企業(yè)合同簽訂及履行的風(fēng)險(xiǎn)防范(共6頁)

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上企業(yè)合同簽訂及履行的風(fēng)險(xiǎn)防范作者：長武法院 胡海軍發(fā)布時(shí)間：2009-12-07 16:11:54近年來，隨著彬長煤田開發(fā)步伐加快，來我縣投資的企業(yè)越來越多，企業(yè)在日常經(jīng)濟(jì)交往的過程中產(chǎn)生的合同糾紛也在不斷增多，企業(yè)合同簽訂履行中也存在諸多風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)合同是企業(yè)與外部進(jìn)行物流、資金流、信息交流的基本形式，但也是企業(yè)從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)取得經(jīng)濟(jì)效益的橋梁和紐帶。同時(shí)也是產(chǎn)生各種經(jīng)濟(jì)糾紛的根源。尤其在當(dāng)前全球經(jīng)濟(jì)一體化，國內(nèi)市場(chǎng)融入全球經(jīng)濟(jì)時(shí)代大背景下，我們目前的市場(chǎng)規(guī)則和秩序不很規(guī)范、合同極易被不法分子利用進(jìn)行各種違法犯罪活動(dòng)。企業(yè)往往在意料之外蒙受經(jīng)濟(jì)損失。一般來講，大多數(shù)企業(yè)

2、能做到通過合同管理，促進(jìn)企業(yè)成本管理、后勤管理、資金管理等方面管理水平，提高企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益，也不同程度地存在著一些不容忽視的合同風(fēng)險(xiǎn)。下面，綜合筆者了解到的實(shí)際列舉一些企業(yè)合同風(fēng)險(xiǎn)的常見現(xiàn)象，以引起重視。 一、輕信口頭協(xié)議，不簽訂書面合同現(xiàn)象突出 不少企業(yè)僅憑對(duì)方的電話、電報(bào)、發(fā)貨通知就進(jìn)行交易、盲目輕信口頭協(xié)議，一旦對(duì)方失信便糾纏不清引發(fā)糾紛的情形時(shí)有發(fā)生。分析對(duì)方不簽書面合同的原因，既有出于信任對(duì)方的可能，也有圖省事的可能，這往往給居心不良的一方有可乘之機(jī)。例如我們審理的王XX訴重慶第八建筑公司材料供應(yīng)合同糾紛一案中，因雙方未簽訂書面合同，致雙方在合同結(jié)算中相關(guān)條款不明，引發(fā)爭(zhēng)議。 二、合同

3、簽訂行為不規(guī)范，致使合同內(nèi)容約定不明確、不具體 許多企業(yè)在經(jīng)濟(jì)交往活動(dòng)中，也注意簽訂相關(guān)合同，但卻不使用內(nèi)容規(guī)定的格式合同文書，簽訂的合同條款過于粗略，出現(xiàn)合同條款約定不明確，不完善，權(quán)利表述模糊。這樣的合同極容易陷入欺詐圈套，引發(fā)合同糾紛。 合同法第十二條規(guī)定，合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：(一當(dāng)事人的名稱、姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量、（四）質(zhì)量、（五）價(jià)位或者報(bào)酬、（六）履行期限地點(diǎn)和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭(zhēng)議的方法。 現(xiàn)實(shí)中對(duì)合同條款的約定不詳，較為常見的情況是簽訂合同時(shí)根本不約定履行期限、違約責(zé)任及爭(zhēng)議解決的條款，另一種情況是即使約定了違約責(zé)任條款也徒有虛

