繼續(xù)性債權(quán)和一時(shí)性性債權(quán)講解

1、本案應(yīng)按繼續(xù)性債權(quán)以日分別計(jì)算違約金債權(quán)的訴訟時(shí)效2011-02-11要點(diǎn)提示在各個(gè)債權(quán)及請(qǐng)求權(quán)相對(duì)獨(dú)立的情況下，對(duì)債務(wù)人實(shí)際履行行為的推定同意”，其內(nèi)容一般只限于所履行債務(wù)的范圍，而不應(yīng)擴(kuò)張到債權(quán)人尚未主張的其它債 權(quán)，其它債權(quán)的訴訟時(shí)效并不因此而中斷。對(duì)繼續(xù)性債權(quán)，應(yīng)按各個(gè)相對(duì)獨(dú)立的單位債權(quán)分別適用訴訟時(shí)效，以最大限度和最近公平地平衡債權(quán)人和債務(wù)人間 的利益關(guān)系。案情原告：張艷霞，教師，住宜昌市勝利三路 32號(hào)。被告：湖北大都置業(yè)有限公司。2003年1月23日，張艷霞與大都公司簽訂了一份商品房買(mǎi)賣(mài)合同，約定張 艷霞購(gòu)買(mǎi)大都公司開(kāi)發(fā)的位于宜昌市東山開(kāi)發(fā)區(qū)深圳二路188號(hào)A幢三單元3501號(hào)房

2、屋一套，房?jī)r(jià)152962元。合同第十五條約定 出賣(mài)人應(yīng)當(dāng)在商品房交付 使用后60日內(nèi)，將辦理權(quán)屬登記需由出賣(mài)人提供的資料報(bào)產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)備案。 如因出賣(mài)人的責(zé)任，買(mǎi)受人不能在規(guī)定期限內(nèi)取得房地產(chǎn)權(quán)屬證書(shū)的，由出賣(mài)人 按已收房款的日萬(wàn)分之三向買(mǎi)受人支付違約金 ”。2003年9月30日，大都公司 向張艷霞交付了房屋。張艷霞依約留下3%的質(zhì)保金后，亦支付了購(gòu)房款148372. 66元，但在房屋交付60日屆滿后，大都公司未能提供產(chǎn)權(quán)登記資料。2004年9月2日，宜昌市房地產(chǎn)權(quán)監(jiān)理處向大都公司出具了該幢房屋的產(chǎn)權(quán)證明單。2004年11月4日，宜昌市房地產(chǎn)管理部門(mén)受理了張艷霞房屋產(chǎn)權(quán)登記申請(qǐng)。2006年2月

3、28日，張艷霞以大都公司遲延提交產(chǎn)權(quán)登記資料，違反合同約定為 由提起訴訟，要求按已付房款 148372.66元承擔(dān)2003年11月30至2004年11 月4日期間日萬(wàn)分之三的違約金。大都公司以張艷霞的訴請(qǐng)已超過(guò)訴訟時(shí)效期限 為由進(jìn)行抗辯。審判一審法院審理認(rèn)為：張艷霞與大都公司所簽商品房買(mǎi)賣(mài)合同有效。大都公司應(yīng)在交付房屋后60日內(nèi)即2003年11月30日前將產(chǎn)權(quán)登記資料報(bào)送房地產(chǎn)管理 部門(mén)備案，實(shí)際延遲至2004年11月4日才提交，逾期338天，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違 約責(zé)任。因張艷霞主張的是大都公司承擔(dān)遲延履行義務(wù)的違約責(zé)任，而大都公司履行合同的時(shí)間是2004年11月4日，違約責(zé)任的時(shí)效應(yīng)從次日即 2

4、004年11 月5日開(kāi)始起算，故張艷霞于2006年2月28日向法院起訴并沒(méi)有超過(guò)訴訟時(shí)效。 據(jù)此，一審法院判決大都公司向張艷霞支付違約金 15044.99元。大都公司不服判決，仍以本案訴請(qǐng)超過(guò)訴訟時(shí)效為由提出上訴。二審法院審理認(rèn)為：大都公司與張艷霞簽訂的商品房買(mǎi)賣(mài)合同合法有效。大 都公司未按約于交付房屋后60日內(nèi)，將產(chǎn)權(quán)登記資料報(bào)送產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)備案， 導(dǎo)致張艷霞未能及時(shí)取得房屋權(quán)屬證， 侵害了張艷霞的合法權(quán)益，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé) 任。大都公司提供完整房屋登記資料的最終時(shí)間， 應(yīng)以房屋產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)出具的房地產(chǎn)業(yè)務(wù)受理單時(shí)間為依據(jù)，原審據(jù)此認(rèn)定本案未過(guò)訴訟時(shí)效并無(wú)不當(dāng)。 據(jù)此，二審法院駁回大都公司的上訴

5、，維持原判。評(píng)析筆者認(rèn)為，一、二法院對(duì)訴訟時(shí)效的起算和計(jì)算是錯(cuò)誤的。合同請(qǐng)求權(quán)應(yīng)從合同約定的主債權(quán)履行期滿或違約行為發(fā)生時(shí)開(kāi)始計(jì)算，而本案則從大都公司實(shí)際履 行后開(kāi)始計(jì)算，這種處理隱含了一個(gè)法律前提，即把履行行為作為民法通則第一 百四十條規(guī)定的 同意履行”而中斷訴訟時(shí)效對(duì)待。但這種認(rèn)識(shí)有失偏頗，據(jù)此作 出的裁判是有失公正的?，F(xiàn)析理如下：一、使特定債務(wù)歸于消滅的履行行為不能視為債務(wù)人對(duì)其它債務(wù)的履行同意。民法通則第一百四十條規(guī)定：訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求 或者同意履行義務(wù)而中斷”。正確理解規(guī)定中使訴訟時(shí)效中斷的 同意”？對(duì)準(zhǔn)確 適用法律、公正對(duì)處理訴訟時(shí)效糾紛案件至關(guān)重要。筆者認(rèn)為

6、，從立法本意和字面語(yǔ)義上分析，民法通則一百四十條規(guī)定的同意”是指?jìng)鶆?wù)人以口頭或書(shū)面方式所作同意履行債務(wù)的意思表示，而不包括實(shí)際履行這種推定性質(zhì)的同意。意思表示狀態(tài)下的同意與實(shí)際履行情況下的同意不僅在同 意方式上存在區(qū)別，而且在同意的心理狀態(tài)、同意的時(shí)間、同意的內(nèi)容上有重大 不同：1、在同意的心理狀態(tài)上，口頭或書(shū)面同意是債務(wù)人對(duì)債務(wù)清償?shù)囊环N主 觀承諾，意思表示的態(tài)度十分清晰和明確， 而實(shí)際履行這種推定性質(zhì)的同意， 并 不意味債務(wù)人承諾和愿意繼續(xù)履行清償義務(wù)，不包括債務(wù)人對(duì)債務(wù)的未來(lái)心態(tài)。2、在同意履行時(shí)間上，口頭或書(shū)面同意一般有履行債務(wù)的時(shí)間或限期表示，而 推定同意，僅僅表明債務(wù)人的即時(shí)給付，

7、并不意味債務(wù)人承諾今后何時(shí)給付、 再 次給付。3、在同意履行內(nèi)容上，口頭或書(shū)面同意，對(duì)同意履行的債務(wù)內(nèi)容和范 圍特定化，如本金多少？利息多少？十分具體和明確， 使人明確無(wú)誤。而實(shí)際履 行，其同意”履行的內(nèi)容僅僅是針對(duì)債權(quán)人主張的特定債權(quán)，效力只及于給付行 為本身，范圍并不自然包括債權(quán)人尚未主張的或債務(wù)人實(shí)際未給付的債務(wù)。筆者認(rèn)為，民法通則第一百四十條規(guī)定中的 債務(wù)”是指被權(quán)利人主張過(guò)的、同一性 質(zhì)、特定化的債務(wù)，而不包括其它內(nèi)容和范圍的債務(wù)。以本案情形為例，合同義 務(wù)人大都公司提交房產(chǎn)登記資料的實(shí)際履行行為， 只表明其同意履行合同約定的 特定、單一義務(wù)，并不意味其同意支付逾期交證的違約金。一、

8、二判決以其提交 資料行為推定其同意或承諾愿意承擔(dān)違約金， 缺乏其意思表示的明示證據(jù)，顯然 違背了其意思表示的真實(shí)性。大都公司并未實(shí)際支付一分錢(qián)的違約金， 這恰恰表 明了他不同意支付違約金的心理狀態(tài)。在漢語(yǔ)詞典上，同意”解釋為 對(duì)他人的意見(jiàn)和要求表示贊同和認(rèn)可 ”可見(jiàn)， 同意”在主觀上帶有被動(dòng)附合色彩， 要求”在前，同意”于后。從這層語(yǔ)境上分 析，民法通則第一百四十條把債務(wù)人的同意來(lái)作為訴訟時(shí)效中斷的原因，存在用詞不夠嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膯?wèn)題。因?yàn)榇藭r(shí)的 同意”是以債權(quán)人的請(qǐng)求為基礎(chǔ)或前提的，而債 權(quán)人的請(qǐng)求在本條中被作為訴訟時(shí)效中斷的原因，即使債務(wù)人不同意也能產(chǎn)生時(shí) 效中斷的法律后果，那么后面再規(guī)定同意純屬

