第八章我國公司治理的改進

1、第八章我國公司治理的改進 一、修改 1原因 （1）并沒有創(chuàng)設(shè)一種嶄新的機制確保股東大會可以避免流于形式。 （2）對股東大會和董事會的職權(quán)劃分或者是互相重疊，或者是剝奪了董事會的經(jīng)營決策權(quán)，或者是限制了董事會的職權(quán)范圍； （3）沒有創(chuàng)設(shè)監(jiān)事會履行職責的程序性保障制度，也缺少監(jiān)事會對董事會行為的有效制約措施； （4）經(jīng)理職權(quán)的法定化造成經(jīng)理階層凌駕于董事會之上甚至決定董事命運； （5）董事長可以兼任總經(jīng)理的法律制度，使得董事會的權(quán)力、公司經(jīng)營管理的權(quán)力集于法定代表人一身。 2修改遵循的原則 （1）既強調(diào)公司與股東自治，也要維護交易安全； （2）既強調(diào)公司的營利性和股東利益最大化，也強調(diào)公司的社會責

2、任； （3）進一步從嚴界定董事長的職責，針對不同公司適當限制人事連鎖制度，實行董事集體代表制度； （4）增加董事的義務(wù)，進一步完善董事的義務(wù)； （5）增加監(jiān)事會的條款，完善監(jiān)事會制度，加強監(jiān)事會的操作性； （6）根據(jù)證券法確立的制度修改公司法中的相關(guān)內(nèi)容； （7）建立股東代表訴訟制度。 二、建立民事賠償機制，保護中小投資者 1. 主要表現(xiàn) （1）重行政責任和刑事責任，輕民事責任和民事賠償，使投資者在遭遇證券侵權(quán)后難以運用民事訴訟手段維護自己的正當權(quán)益； （2）在證券侵權(quán)行為的處置過程中，往往以行政行動代替法律約束，大大地限制了投資者通過法律手段維護自身權(quán)利； （3）在成熟市場經(jīng)濟國家行之有效的

3、集體訴訟和股東代表訴訟方式，尚未引入到中國法律條文和證券侵權(quán)民事賠償案件的審理實踐中。 2. 措施 （1）在司法救濟方面，需要盡快引入股東集體訴訟和代表訴訟制度； （2）在完善證券民事賠償機制的同時，還應健全投資者保護自身合法權(quán)益的其他制度，使雙方可以通過協(xié)調(diào)和庭外和解、向主管機構(gòu)投訴、仲裁等途徑解決糾紛，提高糾紛解決的效率； （3）在引入民事責任和“刺穿公司面紗”等機制的基礎(chǔ)上，相應建立個人破產(chǎn)制度，使民事責任的追究能夠落實到最終責任人身上。 三、完善公司治理的外部會計監(jiān)管 1. 財政部制定會計準則和各項會計監(jiān)管辦法，并把制度的制定與實際操作執(zhí)行分開，中國注冊會計師協(xié)會可以獨立于財政部門，真

4、正成為一個在我國會計師行業(yè)中具有最高權(quán)威的，能夠取得社會公眾依賴的民間組織。 2. 在中國證券監(jiān)督委員會和國家稅務(wù)總局分別設(shè)立監(jiān)管委員會，具體實施對會計師行業(yè)的監(jiān)督管理。 3. 在銀監(jiān)會中設(shè)立會計監(jiān)督委員會，負責監(jiān)管非上市金融機構(gòu)會計信息質(zhì)量和為這些機構(gòu)提供審計服務(wù)的會計師事務(wù)所的審計質(zhì)量，并為這些機構(gòu)指派會計師事務(wù)所。第二節(jié) 股權(quán)分置與股權(quán)結(jié)構(gòu)優(yōu)化 股權(quán)分置是指上市公司的一部分股份上市流通股權(quán)分置是指上市公司的一部分股份上市流通，一部分股份暫不上市流通，即，一部分股份暫不上市流通，即“兩種不同性質(zhì)的兩種不同性質(zhì)的股票股票”，這兩類股票形成了，這兩類股票形成了“不同股、不同價、不不同股、不同價