4、名，如僅約定一方違約時(shí)，另一方應(yīng)依據(jù)合同法承擔(dān)違約責(zé)任，按要求承擔(dān)違約責(zé)任的具體約定又還給了合同法。在約定爭(zhēng)議解決的方式時(shí)，有些約定即適用訴訟方式，又適用仲裁方式；有些約定選用的仲裁方式解決但選定仲裁機(jī)構(gòu)不明確或不存在，還有些在約定選用訴訟方式時(shí)違反了民事訴訟法關(guān)于級(jí)別管轄或?qū)俟茌牭囊?guī)定等。 三、職能部門簽訂合同前的各項(xiàng)審查不全面 簽訂合同本來是一件很嚴(yán)肅的事情，但又是公司內(nèi)部具體負(fù)責(zé)簽訂合同的職能部門對(duì)簽訂合同的對(duì)方當(dāng)事人的資質(zhì)、資歷、實(shí)力、業(yè)績及法定代表人或授權(quán)代表的個(gè)人基本情況等未能逐項(xiàng)進(jìn)行嚴(yán)格審查而只是粗枝大葉審查一看，致使有些人利用一些企業(yè)的合同、授權(quán)委托書或借用、盜用他人資質(zhì)與其

5、簽訂合同，致使自身權(quán)益損失。例如我院2008年審理的中水十五局大唐彬長電廠項(xiàng)目部與四川萬源建筑安裝工程公司建筑施工合同糾紛一案中，中水十五局與四川萬源建筑安裝工程公司的委托代理人簽訂施工合同時(shí)未嚴(yán)格審查其資質(zhì)及相關(guān)手續(xù)，在合同簽訂后施工過程中才發(fā)現(xiàn)對(duì)方實(shí)際施工人是借用他人資質(zhì)，其本身是私人工隊(duì)，根本沒有承接該工程的設(shè)備和能力，致使工程質(zhì)量和進(jìn)度均達(dá)不到要求。且該施工人在施工過程中拖欠大量民工工資后下落不明，致使工程停工，給原告方造成很大損失。 四、將合同起草權(quán)完全交給對(duì)方的情況 合同本是交易雙方協(xié)議達(dá)成的一種意見，但有些企業(yè)常忽視合同的起草權(quán)，將合同起草權(quán)完全交給對(duì)方，完全放棄了起草合同的主動(dòng)

6、權(quán)，履行合同時(shí)很可能會(huì)對(duì)其不利。 五、忽視合同的動(dòng)態(tài)管理，合同管理工作不到位 不少企業(yè)注重簽約對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的資信調(diào)查和合同文書內(nèi)容的審查，而容易忽略簽約后交貨、驗(yàn)收、結(jié)算等履行合同過程中的動(dòng)態(tài)管理，導(dǎo)致履行不當(dāng)，產(chǎn)生合同糾紛。 六、合同中的用詞未經(jīng)過斟酌推敲，過于草率 由于漢語中多義詞不勝枚舉，所以合同簽訂中出現(xiàn)的此類問題較為常見。第一種情況是在合同中使用了模棱兩可的多音字或多義詞。有這樣一則案例，甲乙雙方口頭約定，由乙方向甲方借款九萬元。后來乙方向甲方歸還了部分借款，甲方為乙方出具了一張憑據(jù)“還欠款1萬元”。后來，甲方因乙方遲遲不歸還余款，便起訴到法院，要求乙方歸還余款8萬元，這時(shí)就出現(xiàn)了二

7、種截然不同的意見：一種意見認(rèn)為，甲方為乙方出具的是一張收條，其真實(shí)意思是甲方實(shí)際收到了乙方歸還的欠款1萬元，乙方仍欠款8萬元；另一種意思認(rèn)為：甲方出具的是一份證明，它能夠證明甲乙之間現(xiàn)存的欠款總額，意思應(yīng)為乙方還有一萬元未還，這個(gè)案例說明用詞如果不嚴(yán)密就能給自己帶來損失，而給別有用心的人鉆空子。 第二種情況是未對(duì)合同中的詞語完全理解，如一份合同在結(jié)尾中寫道：本合同在雙方簽字、蓋章后生效，事實(shí)上一方只簽字未蓋章。事后雙方發(fā)生糾紛訴訟法院，一方提出由于合同只是簽了字而未蓋章，雙方約定合同生效文件不全，因此合同無效。 上面種種情況是合同法律風(fēng)險(xiǎn)存在的外在表現(xiàn)形式。下面分析以下合同法律風(fēng)險(xiǎn)的成因及其基