9、多余，依筆者愚見(jiàn)，同意”二字應(yīng)改為表示”而表示”即包括被動(dòng)性的承諾，也包括主動(dòng)性的許諾。另從中斷”的特定含義和適用前提分析，中斷是以債權(quán)的存在和存續(xù)為條件的, 它針對(duì)尚未消滅、在時(shí)間上延續(xù)的同一債權(quán)才能產(chǎn)生時(shí)效上的意義。 如果債務(wù)人 實(shí)際全部履行了債務(wù)，則債權(quán)人的債權(quán)歸于消滅，債權(quán)不再在時(shí)間上延伸，中斷 便失去了存在的價(jià)值基礎(chǔ)。二、無(wú)關(guān)聯(lián)的特定債務(wù)訴訟時(shí)效中斷并不必然引起另一債務(wù)的訴訟時(shí)效中斷當(dāng)然，以上分析是針對(duì)同一債權(quán)或特定債權(quán)而言的。 這就產(chǎn)生了第二層次的問(wèn)題： 在同一合同法律關(guān)系中，某一合同主債權(quán)被對(duì)方履行后，能否產(chǎn)生從債權(quán)訴訟時(shí) 效的中斷？或者說(shuō)，合同標(biāo)的的給付行為終結(jié)能否產(chǎn)生違約請(qǐng)求

10、權(quán)訴訟時(shí)效的中 斷?筆者認(rèn)為，這應(yīng)從主、從債務(wù)的關(guān)聯(lián)程度和債權(quán)人的請(qǐng)求行為兩個(gè)方面來(lái)區(qū) 分。有人認(rèn)為，主債務(wù)訴訟時(shí)效中斷引起從債務(wù)訴訟時(shí)效的中斷，如體現(xiàn)主、從債務(wù)關(guān)系的本金與利息便是如此。筆者認(rèn)為，本金和利息構(gòu)成物權(quán)上的原物和孳息關(guān) 系，但不必然構(gòu)成債務(wù)關(guān)系中的主債務(wù)和從債務(wù)關(guān)系。 至少不是嚴(yán)格意義上主債 務(wù)和從債務(wù)關(guān)系，如擔(dān)保法律中的保證責(zé)任，才是嚴(yán)格意義上的從債務(wù)。且從理 論上講，即使本金與利息構(gòu)成主、從債務(wù)關(guān)系，主債務(wù)的訴訟時(shí)效中斷也不必然 引起從債務(wù)訴訟時(shí)效的中斷。如擔(dān)保法司法解釋第三十六條規(guī)定：連帶保證責(zé)任中，主債務(wù)訴訟時(shí)效中斷，保證債務(wù)訴訟時(shí)效不中斷 ”。不過(guò)，我們也得承認(rèn)， 在有

11、些情況下，對(duì)主債務(wù)的履行，可能引起從債務(wù)訴訟時(shí)效的中斷。如借款合同 中的本金履行，可能引起利息債務(wù)的訴訟時(shí)效中斷。 這是由兩個(gè)原因決定的：一 是本金是利息計(jì)算的基數(shù)，本金數(shù)額變化決定著利息的變化，且這種變化取于債 務(wù)人的履行行為；二是這種情形發(fā)生于主債務(wù)部分清償?shù)那闆r下，由于從債務(wù)依附于主債務(wù)，主債務(wù)因未全部清償而繼續(xù)存在，從債務(wù)依附其上，訴訟時(shí)效亦隨同繼續(xù)計(jì)算。部分履行產(chǎn)生從債務(wù)訴訟時(shí)效中斷的效果。因此，是奉行時(shí)效獨(dú)立原則還是執(zhí)行時(shí)效從屬原則？取決于兩種債權(quán)的獨(dú)立或分離程度。本案合同中的提交資料義務(wù)與違約金責(zé)任并不存在以上密切的關(guān)聯(lián)： 只要大都公司逾期交證一 天，張艷霞便可以主張權(quán)利，而不必

12、依賴大都公司在時(shí)間上的繼續(xù)性違約行為； 提交資料是一項(xiàng)獨(dú)立完整的特定債務(wù)給付行為，與承擔(dān)違約金責(zé)任的種類(lèi)之債、 金錢(qián)之債性質(zhì)不同。因此，提交資料請(qǐng)求與違約請(qǐng)求之間不存在關(guān)聯(lián)因素， 我們 不能結(jié)論本案合同提交資料的主債務(wù)的履行必然引起從債務(wù)違約責(zé)任訴訟時(shí)效的中斷。還應(yīng)指出，請(qǐng)求權(quán)和請(qǐng)求行為是有區(qū)別的，雖然請(qǐng)求權(quán)以特定基礎(chǔ)權(quán)利的存在為 前提，且在許多情況下，數(shù)種請(qǐng)求權(quán)可能出現(xiàn)同時(shí)并存的現(xiàn)象。但享有請(qǐng)求權(quán)并 不等于行使了請(qǐng)求權(quán)，當(dāng)事人的請(qǐng)求權(quán)應(yīng)以特定的意思表示作出。合同上請(qǐng)求權(quán)包括合同有效成立時(shí)的給付請(qǐng)求權(quán)和不履行合同義務(wù)產(chǎn)生的損害賠償請(qǐng)求權(quán)。 違約請(qǐng)求權(quán)是合同上請(qǐng)求權(quán)的組成部分，但其仍然需要以權(quán)利

13、人以作為方式作 出。在司法實(shí)踐中，權(quán)利人主張權(quán)利的類(lèi)型和范圍應(yīng)當(dāng)以明示方式， 如財(cái)產(chǎn)案件 受理費(fèi)的收取，則以請(qǐng)求標(biāo)的額作為案件受理費(fèi)的計(jì)算依據(jù)。本案中，張艷霞雖然享有要求大都公司支付逾期交證違約金的請(qǐng)求權(quán)，但沒(méi)有證據(jù)表明其行使過(guò)這 一權(quán)利。在此前提下，大都公司交證的同意范圍是履行主合同義務(wù)， 而不包括支 付違約金。我們?cè)谇懊鎸?duì) 同意”的被動(dòng)語(yǔ)境和語(yǔ)義作過(guò)分析，同意的內(nèi)容只能限 于對(duì)方請(qǐng)求的范圍。在債權(quán)人并未主張的情況下，我們不應(yīng)將大都公司提交資料 的履行 同意”擴(kuò)張到張艷霞尚未請(qǐng)求的違約金債權(quán)上。否則，就違背了大都公 司同意的意思表示真實(shí)性。三、本案應(yīng)按繼續(xù)性債權(quán)確定大都公司的逾期交證的違約責(zé)

14、任繼續(xù)性債權(quán)，是指當(dāng)事人在合同中以日、月或季為單位計(jì)算違約金而成立的一種 合同債權(quán)，如房屋租賃合同中按月計(jì)收租金，物業(yè)管理合同中按月收取物業(yè)管理 費(fèi)，供用電合同中按月計(jì)收電費(fèi)等，它以約定時(shí)間屆滿形成一種債權(quán)。 它與一時(shí) 性債權(quán)相對(duì)應(yīng)。一時(shí)性債權(quán)是指合同約定或法律規(guī)定某一時(shí)間到來(lái)或特定事由發(fā) 生時(shí)而成立的且數(shù)額固定化的債權(quán)。 當(dāng)事人在合同中約定違約金具體數(shù)額， 如一 方違約則承擔(dān)違約金5萬(wàn)元，只要違約行為發(fā)生，5萬(wàn)元的債權(quán)債務(wù)關(guān)系便已形 成，其后續(xù)時(shí)間對(duì)債權(quán)構(gòu)成或數(shù)額變化不產(chǎn)生任何影響， 無(wú)須時(shí)間補(bǔ)充即告成立 和完成。一時(shí)性債權(quán)從約定履行期屆滿之次日起計(jì)算訴訟時(shí)效。繼續(xù)性債權(quán)，可以日或月為單位獨(dú)

15、立形成的債權(quán)。若以日單位，違約行為發(fā)生的第一天，權(quán)利人即產(chǎn)生第一個(gè)債權(quán)，第二天即產(chǎn)生第二個(gè)債權(quán) 第365天,則產(chǎn)生365個(gè)債權(quán)。 這些債權(quán)”具有經(jīng)濟(jì)上和法律上的一定獨(dú)立性，作為請(qǐng)求權(quán)的發(fā)生基礎(chǔ)。換言之, 繼續(xù)性債權(quán)由一個(gè)個(gè)獨(dú)立單位的債權(quán)構(gòu)成一個(gè)個(gè)獨(dú)立單位的請(qǐng)求權(quán)。以日、月、 季、年為單位，一年則構(gòu)成365個(gè)或12個(gè)或4個(gè)或1個(gè)單位的獨(dú)立請(qǐng)求權(quán),相應(yīng)地 有365個(gè)或12個(gè)或4個(gè)或1個(gè)訴訟時(shí)效的起算點(diǎn)。繼續(xù)性債權(quán)雖然相對(duì)獨(dú)立， 但因基于同一法律事實(shí)且性質(zhì)相同，債權(quán)人可將這些多個(gè)獨(dú)立的債權(quán)集合起來(lái)， 作為一個(gè)整體債權(quán)行使訴訟請(qǐng)求權(quán)。一時(shí)性債權(quán)和繼續(xù)性債權(quán)在適用訴訟時(shí)效上主要區(qū)別表現(xiàn)在：一時(shí)性債權(quán)從清

