第八章我國公司治理的改進(jìn)

1、第八章我國公司治理的改進(jìn) 一、修改 1原因 （1）并沒有創(chuàng)設(shè)一種嶄新的機(jī)制確保股東大會(huì)可以避免流于形式。 （2）對(duì)股東大會(huì)和董事會(huì)的職權(quán)劃分或者是互相重疊，或者是剝奪了董事會(huì)的經(jīng)營決策權(quán)，或者是限制了董事會(huì)的職權(quán)范圍； （3）沒有創(chuàng)設(shè)監(jiān)事會(huì)履行職責(zé)的程序性保障制度，也缺少監(jiān)事會(huì)對(duì)董事會(huì)行為的有效制約措施； （4）經(jīng)理職權(quán)的法定化造成經(jīng)理階層凌駕于董事會(huì)之上甚至決定董事命運(yùn)； （5）董事長可以兼任總經(jīng)理的法律制度，使得董事會(huì)的權(quán)力、公司經(jīng)營管理的權(quán)力集于法定代表人一身。 2修改遵循的原則 （1）既強(qiáng)調(diào)公司與股東自治，也要維護(hù)交易安全； （2）既強(qiáng)調(diào)公司的營利性和股東利益最大化，也強(qiáng)調(diào)公司的社會(huì)責(zé)

2、任； （3）進(jìn)一步從嚴(yán)界定董事長的職責(zé)，針對(duì)不同公司適當(dāng)限制人事連鎖制度，實(shí)行董事集體代表制度； （4）增加董事的義務(wù)，進(jìn)一步完善董事的義務(wù)； （5）增加監(jiān)事會(huì)的條款，完善監(jiān)事會(huì)制度，加強(qiáng)監(jiān)事會(huì)的操作性； （6）根據(jù)證券法確立的制度修改公司法中的相關(guān)內(nèi)容； （7）建立股東代表訴訟制度。 二、建立民事賠償機(jī)制，保護(hù)中小投資者 1. 主要表現(xiàn) （1）重行政責(zé)任和刑事責(zé)任，輕民事責(zé)任和民事賠償，使投資者在遭遇證券侵權(quán)后難以運(yùn)用民事訴訟手段維護(hù)自己的正當(dāng)權(quán)益； （2）在證券侵權(quán)行為的處置過程中，往往以行政行動(dòng)代替法律約束，大大地限制了投資者通過法律手段維護(hù)自身權(quán)利； （3）在成熟市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國家行之有效的

3、集體訴訟和股東代表訴訟方式，尚未引入到中國法律條文和證券侵權(quán)民事賠償案件的審理實(shí)踐中。 2. 措施 （1）在司法救濟(jì)方面，需要盡快引入股東集體訴訟和代表訴訟制度； （2）在完善證券民事賠償機(jī)制的同時(shí)，還應(yīng)健全投資者保護(hù)自身合法權(quán)益的其他制度，使雙方可以通過協(xié)調(diào)和庭外和解、向主管機(jī)構(gòu)投訴、仲裁等途徑解決糾紛，提高糾紛解決的效率； （3）在引入民事責(zé)任和“刺穿公司面紗”等機(jī)制的基礎(chǔ)上，相應(yīng)建立個(gè)人破產(chǎn)制度，使民事責(zé)任的追究能夠落實(shí)到最終責(zé)任人身上。 三、完善公司治理的外部會(huì)計(jì)監(jiān)管 1. 財(cái)政部制定會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和各項(xiàng)會(huì)計(jì)監(jiān)管辦法，并把制度的制定與實(shí)際操作執(zhí)行分開，中國注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)可以獨(dú)立于財(cái)政部門，真

