tǒng)計表對應(yīng)的每日索賠簽證統(tǒng)計表，這同案涉工程針對確定部分停窩工損失的通常做法不符，一審法院未支持中鐵公司針對該不確定部分停窩工損失的訴請，并無不當(dāng)。中鐵公司上訴請求瑞訊公司賠償該部分損失，理據(jù)不足，應(yīng)予駁回。2、關(guān)于2006年11月至2009年4月期間的停窩工損失問題。經(jīng)查，對此部分損失，中鐵公司亦自認(rèn)，其并未依據(jù)合同約定提出過索賠，因此，在中鐵公司未依據(jù)合同通用條款第53條約定履行索賠程序的情況下，根據(jù)該條的

5、進一步約定，中鐵公司無權(quán)獲得該部分訴請款項的賠償，而其在本案中主張由法院酌定瑞訊公司賠償該停窩工損失400萬元，無事實及法律依據(jù)，應(yīng)予駁回。”從上述裁判宗旨可以知道，在建設(shè)工程施工合同對索賠的時間及方式進行明確約定的情況下，人民法院將嚴(yán)格根據(jù)建設(shè)工程施工合同的約定進行裁判，同時，對于履行的索賠程序是否符合合同的約定，人民法院將根據(jù)當(dāng)事人之間履行該等程序的通常做法進行判斷。上述案例說明，在建設(shè)工程施工合同履行過程中，如出現(xiàn)索賠事件時，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照建設(shè)工程施工合同約定的索賠時間及索賠程序開展索賠工作，索賠工作應(yīng)當(dāng)一以貫之直至索賠事件消失時為止，是否嚴(yán)格的按照施工合同約定的索賠時間及索賠程序主張索賠

6、，將對索賠的主張能否被人民法院支持產(chǎn)生直接的影響。02“最終結(jié)算價按照業(yè)主審計為準(zhǔn)”的約定能否推定為結(jié)算價以國家審計單位的審計結(jié)果為準(zhǔn)？國家審計單位的審計結(jié)果能否推翻當(dāng)事人的結(jié)算協(xié)議？在利用財政資金或國有資金的建設(shè)工程中，為了滿足預(yù)算執(zhí)行情況和決算進行審計監(jiān)督的需要，在建設(shè)工程施工合同中，對于建設(shè)工程的結(jié)算價款，往往作以審計為準(zhǔn)等類似約定，而在實踐中，常出現(xiàn)國家審計單位最終的審計價格與當(dāng)事人認(rèn)定的價格存在著差額，因此造成建設(shè)單位與施工單位就工程結(jié)算價款產(chǎn)生糾紛，那么，類似“最終結(jié)算價按照業(yè)主審計為準(zhǔn)”的約定應(yīng)當(dāng)如何理解呢？最高人民法院在重慶建工集團股份有限公司與中鐵十九局集團有限公司建設(shè)工程合

7、同糾紛案【案號：（2012）民提字第205號】中認(rèn)為：“1、無論案涉工程是否依法須經(jīng)國家審計機關(guān)審計，均不能認(rèn)為，國家審計機關(guān)的審計結(jié)論，可以成為確定本案雙方當(dāng)事人之間結(jié)算的當(dāng)然依據(jù)，對案涉工程的結(jié)算依據(jù)問題，應(yīng)當(dāng)按照雙方當(dāng)事人的約定與履行等情況確定。2、在民事合同中，當(dāng)事人對接受行政審計作為確定民事法律關(guān)系依據(jù)的約定，應(yīng)當(dāng)具體明確，而不能通過解釋推定的方式，認(rèn)為合同簽訂時，當(dāng)事人已經(jīng)同意接受國家機關(guān)的審計行為對民事法律關(guān)系的介入。3、即使西恒公司的審核報告與雙方當(dāng)事人簽訂分包合同時約定的業(yè)主審計存在差異，但根據(jù)中華人民共和國合同法第七十七條第一款的規(guī)定，雙方當(dāng)事人簽訂結(jié)算協(xié)議并實際履行的行為