16、償期限屆滿的次日便開(kāi)始整體性的計(jì)算訴訟時(shí)效；繼續(xù)性債權(quán)是就單個(gè)債權(quán)分別計(jì)算訴訟時(shí)效。在繼續(xù)性債權(quán)的訴訟時(shí)效計(jì)算中，位于前面的請(qǐng)求權(quán)超過(guò)了訴 訟時(shí)效，并不意味后位的請(qǐng)求權(quán)亦超過(guò)了訴訟時(shí)效。反之，位于后面的請(qǐng)求權(quán)未超過(guò)訴訟時(shí)效，并不等于位于前面的請(qǐng)求權(quán)未超過(guò)訴訟時(shí)效。它們之間不存在"連 帶"關(guān)系，各自獨(dú)立，互不相涉。至于后面的請(qǐng)求權(quán)是否超過(guò)了訴訟時(shí)效，則看 債權(quán)人在主張權(quán)利時(shí)，是否超過(guò)了兩年的期限。就本案而言，大都公司在2003年12月1日逾期交證構(gòu)成違約，張艷霞從當(dāng)日起便享有主張一天違約金的第一 個(gè)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，次日便有第二個(gè)請(qǐng)求權(quán)，至 2004年11月4日，其累計(jì)享有338

17、個(gè)獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)。其應(yīng)在每個(gè)獨(dú)立債權(quán)形成后的兩年期間內(nèi)， 分別計(jì)算并行使違 約金的請(qǐng)求權(quán)。第一個(gè)請(qǐng)求權(quán)至遲不得超過(guò)2005年12月1日，最后一個(gè)請(qǐng)求權(quán) 即第338個(gè)債權(quán)至遲不得超過(guò)2006年11月5日行使。而張艷霞2006年2月2 8日向法院起訴，即意味其2003年12月1日應(yīng)行使的第一個(gè)請(qǐng)求權(quán)和至 2006 年2月27日期間應(yīng)行使的89個(gè)請(qǐng)求權(quán)超過(guò)了二年的訴訟時(shí)效期間，依序逐個(gè)歸 于消滅，另第90個(gè)至第338個(gè)請(qǐng)求權(quán)分別對(duì)應(yīng)至2006年2月28日至11月5 日，這249個(gè)請(qǐng)求權(quán)仍在兩年訴訟時(shí)效期間內(nèi)。 據(jù)此，張艷霞所主張違約金應(yīng)是 0.003 X 249X 148372元6= 11083.44

18、元。對(duì)另89個(gè)超過(guò)訴訟時(shí)效期間的訴訟請(qǐng)求 不應(yīng)支持。一、二法院違背繼續(xù)性債權(quán)訴訟時(shí)效計(jì)算的基本規(guī)則，在大都公司已 作時(shí)效抗辯的情形下全部予以支持的做法不當(dāng)，有失公正。另須提示一下，本案大都公司逾期提交資料的違約行為應(yīng)當(dāng)截止于宜昌市房地產(chǎn) 權(quán)監(jiān)理處向其出具產(chǎn)權(quán)證明單的 2004年9月2日，而非宜昌市房地產(chǎn)管理部門(mén) 受理張艷霞房屋產(chǎn)權(quán)登記申請(qǐng)的2004年11月4日。因?yàn)?，依合同約定，大都公 司是將相關(guān)資料送交房地產(chǎn)登記機(jī)關(guān)備案，為張艷霞等眾多購(gòu)買(mǎi)者提供辦理房產(chǎn) 證的前置條件，而非代理張艷霞辦理房產(chǎn)證。房地產(chǎn)權(quán)監(jiān)理處出具產(chǎn)權(quán)證明單， 則意味其提交資料的備案義務(wù)履行完畢。至于張艷霞何時(shí)去辦房產(chǎn)證，主動(dòng)

19、權(quán)完 全由其自行控制。她可以于 2004年9月3日去，也可以2004年11月4日以后 的任何時(shí)間去，時(shí)間的拖延與大都公司毫無(wú)關(guān)聯(lián)，不應(yīng)作為其違約責(zé)任。否則， 張艷霞可以惡意拖延而使對(duì)方受到損失，違背違約制度的設(shè)立目的和道德宗旨。四、繼續(xù)性債權(quán)的法律分類(lèi)方法有利于社會(huì)關(guān)系調(diào)整的合理化錯(cuò)綜復(fù)雜的社會(huì)關(guān)系，需要形式多樣的社會(huì)調(diào)節(jié)手段。以時(shí)間單位為標(biāo)準(zhǔn)的一時(shí) 性債權(quán)和繼續(xù)性債權(quán)的劃分，作為一種法律方法，為化解債權(quán)人和債務(wù)人的利益 沖突提供了新的途徑。繼續(xù)性債權(quán)在訴訟時(shí)效的適用上采用分別、 獨(dú)立的計(jì)算方 式，縮小了債權(quán)人和債務(wù)人的爭(zhēng)執(zhí)距離， 能夠最大限度、最近公平地兼顧到他們 間的利益平衡關(guān)系，營(yíng)造雙贏

20、，化解糾紛。著近些年房地產(chǎn)市場(chǎng)的升溫，逾期交房、逾期辦證等商品房銷(xiāo)售合同糾紛也日益 增多。為了維護(hù)自己的合法權(quán)益，消費(fèi)者往往在與開(kāi)發(fā)商協(xié)商無(wú)果的情況下訴諸 法律,此時(shí)就涉及該請(qǐng)求的訴訟時(shí)效問(wèn)題。關(guān)于逾期交房違約金的訴訟時(shí)效問(wèn)題 , 實(shí)踐中爭(zhēng)議較大，各地法院的判例也不盡相同，筆者將在下文中對(duì)當(dāng)前的主流觀點(diǎn) 進(jìn)行逐一評(píng)析，并從更有利于平衡雙方當(dāng)事人利益、解決糾紛的角度尋求一種更 為適合的訴訟時(shí)效起算方式一、訴訟時(shí)效及訴訟時(shí)效期間起算的含義訴訟時(shí)效，指權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利即喪失請(qǐng)求人民法院依法保護(hù) 其民事權(quán)利的法律制度。1從我國(guó)民法通則的相關(guān)規(guī)定來(lái)看，我國(guó)訴訟時(shí)效制度 采用的是消滅時(shí)效制度，

21、訴訟時(shí)效制度的設(shè)立主要在于督促權(quán)利人及時(shí)行使權(quán)利 , 即體現(xiàn)了法律保護(hù)勤勉者，不保護(hù)懶惰者的原則，通過(guò)訴訟時(shí)效制度可以使當(dāng)事人 之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系得以盡快確定，從而既達(dá)到穩(wěn)定的社會(huì)交易秩序，又促進(jìn)經(jīng)濟(jì) 流轉(zhuǎn)的立法目的。訴訟時(shí)效期間的起算，也稱訴訟時(shí)效期間的開(kāi)始，是指民事法律 規(guī)定的關(guān)于保障權(quán)利人通過(guò)訴訟實(shí)現(xiàn)請(qǐng)求權(quán)的有效期間開(kāi)始計(jì)算，它直接關(guān)系到 訴訟時(shí)效期間是否屆滿，權(quán)利人能否請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)保護(hù)其民事權(quán)利。因此，訴訟時(shí)效期間的起算是確定權(quán)利人請(qǐng)求法院保護(hù)其權(quán)利的期間和范圍的重要制度。目前我國(guó)法律對(duì)訴訟時(shí)效期間起算的規(guī)定主要集中在民法通則第137條,即訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被

22、侵害時(shí)起計(jì)算。本文將通過(guò)對(duì) 當(dāng)前逾期交房違約金請(qǐng)求權(quán)的訴訟時(shí)效起算的三種主要做法的評(píng)析，闡述筆者對(duì) 于該問(wèn)題的觀點(diǎn)。二、當(dāng)前三種訴訟時(shí)效起算點(diǎn)當(dāng)前法院實(shí)踐中，對(duì)于逾期交房訴訟違約金請(qǐng)求權(quán)的訴訟時(shí)效起算問(wèn)題主要 存在三種觀點(diǎn)：其一，從合同約定的交房時(shí)間起算2年的訴訟時(shí)效；其二，從房地產(chǎn) 公司實(shí)際交房之日起計(jì)算2年的訴訟時(shí)效；其三,從向法院起訴之日起向前推2年, 保護(hù)這兩年的違約金請(qǐng)求權(quán)。下面就這三種主流觀點(diǎn)進(jìn)行評(píng)析。（一）以合同約定的交房時(shí)間為起算點(diǎn)根據(jù)上海市高級(jí)人民法院司法解釋?zhuān)呙?00110號(hào)）第二十六條的關(guān)于違 約金訴訟時(shí)效計(jì)算的規(guī)定，預(yù)售房屋延遲交房違約金的訴訟時(shí)效，應(yīng)當(dāng)從購(gòu)房人知