4、正成為一個(gè)在我國會(huì)計(jì)師行業(yè)中具有最高權(quán)威的，能夠取得社會(huì)公眾依賴的民間組織。 2. 在中國證券監(jiān)督委員會(huì)和國家稅務(wù)總局分別設(shè)立監(jiān)管委員會(huì)，具體實(shí)施對(duì)會(huì)計(jì)師行業(yè)的監(jiān)督管理。 3. 在銀監(jiān)會(huì)中設(shè)立會(huì)計(jì)監(jiān)督委員會(huì)，負(fù)責(zé)監(jiān)管非上市金融機(jī)構(gòu)會(huì)計(jì)信息質(zhì)量和為這些機(jī)構(gòu)提供審計(jì)服務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所的審計(jì)質(zhì)量，并為這些機(jī)構(gòu)指派會(huì)計(jì)師事務(wù)所。第二節(jié) 股權(quán)分置與股權(quán)結(jié)構(gòu)優(yōu)化 股權(quán)分置是指上市公司的一部分股份上市流通股權(quán)分置是指上市公司的一部分股份上市流通，一部分股份暫不上市流通，即，一部分股份暫不上市流通，即“兩種不同性質(zhì)的兩種不同性質(zhì)的股票股票”，這兩類股票形成了，這兩類股票形成了“不同股、不同價(jià)、不不同股、不同價(jià)

5、、不同權(quán)同權(quán)”的市場(chǎng)制度與結(jié)構(gòu)。這一情況也為我國股市的市場(chǎng)制度與結(jié)構(gòu)。這一情況也為我國股市所獨(dú)有。所獨(dú)有。一、何謂股權(quán)分置一、何謂股權(quán)分置 二、股權(quán)分置問題產(chǎn)生的歷史根源 1. 股權(quán)分置的不利影響 （1）扭曲證券市場(chǎng)定價(jià)機(jī)制； （2）導(dǎo)致公司治理缺乏共同利益基礎(chǔ)； （3）不利于深化國有資產(chǎn)管理體制改革； （4）不利于上市公司的購并重組。 2. 解決股權(quán)分置問題在一定程度上是恢復(fù)資本市場(chǎng)的固有功能，即價(jià)格發(fā)現(xiàn)功能和對(duì)上市公司行為的市場(chǎng)約束功能。同時(shí)，解決股權(quán)分置問題也有利于國有資產(chǎn)的保值增值以及國有資產(chǎn)管理體制改革的深化，有利于穩(wěn)定市場(chǎng)預(yù)期，有利于資本市場(chǎng)創(chuàng)新和國際化進(jìn)程。股權(quán)分置改革的目標(biāo)股權(quán)

6、分置改革的目標(biāo)從微觀上，改革的目標(biāo)是從微觀上，改革的目標(biāo)是完善公司治理結(jié)構(gòu)和資本完善公司治理結(jié)構(gòu)和資本運(yùn)營機(jī)制運(yùn)營機(jī)制從宏觀上，股權(quán)分置改革的目標(biāo)從宏觀上，股權(quán)分置改革的目標(biāo)是穩(wěn)定市場(chǎng)預(yù)期，完善價(jià)格形成是穩(wěn)定市場(chǎng)預(yù)期，完善價(jià)格形成基礎(chǔ)，為其他各項(xiàng)改革的深化和基礎(chǔ)，為其他各項(xiàng)改革的深化和市場(chǎng)創(chuàng)新創(chuàng)造條件，謀求資本市市場(chǎng)創(chuàng)新創(chuàng)造條件，謀求資本市場(chǎng)的長期穩(wěn)定發(fā)展。場(chǎng)的長期穩(wěn)定發(fā)展。第二節(jié) 股權(quán)分置與股權(quán)結(jié)構(gòu)優(yōu)化 四、解決股權(quán)分置問題操作思路 1. “試點(diǎn)先行”就是在解決股權(quán)分置存在諸多不確定因素的情況下，不急于整體推進(jìn)，而是通過審慎試點(diǎn)，傳達(dá)積極的政策信號(hào)，培育相對(duì)穩(wěn)定的市場(chǎng)預(yù)期，探索市場(chǎng)化的價(jià)格形