8、，亦可視為對分包合同約定的原結(jié)算方式的變更，該變更對雙方當(dāng)事人具有法律拘束力。在雙方當(dāng)事人已經(jīng)通過結(jié)算協(xié)議確認(rèn)了工程結(jié)算價款并已基本履行完畢的情況下，國家審計機關(guān)做出的審計報告，不影響雙方結(jié)算協(xié)議的效力?！弊罡呷嗣穹ㄔ涸诖嘶A(chǔ)上，形成了“一、根據(jù)審計法的規(guī)定，國家審計機關(guān)對工程建設(shè)單位進行審計是一種行政監(jiān)督行為，審計人與被審計人之間因國家審計發(fā)生的法律關(guān)系與本案當(dāng)事人之間的民事法律關(guān)系性質(zhì)不同。因此，在民事合同中，當(dāng)事人對接受行政審計作為確定民事法律關(guān)系依據(jù)的約定，應(yīng)當(dāng)具體明確，而不能通過解釋推定的方式，認(rèn)為合同簽訂時，當(dāng)事人已經(jīng)同意接受國家機關(guān)的審計行為對民事法律關(guān)系的介入。二、在雙方當(dāng)事人

9、已經(jīng)通過結(jié)算協(xié)議確認(rèn)了工程結(jié)算價款并已基本履行完畢的情況下，國家審計機關(guān)做出的審計報告，不影響雙方結(jié)算協(xié)議的效力?！钡牟门凶谥肌８鶕?jù)上述裁判宗旨，在無明確約定的情況下，不能推定建設(shè)工程施工合同約定的審計為行政審計，同時，結(jié)算協(xié)議應(yīng)當(dāng)視為對建設(shè)工程施工合同結(jié)算問題的變更約定，審計結(jié)果不應(yīng)當(dāng)影響結(jié)算協(xié)議。通過上述案例，可以知道，如在建設(shè)工程施工合同中明確具體的約定了以國家審計部門的審計結(jié)果作為結(jié)算價的，應(yīng)當(dāng)按照國家審計部門的審計結(jié)果確定結(jié)算價，如審計的約定不明確、不具體的，不能直接將審計推定為國家審計部門的行政審計，同時，建設(shè)工程施工合同雖約定結(jié)算價需經(jīng)審計確認(rèn)，但如當(dāng)事人已簽訂結(jié)算協(xié)議的，也不應(yīng)

10、當(dāng)以審計結(jié)果而否定結(jié)算協(xié)議。03施工單位能否以建設(shè)工程竣工驗收合格證明對抗工程明顯的質(zhì)量問題？由于涉及公共利益問題，建設(shè)工程在完工后，需要經(jīng)過主管部門的竣工驗收，竣工驗收合格方可投入使用，因此，竣工驗收合格是建設(shè)工程施工合同的重要條款。一般來說，工程竣工驗收合格即可推定工程質(zhì)量合格，但現(xiàn)實中存在取得竣工驗收合格證明后發(fā)現(xiàn)工程存在明顯質(zhì)量問題的情況，那么在這種情況下，竣工驗收合格證明這種推定的質(zhì)量合格能否對抗實質(zhì)上的工程質(zhì)量問題呢？也即是說施工單位能否以竣工驗收合格證明主張免責(zé)呢？江蘇省高級人民法院在江蘇南通二建集團有限公司與吳江恒森房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案中認(rèn)為：“屋面廣泛性滲