23、道或者應(yīng)當(dāng)知道違約行為發(fā)生之日起計(jì)算，也就是從預(yù)售合同約定的交房日開(kāi)始 起算兩年。此觀點(diǎn)的主要依據(jù)為，根據(jù)民法通則的規(guī)定，訴訟時(shí)效期間從知道 或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。2在合同約定的交房時(shí)間到達(dá)后，開(kāi)發(fā)商沒(méi) 有交房就構(gòu)成了違約行為，同時(shí)合同相對(duì)方（業(yè)主）就應(yīng)當(dāng)已經(jīng)知道其權(quán)利被侵害， 即該違約行為一經(jīng)發(fā)生，其侵害了債權(quán)人合法權(quán)益的事實(shí)即已確定。倘若依此觀 點(diǎn)，從合同約定的交房時(shí)間（也就是交房日期的次日）起算違約金請(qǐng)求權(quán)的訴訟時(shí) 效,而此時(shí)，只有該日的違約金請(qǐng)求權(quán)未得到給付，即該日違約金請(qǐng)求權(quán)利被侵犯， 而之后的每日產(chǎn)生的違約金尚未發(fā)生，又談何被侵犯。同時(shí),這種訴訟時(shí)效的起算方法也會(huì)造成一定

24、的社會(huì)公平問(wèn)題。作為存在違 約行為的開(kāi)發(fā)商來(lái)說(shuō)，如果超過(guò)兩年的訴訟時(shí)效，就可以此為抗辯拒絕承擔(dān)違約金 的賠償責(zé)任，同時(shí)也就不再急于交付房屋，而對(duì)于沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的購(gòu)買(mǎi)者來(lái)說(shuō)，一旦超 過(guò)合同約定的交房日兩年，就喪失違約金請(qǐng)求勝訴權(quán)，也就很難督促開(kāi)發(fā)商盡早交 房。因此，此種起算方法對(duì)于權(quán)利人的要求最為苛刻，反而成為違約方逃避法律責(zé) 任的一種工具，不利于司法追求的社會(huì)效果與法律效果相統(tǒng)一。（二）從房地產(chǎn)公司實(shí)際交房之日起計(jì)算 2年的訴訟時(shí)效此種觀點(diǎn)實(shí)際采用的是侵權(quán)法理論，即該逾期交房的侵權(quán)行為始終存在，故訴 訟時(shí)效應(yīng)當(dāng)從該侵權(quán)行為終結(jié)之日其計(jì)算，即從開(kāi)發(fā)商實(shí)際交付房屋之日起計(jì) 算。該觀點(diǎn)主要依據(jù)的是最高人

25、民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則若干問(wèn)題的 意見(jiàn)中規(guī)定的，侵權(quán)行為是持續(xù)發(fā)生的，訴訟時(shí)效從侵權(quán)行為實(shí)施終了之日起計(jì) 算3。但是該觀點(diǎn)也存在著一定弊端，首先逾期交房違約金的請(qǐng)求權(quán)是基于雙方當(dāng) 事人在合同中的約定所產(chǎn)生的一種合同之債，故不能適用侵權(quán)行為的訴訟時(shí)效規(guī) 定;其次，采用此種訴訟時(shí)效起算方法會(huì)造成當(dāng)事人為了獲取更多的逾期交房違約 金,而怠于向房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)商主張其權(quán)利，造成該訴訟時(shí)效被權(quán)利人濫用，對(duì)于開(kāi)發(fā) 商來(lái)說(shuō)又存在一定的不公平性。（三）從向法院起訴之日起向前推2年,保護(hù)這兩年的違約金請(qǐng)求權(quán)實(shí)踐中，有的法院采用了一種更為合理有效地訴訟時(shí)效起算方法，即當(dāng)事人因逾期交房或逾期辦理權(quán)屬登記而提起違約之訴

26、，相對(duì)方在一審?fù)忁q論結(jié)束前提 出訴訟時(shí)效抗辯理由的，違約金保護(hù)范圍為當(dāng)事人起訴之日前兩年。期間有時(shí)效 中斷或中止情形，適用中斷或中止的規(guī)定。4筆者也比較贊同此觀點(diǎn)，并將在下文 中詳細(xì)闡述這種逾期交房違約金請(qǐng)求權(quán)訴訟時(shí)效計(jì)算方法的依據(jù)。三、采用第三種觀點(diǎn)起算訴訟時(shí)效的理論依據(jù)及現(xiàn)實(shí)意義保護(hù)當(dāng)事人起訴之日向前推兩年的逾期交房違約金請(qǐng)求權(quán)，這種觀點(diǎn)的主要 依據(jù)為，該債權(quán)為繼續(xù)性債權(quán),違約金的計(jì)算是以日為單位的，故多違約一日就產(chǎn) 生多一日的違約金，即產(chǎn)生多一日的違約金請(qǐng)求權(quán)，對(duì)于每一個(gè)請(qǐng)求權(quán)分別計(jì)算訴 訟時(shí)效。（一）屬于繼續(xù)性債權(quán)的理論依據(jù)繼續(xù)性債權(quán)是相對(duì)應(yīng)一時(shí)性債權(quán)的一個(gè)概念。一時(shí)性債權(quán)指的是債權(quán)

27、的內(nèi)容在 某一個(gè)時(shí)間點(diǎn)就已經(jīng)得以確定的債權(quán)。例如，在借貸關(guān)系中,雙方借款合同一經(jīng)簽字生效，對(duì)于該借款數(shù)額的債權(quán)請(qǐng)求權(quán)的內(nèi)容就已確定，當(dāng)雙方約定的履行期限屆 滿，債權(quán)人被侵犯的債權(quán)的訴訟時(shí)效就開(kāi)始起算。而當(dāng)前商品房買(mǎi)賣(mài)合同中，普遍都有出賣(mài)人逾期交房，每逾期一日需向購(gòu)房人支付房款總價(jià)固定比例的違約金的 約定，故逾期交房的違約金屬于繼續(xù)性債權(quán)的一種，隨著合同約定交房時(shí)間屆滿， 就產(chǎn)生了按日計(jì)算的違約金，該每日產(chǎn)生的違約金債權(quán)各自具有一定得獨(dú)立性 ，即 個(gè)別性債權(quán)，應(yīng)當(dāng)單獨(dú)計(jì)算訴訟時(shí)效，并最終構(gòu)成累計(jì)違約金的組成部分。繼續(xù)性債權(quán)是指?jìng)鶛?quán)的內(nèi)容和范圍會(huì)受到時(shí)間因素的影響，并且會(huì)伴隨著時(shí)間的推移而不斷發(fā)生

28、變化，例如按日計(jì)算的租金債權(quán)是隨著租賃關(guān)系的繼續(xù)而累 積產(chǎn)生;按月計(jì)算的利息債權(quán)是伴隨借款本金債權(quán)的存續(xù)而持續(xù)產(chǎn)生的；按日計(jì)算的違約金債權(quán)同樣隨違約行為的繼續(xù)而按日產(chǎn)生的。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#可見(jiàn),繼續(xù)性債權(quán)與一時(shí)性債權(quán)這兩種債權(quán)的最大的區(qū)別在于債權(quán)的內(nèi)容是否具有時(shí)間上的固定性，而這直接關(guān)系著訴訟時(shí)效的計(jì)算問(wèn)題。繼續(xù)性債權(quán)由于 債權(quán)內(nèi)容隨著時(shí)間的變化而改變，故宜將每個(gè)債權(quán)單獨(dú)起算訴訟時(shí)效，才能更好平 衡債權(quán)人與債務(wù)人的訴訟利益；而一時(shí)性債權(quán)由于債權(quán)內(nèi)容已經(jīng)固定，故訴訟時(shí)效 的起算也比較容易。（二 ）現(xiàn)實(shí)意義其一，采取此種起算方法符合法律精神。設(shè)立訴訟時(shí)效制度的目的不是處罰權(quán)利人不及時(shí)行使請(qǐng)求權(quán)

29、的行為，也不是保護(hù)義務(wù)人不履行義務(wù)的行為，而是為了 督促權(quán)利人及時(shí)行使權(quán)利，以保障社會(huì)交易的整體安全性和穩(wěn)定性。因此，訴訟時(shí) 效制度不應(yīng)當(dāng)成為違約方不履行義務(wù)的手段。其二,法律是各種權(quán)利的平衡機(jī)制，在若干對(duì)立的權(quán)利之間，在相互沖突的價(jià) 值之間，法律應(yīng)有所取舍，在司法實(shí)踐中也應(yīng)當(dāng)給予考慮。逾期交房違約金請(qǐng)求權(quán) 的訴訟時(shí)效采用繼續(xù)性債權(quán)訴訟時(shí)效的計(jì)算方法，能夠最大限度地兼顧到雙方當(dāng) 事人的利益平衡關(guān)系，營(yíng)造雙贏，化解糾紛，因此也就更為符合公平正義的法律精 神。其三，面對(duì)錯(cuò)綜復(fù)雜的社會(huì)關(guān)系，就更需要形式多樣的社會(huì)調(diào)節(jié)手段。一時(shí)性債 權(quán)和繼續(xù)性債權(quán)這種以時(shí)間單位為標(biāo)準(zhǔn)法律方法 ，給逾期交房違約金這種債