7、成機(jī)制，把握改革對(duì)市場(chǎng)的影響規(guī)律，以便形成解決股權(quán)分置的全面推進(jìn)方案。 （1）試點(diǎn)工作的總體思路。 （2）試點(diǎn)公司的產(chǎn)生。 （3）保護(hù)投資者特別是公眾投資者合法權(quán)益。 （4）關(guān)于非流通股份取得流通權(quán)后的實(shí)際流通限制。 （5）試點(diǎn)啟動(dòng)后的“新老劃斷”問題。 2. “協(xié)調(diào)推進(jìn)”就是要以落實(shí)若干意見為重點(diǎn)，全面推進(jìn)市場(chǎng)基礎(chǔ)建設(shè)和相關(guān)政策措施的落實(shí)，為全面解決股權(quán)分置問題創(chuàng)造條件。 3. “分步解決”就是要在改革進(jìn)程上，把改革的力度、發(fā)展的速度與市場(chǎng)的承受程度統(tǒng)一起來。第三節(jié) 加快董事會(huì)改革 1. 完善股東選舉董事制度，防止大股東或關(guān)鍵人控制董事會(huì)，使董事會(huì)具有更廣泛的代表性。 2. 進(jìn)一步完善董事會(huì)

8、議事機(jī)制。 3. 正確處理董事會(huì)和高管關(guān)系。 4. 完善董事薪酬制度，建立健全董事的持股制度。 5. 強(qiáng)化董事義務(wù)與責(zé)任制度，建立董事會(huì)考核機(jī)制。 第四節(jié) 完善獨(dú)立董事制度 一、我國上市公司實(shí)行獨(dú)立董事制度的進(jìn)程 二、上市公司獨(dú)立董事試行現(xiàn)狀 1. 獨(dú)立董事成為企業(yè)的智囊團(tuán)與咨詢專家 2. 獨(dú)立董事加強(qiáng)了對(duì)上市公司的外部監(jiān)督 3. 獨(dú)立董事使上市公司的運(yùn)作更加規(guī)范 4. 獨(dú)立董事使決策的民主化得到了體現(xiàn) 三、推行獨(dú)立董事制度存在的問題 1. 獨(dú)立董事的獨(dú)立性難以體現(xiàn) 2. 獨(dú)立董事的知情權(quán)與工作時(shí)間得不到保證 3. 報(bào)酬不足 4. 獨(dú)立董事與監(jiān)事會(huì)等機(jī)構(gòu)的關(guān)系有待理順 四、創(chuàng)造獨(dú)立董事發(fā)揮作用

9、的工作環(huán)境 1. 加強(qiáng)與獨(dú)立董事的聯(lián)系和溝通，及時(shí)、定期提供公司的有關(guān)資料和報(bào)告，要對(duì)董事會(huì)秘書或其授權(quán)代表有這方面的專門工作要求。 2. 加大獨(dú)立董事對(duì)公司活動(dòng)的參與度，請(qǐng)獨(dú)立董事在薪酬、審計(jì)、提名委員會(huì)等的專業(yè)委員會(huì)擔(dān)任主要職務(wù)，這樣就有助于獨(dú)立董事對(duì)公司重要事項(xiàng)的參與和對(duì)重大事項(xiàng)形成到?jīng)Q定的全過程有充分的了解。 3. 要為獨(dú)立董事提供必要的辦公條件，及時(shí)落實(shí)和輸辦理獨(dú)立董事的有關(guān)意見、發(fā)布有關(guān)公告和聲明、支付津貼、落實(shí)培訓(xùn)等工作。 4. 制定和完善能使獨(dú)立董事發(fā)揮作用的法律和制度環(huán)境 （1）修改公司法。 （2）中國證監(jiān)會(huì)等部門制定有關(guān)配套法規(guī)。 （3）證券交易所應(yīng)制定上市公司獨(dú)立董事指導(dǎo)