11、漏屬客觀存在并已經(jīng)法院確認(rèn)的事實，竣工驗收合格證明及其他任何書面證明均不能對該客觀事實形成有效對抗，故南通二建根據(jù)驗收合格抗辯屋面廣泛性滲漏，其理由不能成立”形成了“承包人交付的建設(shè)工程應(yīng)符合合同約定的交付條件及相關(guān)工程驗收標(biāo)準(zhǔn)。工程實際存在明顯的質(zhì)量問題，承包人以工程竣工驗收合格證明等主張工程質(zhì)量合格的，人民法院不予支持?！钡牟门凶谥?，由此可見，當(dāng)有實質(zhì)性的證據(jù)可以推翻推定的某種狀態(tài)時，應(yīng)當(dāng)按照實質(zhì)性的情況進行認(rèn)定。上述案例說明，并非取得了工程竣工驗收合格文件，施工單位即可對工程存在的明顯質(zhì)量問題免責(zé)，施工單位作為工程的施工方，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)把工程質(zhì)量關(guān)，確保工程質(zhì)量達標(biāo)，否則，即使是工程竣工驗收證

12、明也不能確保免被追責(zé)。04固定價款的建設(shè)工程施工合同提前解除時，是否可以不依照合同約定固定價款及相應(yīng)的比例，結(jié)算已完成工程量所對應(yīng)的工程款？在建設(shè)工程施工合同履行過程中，建設(shè)單位與施工單位常因工程款支付、工期、工程質(zhì)量等問題產(chǎn)生糾紛，如糾紛無法調(diào)和，則可能在項目尚未完工的情況下，提前解除建設(shè)工程施工合同。而在建設(shè)工程領(lǐng)域，建設(shè)單位為控制造價，多簽訂固定價款形式的建設(shè)工程施工合同。那么，固定價款形式的建設(shè)工程施工合同提前解除時，施工單位已完成的工程量是否僅能以合同約定的固定價款為基礎(chǔ)，參照相應(yīng)的比例進行結(jié)算呢？最高人民法院在青海方開建筑安裝工程有限責(zé)任公司與青海隆豪置業(yè)有限公司建設(shè)工程施工合同糾

13、紛案【案號：（2014）民一終字第69號】中認(rèn)為：“我國當(dāng)前建筑市場行業(yè)普通存在著地下部分和結(jié)構(gòu)施工薄利或者虧本的現(xiàn)實，這是由于鋼筋、水泥、混凝土等主要建筑材料價格相對較高且大多包死，施工風(fēng)險和難度較高，承包人需配以技術(shù)、安全措施費用才能保質(zhì)保量完成等所致；而安裝、裝修施工是在結(jié)構(gòu)工程已完工之后進行，風(fēng)險和成本相對較低，因此，安裝、裝修工程大多可以獲取相對較高的利潤。本案中，方升公司將包括地下部分、結(jié)構(gòu)施工和安裝裝修在內(nèi)的土建+安裝工程全部承攬，其一次性包死的承包單價是針對整個工程作出的。如果方升公司單獨承包土建工程，其報價一般要高于整體報價中所包含的土建報價。作為發(fā)包方的隆豪公司單方違約解除

14、了合同，如果仍以合同約定的1860元作為已完工程價款的計價單價，則對方升公司明顯不公平?！弊罡呷嗣穹ㄔ阂源藶榛A(chǔ)，綜合考慮建設(shè)工程施工合同履行過程中的違約情況，作出了判決，并形成了“對于約定了固定價款的建設(shè)工程施工合同，雙方未能如約履行，致使合同解除的，在確定爭議合同的工程價款時，既不能簡單地依據(jù)政府部門發(fā)布的定額計算工程價款，也不宜直接以合同約定的總價與全部工程預(yù)算總價的比值作為下浮比例，再以該比例乘以已完工程預(yù)算價格的方式計算工程價款，而應(yīng)當(dāng)綜合考慮案件實際履行情況，并特別注重雙方當(dāng)事人的過錯和司法判決的價值取向等因素來確定?！钡牟门凶谥肌Ｒ布词钦f，在此類案件中，應(yīng)當(dāng)采用利益衡平的公平原則