30、權(quán)債 務(wù)關(guān)系的訴訟時(shí)效提供了一種新的計(jì)算方式。這種方式可以縮小了債權(quán)人和債務(wù) 人的爭(zhēng)執(zhí)距離，使雙方當(dāng)事人的矛盾沖突更容易解決。 綜上所述，逾期交房違約金請(qǐng)求權(quán)的訴訟時(shí)效以時(shí)間為單位分別計(jì)算，不僅具 有充分的法律依據(jù)，同時(shí)更有重要的現(xiàn)實(shí)意義。正所謂安居才能樂(lè)業(yè) ，房地產(chǎn)業(yè)對(duì) 于社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展、人民生活水平提高、社會(huì)穩(wěn)定都具有舉足輕重的意義。 對(duì)于逾 期交房這類(lèi)日益增多的糾紛，如何在開(kāi)發(fā)商和廣大購(gòu)房者之間尋找一種更為適當(dāng) 平衡的沖突解決方法，是我們司法實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)考慮問(wèn)題。而采取繼續(xù)性債權(quán)的訴 訟時(shí)效起算方法就可以很好的解決此問(wèn)題，并最終取得良好的法律效果和社會(huì)效 果。一時(shí)性合同與繼續(xù)性合同1 概念(

31、1) 一時(shí)性合同。指可以通過(guò)一次給付使合同目的得以實(shí)現(xiàn)的合同。所謂 一次給付，既指純粹一次履行完畢，還包括分期履行。在后一種情形，因其總給 付系自始確定，時(shí)間因素對(duì)于給付的內(nèi)容和范圍并無(wú)影響。(2) 繼續(xù)性合同。指合同內(nèi)容非一次給付可完結(jié)，須經(jīng)持續(xù)的給付才能實(shí)現(xiàn)合同目的的合同。其基本特色在于，時(shí)間因素在合同履行上居于重要地位， 總 給付的內(nèi)容取決于應(yīng)為給付時(shí)間的長(zhǎng)短。委托合同、雇傭合同、勞動(dòng)合同、合伙合同、租賃合同、借用合同、保管合同、倉(cāng)儲(chǔ)合同、供應(yīng)水電氣熱合同均屬繼續(xù)性合同。2分類(lèi)的意義：(1)可讓與性的強(qiáng)弱不同。一時(shí)性合同中的債權(quán)債務(wù)，可讓與性較強(qiáng)；繼續(xù)性合同中的債權(quán)債務(wù)，原則上由當(dāng)事人承

32、受，轉(zhuǎn)讓的障礙較多。合同法對(duì)此有所體現(xiàn)：承租人未經(jīng)出租人同意擅自轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同(合同 法第224條第二款)；除非當(dāng)事人另有約定，保管人不得將保管物轉(zhuǎn)交第三人保管（合同法第371條；受托人應(yīng)當(dāng)親自處理委托事務(wù)（合同法第 400 條）。法律敎育網(wǎng)（2）對(duì)解除權(quán)限制的程度不同。一時(shí)性合同貫徹合同嚴(yán)守原則，解除權(quán)發(fā)生的原因較少。繼續(xù)性合同重視信賴基礎(chǔ)之存在，信賴基礎(chǔ)喪失或難以期待當(dāng)事 人繼續(xù)維持合同關(guān)系時(shí)，法律多允許當(dāng)事人解除合同，繼續(xù)性合同法律規(guī)定了較 多的法定解除權(quán)。例如，委托合同、不定期租賃合同的當(dāng)事人享有任意解除權(quán)； 加工承攬合同的定作人有權(quán)任意解除合同。（3）合同解除是否溯及既往

33、不同。一時(shí)性合同解除后具有恢復(fù)原狀的可能性，可以發(fā)生溯及既往的效力。繼續(xù)性合同被解除時(shí)，或無(wú)恢復(fù)原狀的可能性， 或不宜恢復(fù)原狀，故繼續(xù)性合同被解除后僅向?qū)?lái)發(fā)生效力， 解除前的合同關(guān)系 不受影響。違約金訴訟時(shí)效本文闡述的違約金訴訟時(shí)效，是在合同之債的基礎(chǔ)上的。即雙方當(dāng)事人在自愿的 情況下協(xié)商一致簽訂的合同，合同是合法有效的。于違約金訴訟時(shí)效的意見(jiàn)匯總 為以下幾點(diǎn)：一、一時(shí)性債權(quán)下違約金的訴訟時(shí)效：一時(shí)性債權(quán)是指合同約定或法律規(guī)定某一時(shí)間到來(lái)或特定事由發(fā)生時(shí)而成立的且數(shù)額固定化的債權(quán)。當(dāng)事人在合同中約定違約金具體數(shù)額， 也明確了違約金訴 訟時(shí)效的起算點(diǎn)。如甲、乙雙方自愿協(xié)商一致簽訂建筑工程施工合

34、同，約定乙方在2015年2月1日前竣工，如若未竣工的乙方違約，承擔(dān)違約金50萬(wàn)元。只要 2015年2月1日前乙方未竣工則違約行為發(fā)生，50萬(wàn)元的債權(quán)債務(wù)關(guān)系便已形 成，違約行為發(fā)生之日，違約金的訴訟時(shí)效亦開(kāi)始起算。 其后續(xù)時(shí)間對(duì)債權(quán)構(gòu)成 或數(shù)額變化不產(chǎn)生任何影響，無(wú)須時(shí)間補(bǔ)充即告成立和完成。二、繼續(xù)性債權(quán)（也稱作連續(xù)性債權(quán)）下違約金的訴訟時(shí)效： 繼續(xù)性債權(quán)是指當(dāng)事人在合同中以日、月或季為單位計(jì)算違約金而成立的一種合 同債權(quán)，如房屋租賃合同中按月計(jì)收租金，物業(yè)管理合同中按月收取物業(yè)管理費(fèi)， 供用電合同中按月計(jì)收電費(fèi)等，它以約定時(shí)間屆滿形成一種債權(quán)。對(duì)于繼續(xù)性債權(quán)下的違約金訴訟時(shí)效分為兩種觀點(diǎn)：1

35、、繼續(xù)性債權(quán)是就單個(gè)債權(quán)分別計(jì)算訴訟時(shí)效。繼續(xù)性債權(quán)可以日或月為單位獨(dú)立形成債權(quán)。若以日為單位，違約行為發(fā)生的第一天，權(quán)利人即產(chǎn)生第一個(gè)債權(quán)，第二天即產(chǎn)生第二個(gè)債權(quán)，第 365天,則產(chǎn)生365個(gè)債權(quán)。這些“債權(quán)” 具有經(jīng)濟(jì)上和法律上的一定獨(dú)立性，作為請(qǐng)求權(quán)的發(fā)生基礎(chǔ)。換言之，繼續(xù)性債 權(quán)由一個(gè)個(gè)獨(dú)立單位的債權(quán)構(gòu)成一個(gè)個(gè)獨(dú)立單位的請(qǐng)求權(quán)。以日、月、季、年為 單位,一年則構(gòu)成365個(gè)或12個(gè)或4個(gè)或1個(gè)單位的獨(dú)立請(qǐng)求權(quán),相應(yīng)地有365 個(gè)或12個(gè)或4個(gè)或1個(gè)訴訟時(shí)效的起算點(diǎn)。繼續(xù)性債權(quán)雖然相對(duì)獨(dú)立，但因基 于同一法律事實(shí)且性質(zhì)相同，債權(quán)人可將這些多個(gè)獨(dú)立的債權(quán)集合起來(lái)， 作為一 個(gè)整體債權(quán)行使訴訟

36、請(qǐng)求權(quán)。最高人民法院民一庭法官韓延斌博士在談到主張逾 期辦證違約金的訴訟時(shí)效時(shí)說(shuō)：逾期辦證違約責(zé)任應(yīng)適用訴訟時(shí)效， 但不能一概 而論，應(yīng)區(qū)別對(duì)待：第一，當(dāng)事人在合同中明確約定逾期辦證違約金數(shù)額的，為一時(shí)性債權(quán)，從約定或法定的期限屆滿之次日起算訴訟時(shí)效；第二，當(dāng)事人在合同中約定以日或月為單位累計(jì)計(jì)算違約金數(shù)額的，屬于繼續(xù)性債權(quán)，以每個(gè)個(gè)別的債權(quán)分別適用訴訟時(shí)效；第三，當(dāng)事人沒(méi)有約定違約金或損失數(shù)額難以計(jì)算的，從公平誠(chéng)信原則出發(fā)，由出賣(mài)人按照買(mǎi)受人已付購(gòu)房款總額，參照中國(guó)人民銀行規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)計(jì)收逾期 貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。例如：甲、乙達(dá)成買(mǎi)賣(mài)50臺(tái)彩電的書(shū)面合同，約定甲于2003年12月10日向乙

