企業(yè)組織形式的選擇(共7頁)

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上企業(yè)組織形式的選擇：有限責任公司，還是有限合伙？ (2008-10-31 15:40:50)轉(zhuǎn)載標簽：  企業(yè)組織形式的選擇：有限責任公司，還是有限合伙？ 一、比較合伙與公司的法條規(guī)定 新合伙企業(yè)法于2007年6月1日開始施行，規(guī)定了兩種合伙形式：普通合伙（含特殊的普通合伙）、有限合伙，以下是合伙與公司的比較：  普通合伙（含特殊的普通合伙）有限合伙有限責任公司承擔責任形式普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任。 特殊的普通合伙：一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活

2、動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責任。公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任。有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任合伙人數(shù)（股東人數(shù)）二人以上由二個以上五十個以下合伙人設(shè)立；至少應(yīng)當有一個普通合伙人。由五十個以下股東出資設(shè)立。出資合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出

3、資。有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資。有限合伙人不得以勞務(wù)出資。股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。（不得以勞務(wù)出資）全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。合伙事務(wù)的執(zhí)行（公司的組織機構(gòu)）合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù)。由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。執(zhí)行事務(wù)合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務(wù)的報酬及報酬提取方式。有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)。股東

4、會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。有限責任公司設(shè)董事會的，其成員為三人至十三人。董事會對股東會負責。有限責任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負責合伙人同合伙企業(yè)之間的交易（董事高管對公司的義務(wù)）合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)和公

5、司章程，對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。（規(guī)定比較詳細，見公司法第六章）財產(chǎn)份額出質(zhì)（公司對外擔保）合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議所得稅合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照國家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅。（個人所得稅的超額累進稅率5%-35%，收入5萬以上為35%）按照個人所得稅的投資收益稅率20納稅，綜合考慮公司環(huán)節(jié)25的稅負后，個人投資者的最終實際總稅負為40利潤分配合伙企業(yè)的利

6、潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。 有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司依照本法第三十五條的規(guī)定分配，即：股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。出資轉(zhuǎn)讓、優(yōu)先購買權(quán)除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。合伙人之間轉(zhuǎn)讓在

7、合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當通知其他合伙人。合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當提前三十日通知其他合伙人。有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定 二、合伙協(xié)議與公司章程、合伙人機制與公司治理機制 合伙人協(xié)議與公司章程分別是合伙企業(yè)、有限責任公司賴以成立的前提和基礎(chǔ)，合伙協(xié)議約束合伙人，

8、而公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員均具有約束力。合伙主要是基于人合，公司主要的是基于資合；普通合伙人承擔的是無限責任，公司股東承擔的是有限責任，從最終的責任承擔來說，普通合伙人的個人財產(chǎn)與合伙企業(yè)財產(chǎn)是捆綁在一起的，而公司股東的個人財產(chǎn)與公司財產(chǎn)是分割的；合伙企業(yè)不是獨立的法人實體，而公司則是獨立的法人實體；合伙人之間基于信賴建立起契約關(guān)系，其合伙企業(yè)的決策及運行機制相對簡便靈活，而從控制道德風險角度，公司運營則發(fā)展出一套比較復(fù)雜、相對完善的治理機制。公司法強調(diào)對股東權(quán)利的保護，防止信息不對稱等帶來的管理者道德風險，同時，按照市場法則，強調(diào)公司自治。在運營方面，合伙與公司實則是互

9、補趨同的，公司法在表決權(quán)、利潤分配、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、議事規(guī)則、經(jīng)理職權(quán)等諸多方面賦予股東最終決定權(quán)（主要通過公司章程），這樣可保障公司運營的靈活及效率；合伙企業(yè)也大量借鑒公司治理方面的成熟經(jīng)驗，在資合的方向上與公司趨同，在內(nèi)部的部門設(shè)置、制約等方面也有越來越象公司的趨勢。合伙法注重對第三人的保護，因此有專節(jié)規(guī)定了合伙企業(yè)與第三人關(guān)系處理的原則，即，“合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人”，從而體現(xiàn)（普通）合伙人的無限責任。 三、全面投資人、戰(zhàn)略投資人、財務(wù)投資人、道德風險 投資人投資公司便是股東，投資合伙企業(yè)便是合伙人。投資人總是有多重需