15、，按照鼓勵守約方懲罰違約方的司法價值取向作出裁判。上述案例說明，無論是對建設(shè)單位還是對施工單位，固定價款形式的施工合同提前解除時，如果以建設(shè)工程施工合同約定的固定價款為基礎(chǔ)，對已完成工程量的工程款進行結(jié)算不能體現(xiàn)公平原則時，可以不依照合同約定固定價款及相應(yīng)的比例，結(jié)算已完成工程量所對應(yīng)的工程款。05未嚴(yán)格執(zhí)行基本建設(shè)程序施工后，產(chǎn)生工程質(zhì)量問題的責(zé)任由誰承擔(dān)？建設(shè)工程有其基本的建設(shè)程序，通常需要先對地質(zhì)進行勘察，形成勘察報告，勘察報告形成后由設(shè)計院根據(jù)勘察報告進行設(shè)計，建設(shè)單位需提供設(shè)計文件等用于報建，設(shè)計文件還需通過審圖單位審查，在完成上述相應(yīng)手續(xù)后方可由施工單位依照施工圖進行施工。如果建設(shè)

16、單位未履行基本的建設(shè)程序?qū)⒐こ贪l(fā)包給施工單位，施工單位在建設(shè)單位未履行基本建設(shè)程序的情況下進行施工，最后導(dǎo)致工程質(zhì)量問題，那么工程質(zhì)量問題應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)責(zé)任呢？最高人民法院在海擎重工機械有限公司與江蘇中興建設(shè)有限公司、中國建設(shè)銀行股份有限公司泰興支行建設(shè)工程施工合同糾紛案【案號：（2012）民提字第20號】中認(rèn)為：“海擎公司違反誠信原則，在簽訂合同之前未提交巖土工程詳細(xì)勘查報告，未提交經(jīng)過審核的施工圖紙，違反建設(shè)工程質(zhì)量管理條例規(guī)定的基本建設(shè)程序，為質(zhì)量事故發(fā)生埋下隱患；作為專業(yè)施工單位，中興公司在沒有看到巖土詳細(xì)勘查報告及經(jīng)過審核的施工圖情況下，即投標(biāo)承攬工程，本身就不夠慎重，發(fā)現(xiàn)特殊地質(zhì)情況

17、后雖提出建議，但在海擎公司不予認(rèn)可之后仍不計后果冒險施工，對樁基出現(xiàn)的質(zhì)量問題采取了一種放任態(tài)度。這種主觀狀態(tài)和做法應(yīng)得到否定性評價。如果中興公司真正關(guān)心工程質(zhì)量，應(yīng)當(dāng)與海擎公司就地質(zhì)情況所帶來的問題進行協(xié)商，協(xié)商不成，明知工程無法繼續(xù)應(yīng)當(dāng)采取措施避免損失的擴大。從案涉工程施工開始，中興公司都可采取停止施工的止損措施，但其為了自己的合同利益，一味蠻干，中興公司為謀取合同利益而忽視質(zhì)量風(fēng)險”據(jù)此，最高人民法院形成了“從事建設(shè)工程活動，必須嚴(yán)格執(zhí)行基本建設(shè)程序，堅持先勘察、后設(shè)計、再施工原則。建設(shè)單位未提前交付地質(zhì)勘查報告、施工圖設(shè)計文件未經(jīng)過建設(shè)主管部門審查批準(zhǔn)的，應(yīng)對于因雙方簽約前未曾預(yù)見的特

18、殊地質(zhì)條件導(dǎo)致工程質(zhì)量問題承擔(dān)主要責(zé)任。施工單位應(yīng)秉持誠實信用原則，采取合理施工方案，避免損失擴大。人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同約定、法律及行政法規(guī)規(guī)定的工程建設(shè)程序，依據(jù)誠實信用原則，合理確定建設(shè)單位與施工單位對于建設(shè)工程質(zhì)量問題的責(zé)任承擔(dān)?！钡牟门凶谥迹诒景钢?，最高人民法院最終確定建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)70%勺責(zé)任，施工單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)30%勺責(zé)任。上述案例說明，建設(shè)單位及施工單位對建設(shè)工程有其各自應(yīng)當(dāng)履行的責(zé)任，在建設(shè)單位未履行基本建設(shè)程序即開始施工時，施工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)其專業(yè)經(jīng)驗，采取相應(yīng)的措施，避免相應(yīng)的問題產(chǎn)生，如作為專業(yè)的施工單位未盡到其專業(yè)責(zé)任，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，不能以報建及設(shè)計審查等屬于建