37、 供應(yīng)“長(zhǎng)虹”牌彩電50臺(tái)，總價(jià)款249000元；乙于收貨后3日內(nèi)付款，如果乙 在收貨后10日內(nèi)不能付款，按日萬(wàn)分之三支付違約金。合同簽訂后，甲如約履 行了交付貨物的義務(wù)，乙于 2003年12月12日、2004年7月12日、2005年1 月10日分別給付貨款149000元、50000元、50000元。2006年9月21日甲向 法院起訴要求乙給付逾期付款違約金 9195元。乙以甲的訴請(qǐng)超過(guò)訴訟時(shí)效為由 抗辯。乙在2003年12月24日開(kāi)始構(gòu)成違約，甲從當(dāng)日起便享有主張100000元一天違約金的第一個(gè)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，次日便有第二個(gè)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，至2004年7月12日，其累計(jì)享有201個(gè)獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)。同理

38、，甲從2004年7月13日起便享有主張 50000元一天違約金的第一個(gè)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)， 次日便有第二個(gè)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，至2005 年1月10日，其累計(jì)享有191個(gè)獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)。其應(yīng)在每個(gè)獨(dú)立債權(quán)形成后的 兩年期間內(nèi)，分別計(jì)算并行使違約金的請(qǐng)求權(quán)。第一個(gè)請(qǐng)求權(quán)至遲不得超過(guò)2005 年12月24日，最后一個(gè)請(qǐng)求權(quán)至遲不得超過(guò) 2007年1月10日行使。而甲2006 年9月21日向法院起訴，即意味其2003年12月24日應(yīng)行使的第一個(gè)請(qǐng)求權(quán)和 至2004年9月21日期間應(yīng)行使的272個(gè)請(qǐng)求權(quán)超過(guò)了二年的訴訟時(shí)效期間，依 序逐個(gè)歸于消滅，另第273個(gè)至第392個(gè)請(qǐng)求權(quán)分別對(duì)應(yīng)至2004年9月22日至 2005

39、年1月10日，這120個(gè)請(qǐng)求權(quán)仍在兩年訴訟時(shí)效期間內(nèi)。2、繼續(xù)性債權(quán)是就整體債權(quán)計(jì)算訴訟時(shí)效。將違約金看成是一個(gè)整體債務(wù)，每段期間的違約金都構(gòu)成一個(gè)獨(dú)立債務(wù)，連續(xù)不斷的債務(wù)使訴訟時(shí)效發(fā)生中斷的效 力。由于違約金一般情況下只約定數(shù)額，不約定支付期限，因此，該支付違約金 的請(qǐng)求權(quán)屬于未約定支付期限的債權(quán)，債權(quán)人隨時(shí)均可主張，只有債務(wù)人明確表 示不履行違約金時(shí)，才能認(rèn)定債權(quán)人“知道或者應(yīng)當(dāng)知道其對(duì)違約金的權(quán)利受到 侵害”訴訟時(shí)效才可依法計(jì)算，案例：最高人民法院在對(duì)泛華工程有限公司西南公司與中國(guó)人壽保險(xiǎn)（集團(tuán)）公司商品房預(yù)售合同糾紛上訴案于 2007年5月14日作出的（2005）民一終字第85 號(hào)民事

40、判決。簡(jiǎn)介：1998年5月18日，泛華公司與中保人壽重慶分公司簽訂了商品房預(yù)售（預(yù)購(gòu)）合同，約定泛華公司在1999年8月31日將竣工并經(jīng)驗(yàn)收合格的上述房屋移交 給中保人壽重慶分公司。，中保人壽重慶分公司如違反約定的期限延遲繳付房款， 應(yīng)向泛華公司繳納違約金，違約金每日按房?jī)r(jià)的0. 2%。累加計(jì)算；泛華公司如違反約定的期限延遲交移房屋，應(yīng)向中保人壽重慶分公司繳納違約金， 違約金每 日按房?jī)r(jià)款的0. 2%。累加計(jì)算。1998年7月6日至1999年1月11日，中保人壽重慶分公司分八次向泛華公司 共計(jì)支付了 5875萬(wàn)元的房款。2003年2月12日，泛華公司向中國(guó)人壽保險(xiǎn)公司重慶市分公司（以下簡(jiǎn)稱中國(guó)

41、 人壽重慶分公司）發(fā)出商品房入住通知稱，現(xiàn)已按照中國(guó)人壽重慶分公司的變更要求及施工圖完全竣工，設(shè)備安裝已全部就位，并已調(diào)試完畢。請(qǐng)中國(guó)人壽 重慶分公司即日起入住該樓，進(jìn)一步完善精裝修，盡快支付剩余房款，以便泛華 公司盡早為中國(guó)人壽重慶分公司完善房屋產(chǎn)權(quán)證及國(guó)土使用證。但是，泛華公司至今未向人壽（集團(tuán)）公司提交泛華大廈通過(guò)竣工驗(yàn)收和消防驗(yàn)收并達(dá)到合格可 以入住的證據(jù)。2003年10月28日，中國(guó)人壽重慶分公司稱以郵件掛號(hào)的方式，向泛華公司送 達(dá)了關(guān)于催交我司購(gòu)買(mǎi)的辦公用房的公函。2005年2月23日，人壽（集團(tuán)）公司向一審法院提起訴訟。一審法院經(jīng)審理認(rèn)為：本案違約金系基于泛華公司未按約履行交房義

42、務(wù)的違約行 為而產(chǎn)生的。按照雙方當(dāng)事人在商品房預(yù)售（預(yù)購(gòu)）合同中的約定，泛華公 司如違反約定的期限延遲移交房屋，應(yīng)向人壽（集團(tuán)）公司繳納違約金，違約金 每日按房?jī)r(jià)款的0. 2%。累加計(jì)算。從該約定內(nèi)容分析，延遲交房的違約金是根 據(jù)違約行為持續(xù)發(fā)生的狀況而“累加計(jì)算”的，即相對(duì)于購(gòu)房方來(lái)講，主張自合 同約定的逾期交房之日至實(shí)際交房之日的違約金，是雙方當(dāng)事人在合同中所確定的一個(gè)整體的合同權(quán)利，而不是按照違約的天數(shù)具體分割為若干分別計(jì)算訴訟時(shí) 效的獨(dú)立的權(quán)利，購(gòu)房方可以在該項(xiàng)整體權(quán)利沒(méi)能實(shí)現(xiàn)時(shí)提出主張。如果將本案 違約金請(qǐng)求權(quán)分割為若干獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，并以分別起算的訴訟時(shí)效予以限制，這 必將改變本案雙

43、方當(dāng)事人在合同中約定的 “累加計(jì)算”的本意，違背當(dāng)事人意思 自治的基本原則；其次，本案中雙方當(dāng)事人在合同中僅約定了違約金的計(jì)算方法， 并沒(méi)有約定違約金的支付期限。對(duì)于沒(méi)有支付期限的債務(wù)，債權(quán)人任何時(shí)候都可 以主張，只有當(dāng)債務(wù)人明確表示不履行時(shí)， 才能認(rèn)定債權(quán)人“知道或者應(yīng)當(dāng)知道 權(quán)利受到侵害”，訴訟時(shí)效才可依法起算；再次，就本案的實(shí)際情況而言，要求 購(gòu)房方在房屋交付之前單獨(dú)就違約金債權(quán)提起訴訟或申請(qǐng)仲裁，均不符合社會(huì)公眾在日常生活中所遵循的公序良俗。 總之，泛華公司關(guān)于違約金債權(quán)應(yīng)當(dāng)按照違 約時(shí)間分別計(jì)算訴訟時(shí)效的抗辯理由，因無(wú)現(xiàn)行法律、司法解釋明文規(guī)定的支持， 不予采納。二審最高人民法院認(rèn)為

44、2004年4月14日，中國(guó)人壽重慶分公司向泛華公司發(fā)出 關(guān)于催交我司購(gòu)買(mǎi)的辦公用房的公函的函件，要求泛華公司于2004年6月底前交付竣工驗(yàn)收合格的房屋，對(duì)此泛華公司予以拒收，此時(shí)應(yīng)視為權(quán)利人主張權(quán)利而義務(wù)人拒絕履行義務(wù)，權(quán)利人始知其權(quán)利遭到侵害，訴訟時(shí)效應(yīng)從此發(fā)生爭(zhēng)議之日起計(jì)算。故泛華公司關(guān)于本案違約金債權(quán)已經(jīng)超過(guò)訴訟時(shí)效的上訴主張，與事實(shí)不符亦無(wú)法律依據(jù)，不予支持。維持一審判決。繼續(xù)性債權(quán)與訴訟時(shí)效（崔建遠(yuǎn)）1. 甲在A地?fù)碛幸惶帬I(yíng)業(yè)用房，乙公司欲在此地開(kāi)發(fā)建設(shè)一大型綜合性的設(shè)施， 于是雙方簽訂合同，規(guī)定乙公司以自己的費(fèi)用將甲在A地的房屋拆除， 在E地為 甲建造一新的質(zhì)量更佳的營(yíng)業(yè)用房；自該