10、求的，可能是全面投資人，或者是戰(zhàn)略投資人、財務(wù)投資人，不同的需求便有不同的投資偏好，包括對投資實體的外在形式的選擇。比如財務(wù)投資人更多的會考慮回報，考慮投資的安全、收回和退出，強調(diào)信息的暢通有效，強調(diào)對管理者的監(jiān)督，因此，在公司私募領(lǐng)域里就會有對堵的條款，管理者任職限制與激勵，報表的提交與嚴格審計等，決定投資前關(guān)鍵在看人，而其后主要就得靠制度來約束。投資人與實體管理者（操盤者）總會存在利益沖突和博弈，投資者總是在人合與資合的考量上不斷平衡，很重要的，就是企業(yè)內(nèi)部的經(jīng)營機制的設(shè)計和調(diào)整上不斷加以完善。 四、行業(yè)習慣和慣例、專業(yè)服務(wù)機構(gòu)的人才晉升機制和激勵機制 匹配第三產(chǎn)業(yè)、服

11、務(wù)業(yè)發(fā)展的趨勢，合伙企業(yè)法創(chuàng)制了特殊的普通合伙，“以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)，可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)。”“一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任。”這也說明，合伙人雖然是綁在一條船上的，救生艇也是要盡先供給無辜者。根據(jù)法律工作經(jīng)驗判斷，因為“故意或重大過失”的證明責任較重，實務(wù)中選擇特殊的普通合伙的將為數(shù)不多。但，專業(yè)、技能依附人身的特性及專業(yè)服務(wù)機構(gòu)的核心競爭力在于人的現(xiàn)實必然使專業(yè)服務(wù)機構(gòu)有選擇合伙（創(chuàng)業(yè)）的愿望（多為有限合伙），其人合的天然

12、性較資金密集型、資源依賴型的行業(yè)更為明顯。合伙人一詞給人伙伴間親密、緊密的感覺，擁有一定專業(yè)技能的人其職業(yè)生涯的臺階便是從初級合伙人到高級合伙人，擁有這一稱謂本身便是一種認可、是一種從團隊到圈子的感覺，是一種歸屬感的實現(xiàn)和體現(xiàn)，因此，契合專業(yè)服務(wù)機構(gòu)的人才晉升機制和激勵機制，合伙制優(yōu)于公司制（雖然公司制下有股權(quán)激勵等的舉措）。 五、融資、創(chuàng)投、風險投資、投資退出 一項事業(yè)（企業(yè)）通常離不開融資，融資渠道、成本關(guān)乎信用，而企業(yè)的品牌是一個重要的信用載體。公司作為獨立法人實體，其融資渠道會相對便捷，同時，因為公司有注冊資本（實繳資本），中國人通常還是認這些的，迷信大公司大資本吧

13、，在融資以及業(yè)務(wù)拓展方面，公司仍較合伙有一定優(yōu)勢，合伙在中國傳統(tǒng)上總是有點作坊的意味，而在專業(yè)領(lǐng)域里放光芒的合伙還只是近代資本主義才發(fā)展起來的，所以，新的含義的、新的法律意義上的合伙它還是個小眾的東西。所以，還是要看客戶群吧。近些年來，創(chuàng)投、風險投資是熱詞，這主要得益于中國經(jīng)濟的持續(xù)高溫，私募與投行也是推波助瀾，新合伙企業(yè)法的出臺與此緊密相關(guān)。依照公司法進行公司的并購、重組、股權(quán)轉(zhuǎn)讓并沒有法律的空白與障礙，很多的私募都是這樣完成的。關(guān)于投資的轉(zhuǎn)讓退出，公司法規(guī)定：“公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！焙匣锲髽I(yè)法規(guī)定：“有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當提前三十日通知其他合伙人?！睂嶋H上是沒有什么區(qū)別，當事人（投資人）的意思表示按章程或按合伙協(xié)議都是能夠達成的。投資者退出的另一主要途徑就是公開發(fā)行上市，有限責任公司、個人投資的股份公司或重組上市是一個很重要的可能取得較高回報的退出渠道，但目前，合伙企業(yè)參股公司發(fā)行上市仍有一定法律障礙。 六、稅項及優(yōu)惠 合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照國家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅。（個人所得稅的超額累進稅率5%-35