19、設(shè)單位的責(zé)任而主張免責(zé)。06因建設(shè)單位的原因?qū)е鹿こ掏９さ那闆r下，施工單位的停工時間是否可以持續(xù)計算至全部撤場時？在建設(shè)工程施工合同履行過程中，常由于各種原因而導(dǎo)致工程出現(xiàn)停工的情況，在工程停工時，施工單位存在著人員、機械、材料等停工損失，如果停工是因建設(shè)單位造成的，施工單位對于停工而造成的損失可以向建設(shè)單位主張索賠，那么,在因建設(shè)單位的原因造成停工時，施工單位對于停工狀態(tài)是否就無其他義務(wù)呢？最高人民法院在河南省偃師市鑫龍建安工程有限公司與洛陽理工學(xué)院、河南省第六建筑工程公司索賠及工程欠款糾紛案【案號：（2011）民提字第292號】中認(rèn)為“從以上事實可以看出，在1999年4月20日成教樓工程停

20、工后，鑫龍公司與六建公司就停工撤場還是復(fù)工問題一直存在爭議。對此，各方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)本著誠實信用的原則加以協(xié)商處理，暫時難以達成一致的，發(fā)包方對于停工、撤場應(yīng)當(dāng)有明確的意見，并應(yīng)承擔(dān)合理的停工損失；承包方、分包方也不應(yīng)盲目等待而放任停工損失的擴大，而應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施如及時將有關(guān)停工事宜告知有關(guān)各方、自行做好人員和機械的撤離等，以減少自身的損失。”從而形成了“因發(fā)包人提供錯誤的地質(zhì)報告致使建設(shè)工程停工，當(dāng)事人對停工時間未作約定或未達成協(xié)議的，承包人不應(yīng)盲目等待而放任停工狀態(tài)的持續(xù)以及停工損失的擴大。對于計算由此導(dǎo)致的停工損失所依據(jù)的停工時間的確定，也不能簡單地以停工狀態(tài)的自然持續(xù)時間為準(zhǔn)，而是應(yīng)根據(jù)

21、案件事實綜合確定一定的合理期間作為停工時問?！钡牟门凶谥?。也就是說，雖因建設(shè)單位的原因?qū)е鹿こ掏９ぃ诖饲闆r下，施工單位也應(yīng)當(dāng)根據(jù)誠實信用的原則采取措施，避免損失近一步擴大。上述案例說明，在因建設(shè)單位的原因?qū)е鹿こ掏９r，施工單位不能置其人員、機械、材料等不管，僅被動的等待向建設(shè)單位進行索賠，否則，因施工單位未采取合理措施而導(dǎo)致的擴大損失，施工單位需自行承擔(dān)責(zé)任。07施工合同無效，在人工、材料價格均上漲時，實際施工人能否要求不按照合同結(jié)算而要求據(jù)實結(jié)算？在建設(shè)工程領(lǐng)域，常常出現(xiàn)沒有資質(zhì)的施工主體掛靠有資質(zhì)的施工主體承包工程，無資質(zhì)的施工主體為了取得建設(shè)工程的承包權(quán)，往往采用低價中標(biāo)的方式承攬工

22、程，同時，對建設(shè)單位要求其全包風(fēng)險的要求也予以同意，實踐中，由于合同約定的承包價較低，而且風(fēng)險分配不平衡，導(dǎo)致實際施工主體在施工過程中常因工程價款與建設(shè)單位產(chǎn)生糾紛，那么，在這種情況下，無資質(zhì)的施工主體能否要求撇開合同而要求據(jù)實結(jié)算呢？最高人民法院在莫志華、深圳市東深工程有限公司與東莞市長富廣場房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程合同糾紛案【案號：（2011）民提字第235號】中認(rèn)為“關(guān)于涉案工程款是應(yīng)按照合同約定結(jié)算還是據(jù)實結(jié)算。鑒于建筑工程的特殊性，雖然合同無效，但莫志華與東深公司的勞動和建筑材料已經(jīng)物化在涉案工程中，依據(jù)最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律的解釋第二條的規(guī)定，建設(shè)工