45、房屋于1 9 9 8年5月6日建成時(shí)起，由甲無(wú)償?shù)厥褂?5年；期滿時(shí)乙公司有權(quán)將該房屋收回。 該房屋如期建成，但 甲卻一直未請(qǐng)求乙公司交付該房屋遲至2003年1月1日才請(qǐng)求乙公司履行 合同，并主張損害賠償責(zé)任。乙公司則以甲的請(qǐng)求權(quán)已經(jīng)罹于訴訟時(shí)效為由予以 抗辯。2. 關(guān)于乙公司的抗辯能否成立，存在著對(duì)立的兩種觀點(diǎn)：否定說(shuō)把甲的請(qǐng)求權(quán) 看成一個(gè)不可分割的整體，并且將訴訟時(shí)效期間的起算點(diǎn)定在交付營(yíng)業(yè)用房的日 期（實(shí)際上是次日）。如此，2 0 0 3年1月1日主張顯然是遠(yuǎn)遠(yuǎn)地超過(guò)了2年 的訴訟時(shí)效期間，乙公司的時(shí)效屆滿的抗辯成立。 肯定說(shuō)則認(rèn)為，甲擁有15年 的使用該營(yíng)業(yè)用房的權(quán)利，也就是直到2 0

46、 13年5月6日，甲都有權(quán)請(qǐng)求乙公 司交付該營(yíng)業(yè)用房，這樣，甲于2 0 0 3年1月1日向乙公司主張權(quán)利仍在訴訟 時(shí)效期間內(nèi)，故乙公司的時(shí)效完成的抗辯不成立。3. 筆者解決此案系爭(zhēng)問(wèn)題的思考路徑是：首先考慮甲對(duì)該房屋的使用權(quán)是否屬 于物權(quán)，若屬于物權(quán)，由于我國(guó)現(xiàn)行法未明確規(guī)定物上請(qǐng)求權(quán)是否適用訴訟時(shí)效， 因而學(xué)說(shuō)可以見(jiàn)仁見(jiàn)智；若屬于債權(quán)，則宜定為適用訴訟時(shí)效，除非存在著重大 理由。我國(guó)現(xiàn)行法一直未規(guī)定此類(lèi)房屋使用權(quán)為物權(quán)，按照物權(quán)法定主義衡量，甲的房屋使用權(quán)算不上物權(quán)，宜認(rèn)定為債權(quán)。債權(quán)應(yīng)當(dāng)適用訴訟時(shí)效，除非法律 有明文規(guī)定或者存在著不應(yīng)當(dāng)適用訴訟時(shí)效的其他理由。 在本案中，至今尚未發(fā) 現(xiàn)不適

47、用時(shí)效的理由。應(yīng)當(dāng)注意，一時(shí)性債權(quán)和繼續(xù)性債權(quán)不同，它們適用訴訟時(shí)效時(shí)存在著區(qū)別 一時(shí)性債權(quán)的內(nèi)容在合同訂立時(shí)就已經(jīng)確定， 時(shí)間因素對(duì)其內(nèi)容和范圍不再起作 用。于是，適用訴訟時(shí)效比較簡(jiǎn)單，其起算點(diǎn)為一時(shí)性債權(quán)的清償期限屆滿的次 日。繼續(xù)性債權(quán)可從兩個(gè)角度把握：一方面把繼續(xù)性債權(quán)作為一個(gè)整體， 也必須 如此。另一方面，在一定條件下，如在履行的具體操作上、在違約與否的判斷上、 在訴訟時(shí)效的適用上等，可將該繼續(xù)性債權(quán)區(qū)分為若干個(gè)債權(quán)，每個(gè)這樣的債權(quán) 可以取名為“個(gè)別債權(quán)”，每個(gè)“個(gè)別債權(quán)”具有某種程度的經(jīng)濟(jì)上和法律上的 獨(dú)立性。于此場(chǎng)合，時(shí)間因素在債權(quán)的實(shí)現(xiàn)上居于重要地位， 隨著時(shí)間的推移，債權(quán)人享

48、 有的一個(gè)個(gè)的“個(gè)別債權(quán)”就接踵而至清償期，相應(yīng)地，債務(wù)人負(fù)擔(dān)的一個(gè)個(gè)的“個(gè)別給付”不斷地進(jìn)入應(yīng)當(dāng)實(shí)際履行的狀態(tài)（參見(jiàn)王澤鑒：民法債編總論 第1冊(cè)，三民書(shū)局1 9 9 3年版，第10 9 110頁(yè)）。債務(wù)人每次適當(dāng)?shù)厍?償每個(gè)“個(gè)別給付”，債權(quán)人的相應(yīng)的“個(gè)別債權(quán)”就得到實(shí)現(xiàn)，待債務(wù)人適當(dāng) 履行最后一項(xiàng)“個(gè)別給付”之時(shí)，債權(quán)人的“整個(gè)債權(quán)”就完全得到實(shí)現(xiàn)，雙方 的債的關(guān)系壽終正寢。正因每個(gè)“個(gè)別債權(quán)”具有某種程度的經(jīng)濟(jì)上和法律上的 獨(dú)立性，所以，在訴訟時(shí)效的適用上就可以就每個(gè)“個(gè)別債權(quán)”分別適用訴訟時(shí) 效。由于如此分別適用時(shí)效兼顧了債權(quán)人和債務(wù)人的利益平衡，所以，應(yīng)當(dāng)就每個(gè)“個(gè)別債權(quán)”分別適用

49、訴訟時(shí)效。據(jù)此，上述案件中，甲享有的從1 9 9 8年 5月6日至2 0 0 1年1月1日期間的房屋使用權(quán)， 已經(jīng)罹于2年期間的訴訟時(shí) 效，乙公司有權(quán)抗辯甲的履行請(qǐng)求權(quán)， 也有權(quán)拒絕賠償甲因此所遭受的損失。 甲 享有的從2 0 0 1年1月2日至2 0 0 3年1月1日期間的房屋使用權(quán)， 到甲于 2 0 0 3年1月1日主張時(shí)尚未超過(guò)2年的時(shí)效期間，乙公司對(duì)此必須承擔(dān)約責(zé)任。但考慮到滿足甲關(guān)于使用該房屋的請(qǐng)求意味著延長(zhǎng)了雙方的合同期限，故宜只判給甲損害賠償，其損失為自2 0 0 1年1月2日至判決確定的甲實(shí)際使用該房屋 之日因甲未使用該房屋而遭受的損失。該損害賠償屬于“填補(bǔ)賠償”，即甲不再 享

50、有自2 0 0 1年1月2日至判決確定的甲實(shí)際使用該房屋之日這段期間的房 屋使用權(quán)。從判決確定的乙公司應(yīng)將系爭(zhēng)房屋交付給甲使用之日起，甲享有該系 爭(zhēng)房屋的使用權(quán)，一直到合同規(guī)定的最后日期。1 9 9 9年6月2日，買(mǎi)受人向出賣(mài)人（發(fā)展商）簽訂某市房地產(chǎn)買(mǎi)賣(mài)合同（預(yù) 售），約定標(biāo)的物為某園6棟6 01房，1999年7月15日交付使用。合 同還約定，出賣(mài)人須于取得竣工驗(yàn)收證書(shū)后15 0天內(nèi)書(shū)面通知買(mǎi)受人，向 某房地產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)房地產(chǎn)權(quán)屬轉(zhuǎn)移登記，出賣(mài)人和買(mǎi)受人共同辦理房產(chǎn) 證，如買(mǎi)受人不能按法定期限領(lǐng)取房地產(chǎn)權(quán)證，從出賣(mài)人取得房地產(chǎn)竣工 驗(yàn)收證書(shū)之日的第18 0天起按房屋租賃主管部門(mén)規(guī)定的指

51、導(dǎo)性租金標(biāo)準(zhǔn)，由出賣(mài)人向買(mǎi)受人支付租金至產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)核發(fā) 房地產(chǎn)權(quán)證之日止。出賣(mài)人于1 9 9 9年9月2 8日領(lǐng)取了所建房屋的 建設(shè)工程竣工驗(yàn)收證書(shū)。自該日起 加上18 0天，就是到2000年3月26日，出賣(mài)人應(yīng)當(dāng)在此前為買(mǎi)受人辦理 好房地產(chǎn)權(quán)證。實(shí)際上，某市房地產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)是在2 0 0 1年7月18日 向買(mǎi)受人頒發(fā)某園6棟6 0 1房的房地產(chǎn)權(quán)證。5 根據(jù)某市房地產(chǎn)買(mǎi)賣(mài)合同（預(yù)售）約定，因被申請(qǐng)人延期辦證，被出賣(mài) 人應(yīng)當(dāng)從2 000年3月26日起向買(mǎi)受人支付延期辦理 房地產(chǎn)權(quán)證的違約 金，截止日期為核發(fā)房地產(chǎn)權(quán)證之日。違約金債權(quán)適用我國(guó)民法通則有關(guān)訴訟時(shí)效期間的規(guī)定， 這無(wú)疑問(wèn)，但該債權(quán)