8、本特征，使我們更好地去發(fā)現(xiàn)企業(yè)合同行為中存在的風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)而制定相應(yīng)的方法措施。 合同法律風(fēng)險(xiǎn)屬于風(fēng)險(xiǎn)的一種，也是法律風(fēng)險(xiǎn)的一種。它具有以下特征： 1、合同法律風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生于合同行為過程中。合同從訂立到履行，都是一個(gè)動(dòng)態(tài)的行為過程。在該過程中，雙方的行為是合同權(quán)利義務(wù)實(shí)現(xiàn)的必要條件。而任何行為都應(yīng)該受到法律肯定或否定的評(píng)價(jià)。因此該行為是否符合法律規(guī)定，就會(huì)成為合同風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的一個(gè)因素。 2、合同法律風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生于某種非規(guī)范性行為。2、合同法律風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生于某種非規(guī)范性行為。合同風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生，并不必然要求行為違反法律規(guī)定。只要求行為具有非規(guī)范性即可。這種非規(guī)范性，即可能是違法行為，也可能是在合法行為下因選擇不同而導(dǎo)

9、致的非規(guī)范性行為，如因合同管理制度的缺失而導(dǎo)致在訴訟時(shí)無法提供合同原件等等。 3、合同法律風(fēng)險(xiǎn)導(dǎo)致的后果一般是人們非預(yù)期的結(jié)果。合同風(fēng)險(xiǎn)作為一種風(fēng)險(xiǎn)，其具有產(chǎn)生不利后果的可能性，這種不利后果的產(chǎn)生，一般是與人們的意愿相違背的，即結(jié)果具有非預(yù)期性。 4、合同法律風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的不利后果只是一種不確定的狀態(tài)，即具有產(chǎn)生某種不利后果的可能性。它僅僅是一種可能性，但這種可能性在一定情況下又能轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)的不利后果。正是由于它的這種屬性，才決定了合同風(fēng)險(xiǎn)是可以通過其它法律活動(dòng)進(jìn)行修正、彌補(bǔ)、化解的，是具有可認(rèn)識(shí)性的。 綜上所述，合同法律風(fēng)險(xiǎn)可定義為：是指在合同訂立、生效、履行、變更、轉(zhuǎn)讓、終止及違約責(zé)任的確定過

10、程中，由于合同當(dāng)事人作出的具體行為不規(guī)范所導(dǎo)致的，與其所期望達(dá)到的目標(biāo)相違背的法律不利后果發(fā)生的可能性。 那么如何防范合同風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生？簡(jiǎn)單就是要矯正上述不正確或不規(guī)范的做法。下面將詳細(xì)闡述關(guān)于防范合同風(fēng)險(xiǎn)的具體措施。 一、企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)自身應(yīng)當(dāng)高度重視合同風(fēng)險(xiǎn)的防范。領(lǐng)導(dǎo)對(duì)自己企業(yè)所涉及的合同，尤其是標(biāo)的額大的合同應(yīng)予以高度關(guān)注。授權(quán)他人簽訂時(shí)，應(yīng)以書面方式明確授權(quán)期限及權(quán)限。同時(shí)要樹立和強(qiáng)化企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)管理層及員工的合同風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，督促相關(guān)職能部門平時(shí)做好關(guān)于合同基本知識(shí)方面的培訓(xùn)工作。 二、企業(yè)相關(guān)職能部門要加大相對(duì)方的審查力度。首先應(yīng)審查對(duì)方經(jīng)年檢的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照（正本、副本）原件，如屬于行業(yè)許可