23、程無效合同參照有效合同處理，應(yīng)當(dāng)參照合同約定來計算涉案工程款。莫志華與東深公司主張應(yīng)據(jù)實結(jié)算工程款，其主張缺乏依據(jù)。莫志華與東深公司不應(yīng)獲得比合同有效時更多的利益。涉案工程款應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同約定結(jié)算?！睆亩纬闪恕拌b于建設(shè)工程的特殊性，雖然合同無效，但施工人的勞動和建筑材料已經(jīng)物化在建筑工程中，依據(jù)最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律的解釋第二條的規(guī)定，建設(shè)工程合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照有效合同處理的，應(yīng)當(dāng)參照合同約定來計算涉案工程價款，承包人不應(yīng)獲得比合同有效時更多的利益?！钡牟门凶谥?，因此，無資質(zhì)的施工主體想采用低中標(biāo)高結(jié)算的方式滿足利益的做法存在著極大

24、的風(fēng)險（需要說明的是，在本案中，被掛靠的有資質(zhì)的工程公司在一、二審中被法院判決應(yīng)當(dāng)與實際施工主體向建設(shè)單位返還多支付的工程款，被掛靠單位也存在著相應(yīng)的風(fēng)險）。上述案例說明，司法實踐中對于合同無效的結(jié)算處理原則是參照合同有效的方式處理，同時形成了實際承包人不能取得比合同有效更大的利益的規(guī)則，這表明了司法對于非法轉(zhuǎn)包及掛靠等行為的否定態(tài)度，同時也提醒施工主體不能對所謂“低中標(biāo)高結(jié)算”抱太大的幻想。08施工單位利用其便利條件自行組織的竣工驗收結(jié)論是否可以約束建設(shè)單位？建設(shè)工程是承包人進行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同。根據(jù)建設(shè)工程的這種特性，取得合格的建設(shè)工程是建設(shè)單位的合同目的，建設(shè)工程是否合格的

25、評判標(biāo)準(zhǔn)通常為竣工驗收是否合格，在此情況下，建設(shè)工程施工合同中竣工驗收問題成為重要合同條款，它與工程款的支付、違約責(zé)任、合同解除權(quán)等產(chǎn)生直接的關(guān)聯(lián)，因此，對建設(shè)單位和施工單位都有重要的影響，現(xiàn)實中，存在著當(dāng)事方拖延竣工驗收手續(xù)的辦理從而阻卻條件成就的情況，在這種情況下，施工單位能否利用其便利條件，單方進行竣工驗收以使條件成就呢？最高人民法院在威海市鯨園建筑有限公司與威海市福利企業(yè)服務(wù)公司、威海市盛發(fā)貿(mào)易有限公司拖欠建筑工程款糾紛案【案號：（2010）民提字第210號】中認(rèn)為“竣工驗收既是發(fā)包人的權(quán)利，也是發(fā)包人的義務(wù)。發(fā)包人對建設(shè)工程組織驗收，是建設(shè)工程通過竣工驗收的必經(jīng)程序。本案查明事實表明