5、、不同權(quán)同權(quán)”的市場制度與結(jié)構(gòu)。這一情況也為我國股市的市場制度與結(jié)構(gòu)。這一情況也為我國股市所獨有。所獨有。一、何謂股權(quán)分置一、何謂股權(quán)分置 二、股權(quán)分置問題產(chǎn)生的歷史根源 1. 股權(quán)分置的不利影響 （1）扭曲證券市場定價機制； （2）導致公司治理缺乏共同利益基礎(chǔ)； （3）不利于深化國有資產(chǎn)管理體制改革； （4）不利于上市公司的購并重組。 2. 解決股權(quán)分置問題在一定程度上是恢復資本市場的固有功能，即價格發(fā)現(xiàn)功能和對上市公司行為的市場約束功能。同時，解決股權(quán)分置問題也有利于國有資產(chǎn)的保值增值以及國有資產(chǎn)管理體制改革的深化，有利于穩(wěn)定市場預期，有利于資本市場創(chuàng)新和國際化進程。股權(quán)分置改革的目標股權(quán)

6、分置改革的目標從微觀上，改革的目標是從微觀上，改革的目標是完善公司治理結(jié)構(gòu)和資本完善公司治理結(jié)構(gòu)和資本運營機制運營機制從宏觀上，股權(quán)分置改革的目標從宏觀上，股權(quán)分置改革的目標是穩(wěn)定市場預期，完善價格形成是穩(wěn)定市場預期，完善價格形成基礎(chǔ)，為其他各項改革的深化和基礎(chǔ)，為其他各項改革的深化和市場創(chuàng)新創(chuàng)造條件，謀求資本市市場創(chuàng)新創(chuàng)造條件，謀求資本市場的長期穩(wěn)定發(fā)展。場的長期穩(wěn)定發(fā)展。第二節(jié) 股權(quán)分置與股權(quán)結(jié)構(gòu)優(yōu)化 四、解決股權(quán)分置問題操作思路 1. “試點先行”就是在解決股權(quán)分置存在諸多不確定因素的情況下，不急于整體推進，而是通過審慎試點，傳達積極的政策信號，培育相對穩(wěn)定的市場預期，探索市場化的價格形

7、成機制，把握改革對市場的影響規(guī)律，以便形成解決股權(quán)分置的全面推進方案。 （1）試點工作的總體思路。 （2）試點公司的產(chǎn)生。 （3）保護投資者特別是公眾投資者合法權(quán)益。 （4）關(guān)于非流通股份取得流通權(quán)后的實際流通限制。 （5）試點啟動后的“新老劃斷”問題。 2. “協(xié)調(diào)推進”就是要以落實若干意見為重點，全面推進市場基礎(chǔ)建設(shè)和相關(guān)政策措施的落實，為全面解決股權(quán)分置問題創(chuàng)造條件。 3. “分步解決”就是要在改革進程上，把改革的力度、發(fā)展的速度與市場的承受程度統(tǒng)一起來。第三節(jié) 加快董事會改革 1. 完善股東選舉董事制度，防止大股東或關(guān)鍵人控制董事會，使董事會具有更廣泛的代表性。 2. 進一步完善董事會

8、議事機制。 3. 正確處理董事會和高管關(guān)系。 4. 完善董事薪酬制度，建立健全董事的持股制度。 5. 強化董事義務(wù)與責任制度，建立董事會考核機制。 第四節(jié) 完善獨立董事制度 一、我國上市公司實行獨立董事制度的進程 二、上市公司獨立董事試行現(xiàn)狀 1. 獨立董事成為企業(yè)的智囊團與咨詢專家 2. 獨立董事加強了對上市公司的外部監(jiān)督 3. 獨立董事使上市公司的運作更加規(guī)范 4. 獨立董事使決策的民主化得到了體現(xiàn) 三、推行獨立董事制度存在的問題 1. 獨立董事的獨立性難以體現(xiàn) 2. 獨立董事的知情權(quán)與工作時間得不到保證 3. 報酬不足 4. 獨立董事與監(jiān)事會等機構(gòu)的關(guān)系有待理順 四、創(chuàng)造獨立董事發(fā)揮作用