11、類企業(yè)，還應(yīng)審查對(duì)方的相關(guān)許可證、資質(zhì)證原件及是否在有效期限內(nèi)，如對(duì)方有業(yè)績方面的承諾，也應(yīng)審查獲獎(jiǎng)證書及相關(guān)證明的原件。此外，還應(yīng)對(duì)其履約能力進(jìn)行審查，主要考察簽約主體的經(jīng)濟(jì)狀況和發(fā)展前景，包括企業(yè)規(guī)模、所擁有的資產(chǎn)、企業(yè)經(jīng)營狀況、財(cái)物報(bào)表、注冊(cè)資本、對(duì)外擔(dān)保、撤訴、仲裁或受行政處罰的情況等。對(duì)于企業(yè)法定代表人或授權(quán)代表的基本情況可通過審查身份證明予以確認(rèn)。 三、違約責(zé)任和爭(zhēng)議解決方式的條款不僅要約定，而且要約定得既規(guī)范又明確。對(duì)于違約責(zé)任方面的約定，可以約定違約金占合同總價(jià)的比例，也可以約定具體的違約金數(shù)額；對(duì)于爭(zhēng)議解決方式，首先應(yīng)當(dāng)明確選用訴訟或仲裁方式中的一種方式解決雙方的爭(zhēng)議，其次如

12、選定用訴訟方式解決，根據(jù)民事訴訟法第二十五條的規(guī)定，“合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！比邕x定用仲裁的方式解決，根據(jù)仲裁法第十條的規(guī)定，“仲裁委員會(huì)可以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè)立，也可以根據(jù)需要在其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立，不按行政區(qū)劃層層設(shè)立?！庇纱丝梢?，只有市級(jí)政府所在地才設(shè)有仲裁委員會(huì)，而縣級(jí)政府所在地不存在仲裁委員會(huì)。如約定區(qū)縣一級(jí)政府所在地的“仲裁委員會(huì)”管轄，則屬無效約定。此外，雙方應(yīng)當(dāng)約定仲裁機(jī)構(gòu)的準(zhǔn)確名稱，以便爭(zhēng)議的順利解決。 四、必須參與合同的起草

13、。合同是雙方當(dāng)事人為設(shè)立、變更或中止雙方間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系簽訂的協(xié)議，既然是用來確定雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的文件，就應(yīng)當(dāng)由雙方通過談判共同起草，而不能交由一方起草。顯然，交給一方起草合同往往導(dǎo)致另一方的合法權(quán)益無法得到切實(shí)保障。為有效解決這一問題，可考慮由律師參與合同談判并協(xié)助企業(yè)和對(duì)方共同起草合同，也可考慮雙方共同起草合同后交律師進(jìn)行審核。這是因?yàn)?，律師或律師事?wù)所作為專業(yè)的法律服務(wù)機(jī)構(gòu)，可憑借其專業(yè)知識(shí)、實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)及法律思維，促使當(dāng)事人訂立合法有效的合同，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。有些企業(yè)不重視法律專業(yè)人士在合同起草及審核中的作用，認(rèn)為看過合同法或者讀過一些關(guān)于簽訂合同方面的資料，或者認(rèn)為以前簽過多少合同都沒有出過問題，就忽略了律師審核的重要性。讀懂了“法律的文字”，并不能等同于掌握了“法律本身”，沒有出問題不等于沒有問題，沒有“陷阱的合同”并不等于一份好合同。往往一份約定不明確、內(nèi)容不合法，或沒有成立或不能生效的合同，可能給當(dāng)事人造成巨大損失。 五、合同的用詞一定要做到嚴(yán)謹(jǐn)、準(zhǔn)確和規(guī)范，切不可因小失大。簽訂合同時(shí)不能想當(dāng)然地認(rèn)為多看合同中的幾個(gè)數(shù)字只是“區(qū)區(qū)小事”，咬文嚼字只是“文字游戲”，而要充分認(rèn)識(shí)到往往這些看似枯燥乏味的數(shù)字和文字背后卻是需要付出不少“真金白銀”的代價(jià)的