52、自 何時(shí)起算訴訟時(shí)效期間，則觀點(diǎn)不一。一種意見(jiàn)認(rèn)為，訴訟時(shí)效期間從買(mǎi)受人應(yīng) 當(dāng)知道其取得違約金債權(quán)之日起開(kāi)始計(jì)算， 鑒于買(mǎi)受人對(duì)某市房地產(chǎn)買(mǎi)賣(mài)合同（預(yù)售）內(nèi)容的知悉狀況，該債權(quán)的訴訟時(shí)效期間應(yīng)從2 000年3月26日 起算。因買(mǎi)受人直至2 0 0 2年10月才提出出賣(mài)人應(yīng)承擔(dān)延期辦證違約金責(zé)任的請(qǐng)求，已經(jīng)超過(guò)2年訴訟時(shí)效期間，出賣(mài)人有權(quán)抗辯。另一種意見(jiàn)則相反。筆者認(rèn)為，本案涉及的違約金是以日為計(jì)算單位的，即違約一日就有一定數(shù) 額的違約金，違約二日便有二日的違約金，,違約金的總額等于一日的違約金乘 以違約的天數(shù)。此類(lèi)違約金的總額計(jì)算，叫做違約金的累計(jì)。其法律根據(jù)是中 國(guó)人民銀行結(jié)算辦法第八條第七

53、款的規(guī)定，其理論根據(jù)仍然是繼續(xù)性債權(quán)的內(nèi) 容隨著時(shí)間的推移而不斷增加。本案涉及的違約金的特點(diǎn)是金錢(qián)數(shù)額隨著時(shí)間的推移而不斷增加，即權(quán)利義務(wù)在不斷變化，盡管權(quán)利義務(wù)的“質(zhì)”仍然是違約金 的債權(quán)債務(wù)，但數(shù)量卻一直在改變。換言之，“違約金的總額”與“個(gè)別數(shù)額” 相對(duì)獨(dú)立。在這樣的情況下，如果以“質(zhì)”未變而按“一時(shí)的給付”處理，即把 本案所涉及的違約金簡(jiǎn)單地視為一個(gè)債權(quán)或債務(wù)，會(huì)出現(xiàn)不適當(dāng)?shù)暮蠊浩湟唬?按第一種觀點(diǎn)處理，從2 0 0 0年3月2 6日作為買(mǎi)受人的債權(quán)受到侵害，訴訟時(shí)效期間開(kāi)始起算，一是邏輯上存在問(wèn)題，2 0 0 0年3月2 7日,等日發(fā)生的 違約金債權(quán)尚未屆期，買(mǎi)受人自然就未受損害，

54、未受損害也就談不上買(mǎi)受人知道 或應(yīng)當(dāng)知道其違約金債權(quán)受到侵害， 于是，訴訟時(shí)效期間自然不應(yīng)開(kāi)始計(jì)算； 二 是對(duì)買(mǎi)受人極為不利。反之，其二，因在2 0 0 1年7月17日等日期出賣(mài)人也 有義務(wù)支付違約金，他未支付，買(mǎi)受人的債權(quán)受到侵害，訴訟時(shí)效期間開(kāi)始起算， 整個(gè)違約金債權(quán)均未罹于訴訟時(shí)效。這樣，對(duì)出賣(mài)人又極為不利?？梢?jiàn)，把此類(lèi) 違約金作為一個(gè)固定不變的債權(quán)債務(wù)， 顯然不妥當(dāng)。適當(dāng)?shù)挠^點(diǎn)是把本案系爭(zhēng)的 違約金看做一個(gè)繼續(xù)性債權(quán)，類(lèi)似租金債權(quán)、自來(lái)水債權(quán)、天然氣債權(quán)等。其實(shí), 本案合同也約定按租金標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算違約金， 如此，本案的違約金債權(quán)的訴訟時(shí)效應(yīng) 當(dāng)分段計(jì)算。按照精確的方法，可把一天的違約金作為

55、一個(gè)“個(gè)別債權(quán)”，單獨(dú) 地適用訴訟時(shí)效，起算點(diǎn)為次日。為了避免麻煩，可以把一個(gè)月的違約金作為一 個(gè)“個(gè)別債權(quán)”，每個(gè)月的違約金債權(quán)單獨(dú)地適用訴訟時(shí)效，時(shí)效期間的起算點(diǎn) 為下個(gè)月的第一天。的條件貫穿開(kāi)發(fā)項(xiàng)目前期準(zhǔn)備（土地出讓、立項(xiàng)規(guī)劃、勘察 設(shè)計(jì)等各項(xiàng)前期咨詢工作及辦理環(huán)評(píng)、人防、地震、消防、配套等許可）、開(kāi)發(fā) 建設(shè)（建筑、機(jī)電、裝飾裝修、重大設(shè)備采購(gòu)等）、竣工驗(yàn)收（多項(xiàng)驗(yàn)收程序） 等各個(gè)階段、各個(gè)環(huán)節(jié)，如果某一環(huán)節(jié)欠缺，都完不成初始登記手續(xù)。在違約繼 續(xù)持續(xù)存在的狀態(tài)下，如果商品房買(mǎi)受人起訴請(qǐng)求法院判令商品房出賣(mài)人 （即開(kāi) 發(fā)商）履行辦理權(quán)屬登記責(zé)任，若法院查明確實(shí)不具備辦理?xiàng)l件， 法院會(huì)直接

56、判 決商品房出賣(mài)人（即開(kāi)發(fā)商）履行辦理權(quán)屬登記的義務(wù)呢？顯然不會(huì)。商品房買(mǎi)受人在不想解除合同的前提下，只有在具備辦理權(quán)屬登記條件且遲延違 約金數(shù)額最終具體確定的時(shí)候進(jìn)行起訴， 才是一個(gè)正常、理性人的選擇。從這層 面看，訴訟時(shí)效亦應(yīng)從違約終結(jié)之日計(jì)算。如果商品房出賣(mài)人（即開(kāi)發(fā)商）在超 過(guò)約定期限兩年的情況下未辦理權(quán)屬登記，商品房買(mǎi)受人是否因超過(guò)訴訟時(shí)效而 喪失請(qǐng)求辦理產(chǎn)權(quán)手續(xù)的訴求呢，顯然沒(méi)有，那么為什么基于同一事實(shí)發(fā)生的遲 延違約金就超過(guò)訴訟時(shí)效呢?如果商品房買(mǎi)受人只起訴要求給付遲延違約金，法院也判決要求商品房出賣(mài)人（即開(kāi)發(fā)商）給付遲延違約金，但商品房出賣(mài)人（即開(kāi)發(fā)商）還是不具備辦理權(quán) 屬登記

57、條件進(jìn)而導(dǎo)致無(wú)法辦理，而這時(shí)商品房買(mǎi)受人如果要求解除合同，該如何 處理呢，先前的判決還是否執(zhí)行？逾期交房違約金訴訟時(shí)效起算簡(jiǎn)析【案情】原告：王某被告：某房地產(chǎn)公司人民法院查明：2005年1月13日，原、被告簽訂了一份商 品房買(mǎi)賣(mài)合同。合同約定：原告以總價(jià)款991746元的價(jià)格，向某房地產(chǎn)公司購(gòu)買(mǎi)房屋。約定建筑面積314.06平方米，實(shí)際建筑面積313.24平方米。某房地產(chǎn)公司應(yīng)當(dāng)在2006年12月31日前向原告交付房屋。逾期交房的，某房 地產(chǎn)公司按合同第九條第1種方式承擔(dān)違約責(zé)任：（1）逾期不超過(guò)30日，自2 007年1月1日起至實(shí)際交付之日止，某房地產(chǎn)公司按日向王某支付已交付房?jī)r(jià) 款萬(wàn)分之三

58、的違約金，合同繼續(xù)履行。（2）逾期超過(guò)60日后，王某有權(quán)解除合同。解除合同的，某房地產(chǎn)公司應(yīng)當(dāng)自王某解除合同通知到達(dá)之日起60天內(nèi)退還全部已付款，并按王某累計(jì)已付款的1%支付違約金；合同繼續(xù)履行的，自20 07年1月1日起至實(shí)際交付之日止，某房地產(chǎn)公司按日向王某支付已交付房?jī)r(jià) 款萬(wàn)分之三點(diǎn)五的違約金。合同簽訂后，至2007年12月25日前，王某已向某房地產(chǎn)公司交付購(gòu)房款986000元。2007年12月25日，某房地產(chǎn)公司向王某交 付了房屋。王某亦付清了所有房款。原告王某于 2009年11月11日訴至本院， 要求某房地產(chǎn)公司按照合同約定承擔(dān)逾期交房違約金。案件的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是，王某向某房地產(chǎn)公司主張違約金有沒(méi)有超過(guò)法定的訴訟時(shí)效。雙方對(duì)某房地產(chǎn)公司逾期交付房屋的違約行為沒(méi)有爭(zhēng)議。王某訴稱：2007年12月25日，原告接受被告交付的房屋并不代表其放棄追究