國際商法習(xí)題

1、1與合伙相比公司有哪些法律特征?(1) 股東承擔(dān)有限責(zé)任(2) 公司具有獨(dú)立的財產(chǎn)所有權(quán)(3) 獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事責(zé)任(4) 統(tǒng)一集中管理制2什么是美國公司法的“揭開公司面紗原則”(5) 資金不是投資(6) 必要正是程序欠缺(7) 股東與公司責(zé)任下降3中國和美國的公司法對公司的章程規(guī)定有什么不同？為什么公司所在地、公司資本的總額以及每股的金額因為形成條件不同4英美法上獨(dú)立董事制度在規(guī)范公司經(jīng)營中能發(fā)揮什么樣的作用？1. 有利于推動公司治理2. 提高企業(yè)持續(xù)發(fā)展能力3. 保護(hù)中小投資者利益代理法1某建筑公司訴神州貿(mào)易公司案【案情摘要】1993年10月12日，神州貿(mào)易公司業(yè)務(wù)員林某（林某系

2、神州貿(mào)易公司的業(yè)務(wù)員，但神州貿(mào)易公司并未授權(quán)林某于某縣建筑公司簽訂木材購銷合同，因為神州貿(mào)易公司的營業(yè)執(zhí)照中并無經(jīng)營木材這一項目）以神州貿(mào)易公司的名義，與某縣建筑公司簽訂木材購銷合同一份。合同約定：由神州貿(mào)易公司提供給某縣建筑公司落葉松小徑木300立方米，貨款總額為128000元，交貨期限為1993年11月18日，某縣建筑公司預(yù)付貨款3萬元，其余貨款于貨到后七日內(nèi)一次付清。1993年10月27日，某建筑公司將預(yù)付款3萬元交給業(yè)務(wù)員林某，林某收到貨款后存入其表弟王某個體經(jīng)營的明新木器加工廠帳內(nèi)。時至1993年11月20日，林某未向某建筑公司供貨。雖經(jīng)多次催促，亦無貨可供，且不退還貨款。為此，某縣

3、建筑公司起訴至人民法院，要求神州貿(mào)易公司退還貨款并賠償貨款利息?！緦徖怼糠ㄔ航?jīng)審理查明：林某以神州貿(mào)易公司的名義與某縣建筑公司簽訂木材購銷合同之事未向公司匯報，神州貿(mào)易公司也不知道此事。某縣建筑公司的預(yù)付款3萬元也未進(jìn)入神州貿(mào)易公司的帳戶。故神州貿(mào)易公司對某縣建筑公司的主張表示異議。法院認(rèn)為：林某擅自利用其所在單位神州貿(mào)易公司的名義與某縣建筑公司簽訂木材購銷合同超越了代理權(quán)限，屬無權(quán)代理，對此林某應(yīng)承擔(dān)全部責(zé)任，由此產(chǎn)生的法律后果，由林某個人承擔(dān)。遂作出判決：第三人明新木器加工廠返還林某3萬元；林某返還某縣建筑公司預(yù)付款3萬元并賠償貨款利息?！痉治觥窟@個案例主要是涉及代理人超越授權(quán)范圍訂立合同

4、時，應(yīng)當(dāng)由誰來承擔(dān)超越代理權(quán)實施的行為的法律后果的問題。代理人應(yīng)當(dāng)在被代理人授權(quán)的范圍內(nèi)實施代理行為，這也是代理人應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)之一。我國民法通則第六十六條規(guī)定：“沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任?！北景钢?，林某是神州貿(mào)易公司的業(yè)務(wù)員，但卻未經(jīng)過神州貿(mào)易公司的授權(quán)，因此，林某無代理權(quán)。而他卻以神州貿(mào)易公司的名義與某建筑公司簽訂了木材購銷合同。這屬于典型的無權(quán)代理，根據(jù)民法通則的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由無權(quán)代理行為人由此產(chǎn)生的民事責(zé)任。故應(yīng)當(dāng)明新木器加工廠返還林某3萬元，而林某返還某建筑公司預(yù)付款3萬元并償付貨

5、款利息。2劉某和周某共同代理案【案情摘要】A市某汽車修理公司授權(quán)委托本公司業(yè)務(wù)員劉某和孫某二人外出定購一批汽車零配件，并對所購汽車零配件的型號、品種、價格以及質(zhì)量要求等事項在補(bǔ)充協(xié)議中作了詳細(xì)說明。劉某和孫某二人各持一份授權(quán)委托書分別在甲、乙兩座城市尋找符合要求的貨源。后來，孫某在乙市找到了一批貨，型號、品種、質(zhì)量均符合要件，但價格較高，超出預(yù)定價格約20。孫某拿不定主意，于是與在甲市的劉某通電話協(xié)商，經(jīng)兩人反復(fù)討論，覺得這批貨值得，于是由孫某代表在乙市簽訂了價值八萬余元的購貨合同。后來劉某、孫某二人回到A市向汽車修理公司報告了簽訂合同的情形，并把合同交給公司經(jīng)理。公司認(rèn)為劉、孫二人所訂合同價