26、，旅游基地因不具有相關(guān)的開發(fā)建設(shè)資格，故將涉案工程的建設(shè)單位登記為鯨園公司。鯨園公司應(yīng)本著誠實信用原則，維護旅游基地作為發(fā)包人權(quán)利義務(wù)的行使。雙方簽訂的建設(shè)工程施工合同約定了鯨園公司提供竣工資料和驗收報告的時間，表明旅游基地并未將其對工程組織驗收的權(quán)利委托鯨園公司。鯨園公司在未經(jīng)旅游基地同意情形下，單方向質(zhì)監(jiān)站辦理竣工驗收手續(xù)，中報質(zhì)量評定等級，侵害了福利公司作為工程發(fā)包人的權(quán)利，導(dǎo)致質(zhì)監(jiān)站對該工程驗收出具的工程竣工驗收報告及工程優(yōu)良評定證書，不符合法定程序，不能產(chǎn)生相應(yīng)的法律效力。鯨園公司依照質(zhì)監(jiān)站出具的工程竣工驗收報告及工程優(yōu)良評定證書主張工程已經(jīng)竣工驗收，且質(zhì)量優(yōu)良，福利公司應(yīng)當(dāng)支付工程

27、優(yōu)良獎的理由不成立，本院不予支持?！睆亩纬闪恕耙勒罩腥A人民共和國合同法第二百七十九條、建設(shè)工程質(zhì)量管理條例第十六條的規(guī)定，建設(shè)工程竣工后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)施工驗收規(guī)定對工程及時組織驗收，該驗收既是發(fā)包人的義務(wù)，亦是發(fā)包人的權(quán)利。承包人未經(jīng)發(fā)包人同意對工程組織驗收，單方向質(zhì)量監(jiān)督部門辦理竣工驗收手續(xù)的，侵害了發(fā)包人工程驗收權(quán)利。在此情況下，質(zhì)檢部門對該工程出具的驗收報告及工程優(yōu)良證書因不符合法定驗收程序，不能產(chǎn)生相應(yīng)的法律效力?！钡牟门凶谥?，也就是說，施工單位利用便利條件，以侵犯建設(shè)單位權(quán)利的方式單方組織驗收而形成的驗收結(jié)論不能對抗建設(shè)單位，也不能以此主張相應(yīng)的條件成就。上述案例說明，建設(shè)單

28、位與施工單位各有其權(quán)利及義務(wù)，在建設(shè)工程施工合同履行期間，如一方為了滿足其訴求，惡意的以侵犯另一方的權(quán)利而使某種條件成就的做法，司法實踐中是予以否定性評價的，在牽涉竣工驗收此等重要事項上更是如此。09在城市建設(shè)檔案館留存的施工合同能否認(rèn)定為備案合同而作為決算依據(jù)？根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法的規(guī)定，在符合法定情形的情況下，建設(shè)工程施工合同的簽訂須經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)程序，現(xiàn)實中，建設(shè)單位或施工單位為了規(guī)避招標(biāo)投標(biāo)制度，常以陰陽合同的方式進行規(guī)避，為了規(guī)制陰陽合同，最高人民法院以司法解釋的方式規(guī)定，私自簽訂的施工合同（即陰合同）與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同（即陽合同）實質(zhì)內(nèi)容不一致的，以陽合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)，那么，存

29、放于城市建設(shè)檔案館的施工合同能否就可直接認(rèn)定為陽合同，從而作為結(jié)算依據(jù)呢？最高人民法院在西安市臨潼區(qū)建筑工程公司與陜西恒升房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案【案號：（2007）民一終字第74號】中認(rèn)為：“最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第二十一條規(guī)定：“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)?！痹摋l是指當(dāng)事人就同一建設(shè)工程簽訂兩份不同版本的合同，發(fā)生爭議時應(yīng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)，而不是指以存檔合同文本為依據(jù)結(jié)算工程價款?！痹诒景钢校罡呷嗣穹ㄔ好鞔_區(qū)分了備案的中標(biāo)合同與存檔的合同，該判決糾正了存檔的合同即為備案的中標(biāo)合同的錯誤理解，避免了對備案的中標(biāo)合同進行擴大化解釋，從而更公平有效的維護當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。上述案例說明，最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第二十一條規(guī)定的備案的中標(biāo)合同不能擴大化解釋，必須是根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)程序而簽訂并備案的合同，因此，并非所有的存檔合同都是司法解釋所述的備