9、的工作環(huán)境 1. 加強與獨立董事的聯(lián)系和溝通，及時、定期提供公司的有關(guān)資料和報告，要對董事會秘書或其授權(quán)代表有這方面的專門工作要求。 2. 加大獨立董事對公司活動的參與度，請獨立董事在薪酬、審計、提名委員會等的專業(yè)委員會擔任主要職務(wù)，這樣就有助于獨立董事對公司重要事項的參與和對重大事項形成到?jīng)Q定的全過程有充分的了解。 3. 要為獨立董事提供必要的辦公條件，及時落實和輸辦理獨立董事的有關(guān)意見、發(fā)布有關(guān)公告和聲明、支付津貼、落實培訓等工作。 4. 制定和完善能使獨立董事發(fā)揮作用的法律和制度環(huán)境 （1）修改公司法。 （2）中國證監(jiān)會等部門制定有關(guān)配套法規(guī)。 （3）證券交易所應制定上市公司獨立董事指導

10、意見和章程指南，對不同產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)的上市公司獨立董事的具體人數(shù)、具體條件、獨立性解釋、薪酬范圍、發(fā)表意見的具體方式以及責任追究的程序方式作出具體規(guī)定。 （4）上市公司的章程必須載明獨立董事行權(quán)的具體內(nèi)容和發(fā)揮作用的范圍、方式和方法。 （5）明確大股東和中小股東各自對獨立董事推薦的比例。第五節(jié) 重構(gòu)監(jiān)事制度 一、引入獨立監(jiān)事，切實加強監(jiān)事會的監(jiān)督職能 二、監(jiān)事會成員任職資格 三、監(jiān)事會職權(quán)的改革 （1）擴大檢查公司財務(wù)的權(quán)力。 （2）賦予通知糾正權(quán)。 （3）賦予監(jiān)事會對董事的任免權(quán)。 （4）增加監(jiān)事會設(shè)置下設(shè)委員會的權(quán)力。 （5）賦予監(jiān)事會的股東大會特別召集權(quán)。 （6）賦予監(jiān)事會核對權(quán)。 （7）延長

11、監(jiān)事會監(jiān)督的時間長度。 （8）賦予公司代表權(quán)。 四、完善監(jiān)事的義務(wù)和責任第六節(jié) 處理好“老三會”和“新三會”的關(guān)系，人盡其用 一、將企業(yè)職工入選董事會、監(jiān)事會以法律形式確定下來 二、對職工合法權(quán)益的保護應該制度化 第七節(jié) 建立動態(tài)化、長期化的公司董事與高管人員報酬機制 一、 二、 三、建立明確的責任追究制度，具體到人 改革干部人事管理制度，改革干部人事管理制度，培育、發(fā)展、規(guī)范經(jīng)理市培育、發(fā)展、規(guī)范經(jīng)理市場，加大企業(yè)家的職業(yè)化場，加大企業(yè)家的職業(yè)化傾向傾向第七節(jié)第七節(jié) 建立動態(tài)化、長期化的公司董事建立動態(tài)化、長期化的公司董事與高管人員報酬機制與高管人員報酬機制建立明確的責任追究制度建立明確的責

12、任追究制度，具體到人，具體到人12建立或確定政府一個部建立或確定政府一個部門完全代理行使國有企門完全代理行使國有企業(yè)的所有者職責業(yè)的所有者職責改革干部人事管理制改革干部人事管理制度，培育、發(fā)展、規(guī)度，培育、發(fā)展、規(guī)范經(jīng)理市場，加大企范經(jīng)理市場，加大企業(yè)家的職業(yè)化傾向業(yè)家的職業(yè)化傾向3 四、建立有競爭力的薪酬激勵機制 1. 目前我國國有企業(yè)年薪制實施面臨的問題 2. 年薪報酬制度的實施對象和范圍 3. 年薪報酬制度的結(jié)構(gòu) 4. 控制企業(yè)家的隱性收入 五、改善外部監(jiān)督機制，增加外部監(jiān)督約束的有效性 六、設(shè)計各種形式的“金色降落傘” 1. 通過高額退休金計劃之類的制度設(shè)計，給予企業(yè)經(jīng)營高水平的養(yǎng)老和醫(yī)療社會保障。 2. 允許企業(yè)家退休后在企業(yè)董事會中擔任董事，或擔任企業(yè)高級顧問