10、意見和章程指南，對(duì)不同產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)的上市公司獨(dú)立董事的具體人數(shù)、具體條件、獨(dú)立性解釋、薪酬范圍、發(fā)表意見的具體方式以及責(zé)任追究的程序方式作出具體規(guī)定。 （4）上市公司的章程必須載明獨(dú)立董事行權(quán)的具體內(nèi)容和發(fā)揮作用的范圍、方式和方法。 （5）明確大股東和中小股東各自對(duì)獨(dú)立董事推薦的比例。第五節(jié) 重構(gòu)監(jiān)事制度 一、引入獨(dú)立監(jiān)事，切實(shí)加強(qiáng)監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督職能 二、監(jiān)事會(huì)成員任職資格 三、監(jiān)事會(huì)職權(quán)的改革 （1）擴(kuò)大檢查公司財(cái)務(wù)的權(quán)力。 （2）賦予通知糾正權(quán)。 （3）賦予監(jiān)事會(huì)對(duì)董事的任免權(quán)。 （4）增加監(jiān)事會(huì)設(shè)置下設(shè)委員會(huì)的權(quán)力。 （5）賦予監(jiān)事會(huì)的股東大會(huì)特別召集權(quán)。 （6）賦予監(jiān)事會(huì)核對(duì)權(quán)。 （7）延長

11、監(jiān)事會(huì)監(jiān)督的時(shí)間長度。 （8）賦予公司代表權(quán)。 四、完善監(jiān)事的義務(wù)和責(zé)任第六節(jié) 處理好“老三會(huì)”和“新三會(huì)”的關(guān)系，人盡其用 一、將企業(yè)職工入選董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)以法律形式確定下來 二、對(duì)職工合法權(quán)益的保護(hù)應(yīng)該制度化 第七節(jié) 建立動(dòng)態(tài)化、長期化的公司董事與高管人員報(bào)酬機(jī)制 一、 二、 三、建立明確的責(zé)任追究制度，具體到人 改革干部人事管理制度，改革干部人事管理制度，培育、發(fā)展、規(guī)范經(jīng)理市培育、發(fā)展、規(guī)范經(jīng)理市場(chǎng)，加大企業(yè)家的職業(yè)化場(chǎng)，加大企業(yè)家的職業(yè)化傾向傾向第七節(jié)第七節(jié) 建立動(dòng)態(tài)化、長期化的公司董事建立動(dòng)態(tài)化、長期化的公司董事與高管人員報(bào)酬機(jī)制與高管人員報(bào)酬機(jī)制建立明確的責(zé)任追究制度建立明確的責(zé)

12、任追究制度，具體到人，具體到人12建立或確定政府一個(gè)部建立或確定政府一個(gè)部門完全代理行使國有企門完全代理行使國有企業(yè)的所有者職責(zé)業(yè)的所有者職責(zé)改革干部人事管理制改革干部人事管理制度，培育、發(fā)展、規(guī)度，培育、發(fā)展、規(guī)范經(jīng)理市場(chǎng)，加大企范經(jīng)理市場(chǎng)，加大企業(yè)家的職業(yè)化傾向業(yè)家的職業(yè)化傾向3 四、建立有競(jìng)爭(zhēng)力的薪酬激勵(lì)機(jī)制 1. 目前我國國有企業(yè)年薪制實(shí)施面臨的問題 2. 年薪報(bào)酬制度的實(shí)施對(duì)象和范圍 3. 年薪報(bào)酬制度的結(jié)構(gòu) 4. 控制企業(yè)家的隱性收入 五、改善外部監(jiān)督機(jī)制，增加外部監(jiān)督約束的有效性 六、設(shè)計(jì)各種形式的“金色降落傘” 1. 通過高額退休金計(jì)劃之類的制度設(shè)計(jì)，給予企業(yè)經(jīng)營高水平的養(yǎng)老和醫(yī)療社會(huì)保障。 2. 允許企業(yè)家退休后在企業(yè)董事會(huì)中擔(dān)任董事，或擔(dān)任企業(yè)高級(jí)顧問