6、格過高，不能接受，于是拒絕履行合同。供貨方經(jīng)幾次交涉未果，遂向人民法院提起訴訟，要求某汽車修理公司履行合同。供貨方訴稱：孫某是某汽車公司的業(yè)務(wù)員，有某汽車修理公司的授權(quán)委托書，因此，孫某代為簽訂購貨合同的行為的法律后果應(yīng)當(dāng)由汽車修理公司承擔(dān)，請求法院判決某汽車修理公司履行合同。某汽車修理公司辯稱：本公司授予給劉、孫二人的代理權(quán)非常明確的規(guī)定在授權(quán)委托書中，并對所購零配件的型號、品種、價格以及質(zhì)量作了詳細(xì)的說明，劉、孫二人的行為超越了授權(quán)委托書規(guī)定的授權(quán)范圍，屬于無權(quán)代理，本公司不予追認(rèn)，因此，本公司不能承擔(dān)劉、孫二人無權(quán)代理行為的法律后果。【審理】人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：本案中某汽車修理公司對劉、

7、孫二人的授權(quán)范圍在授權(quán)委托書中規(guī)定的非常明確，因此孫某的行為構(gòu)成了無權(quán)代理，是超越代理權(quán)的行為。被代理人某汽車修理公司沒有予以追認(rèn)，因此，越權(quán)代理行為產(chǎn)生的法律后果應(yīng)當(dāng)由無權(quán)代理人自己承擔(dān)。由于劉某和孫某是某汽車公司的共同代理人，而且孫某與供貨方簽訂合同的行為是經(jīng)過與劉某協(xié)商的，是全體代理人共同的意思表示，因此應(yīng)當(dāng)由劉某和孫某對供貨方負(fù)連帶責(zé)任?！痉治觥勘景冈瓰橐粋€關(guān)系比較簡單的越權(quán)代理案件，但由于涉及到共同代理的問題而需要受到重視。所謂共同代理，是指數(shù)人同時接受被代理人的委托而成為代理人，或者依法律規(guī)定而使數(shù)人同時成為被代理人的代理人。例如，根據(jù)民法通則的規(guī)定，父母使其未成年子女的監(jiān)護(hù)人，對

8、未成年子女的法定代理權(quán)使由父母雙方共同行使的，這就屬于共同代理。共同代理中的代理權(quán)是由數(shù)個代理人共同行使的。這是共同代理最重要的特征，這也就涉及到共同代理人中的一個代理人或者數(shù)個代理人如果未經(jīng)與其他代理人協(xié)商而擅自單獨(dú)行使代理權(quán)，由此給被代理人造成損失的，應(yīng)當(dāng)由誰來承擔(dān)責(zé)任的問題。最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見（試行）第七十九條第1款規(guī)定：“數(shù)個委托代理人共同行使代理權(quán)的，如果其中一個或者數(shù)人未與其他委托代理人協(xié)商，所實施的行為侵害被代理人權(quán)益的，由實施行為的委托代理人承擔(dān)民事責(zé)任?！比绻蝗嘶蛘邤?shù)人經(jīng)與其他委托代理人協(xié)商而實施行為，該行為應(yīng)被看作是全體代理人的共

9、同行為，實施行為的意思表示應(yīng)被看作是全體代理人的意思表示。如果實施的行為給被代理人或者第三人造成了損害，應(yīng)由全體代理人負(fù)連帶責(zé)任。本案中，孫某的行為是經(jīng)過與劉某協(xié)商而決定的，是二人共同的意思表示，因此應(yīng)當(dāng)由劉某和孫某對供貨方的損失負(fù)連帶責(zé)任公司法1 有限責(zé)任公司章程【案例介紹】三個企業(yè)準(zhǔn)備投資組建一新的有限責(zé)任公司。經(jīng)協(xié)商，他們共同制定了公司。其中，章程中有如下條款：（1）公司由甲、乙、丙三方組建；（2）公司以生產(chǎn)經(jīng)營某一科技項目為主，但非高新技術(shù)企業(yè)，注冊資本為30萬元人民幣；決定分期出資，首次出資5萬元，剩余資本自公司成立之日起3年內(nèi)繳足。（3）甲方以專利權(quán)和專有技術(shù)折價出資，占注冊資本的

10、30%；乙方以現(xiàn)金出資占注冊資本的20%，機(jī)器設(shè)備折價出資，占注冊資本的20%；丙方以土地使用權(quán)與房屋折價出資，占注冊資本的30%；（4）公司獲得利潤時，除依法提取各項基金外，甲、乙、丙分別按40%、30%、30%的比例進(jìn)利潤分配；（5）公司設(shè)立董事會，董事長負(fù)責(zé)董事會工作；（6）公司經(jīng)理由董事會聘任，作為法定代表人，負(fù)責(zé)日常經(jīng)營管理工作；（7）公司存續(xù)期間，出資各方均可自由抽回投資。等等。根據(jù)上述材料，請回答：上述章程中的條款，哪些符合規(guī)定？哪些不符合規(guī)定？為什么？【分析】條款中符合規(guī)定的是：（1）第1條公司由三方組建。公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司股東數(shù)為50個以下。（2）第5條公司設(shè)立董事會，

11、董事長負(fù)責(zé)董事會的工作。根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司一般須設(shè)董事會，只是在股東人數(shù)少、規(guī)模小的情況下，可不設(shè)董事會，只設(shè)一名執(zhí)行董事。但這僅是例外，并不排除在股東人數(shù)少、規(guī)模小設(shè)董事會的情況。（3）第6條公司經(jīng)理由董事會聘任，作為法定代表人，負(fù)責(zé)日常經(jīng)營管理工作；根據(jù)公司法第13條規(guī)定：公司法定代表人依照公司章程規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。所以公司經(jīng)理可以根據(jù)公司章程規(guī)定為公司的法定代表人。其余的條款均不符合法律規(guī)定：（1）根據(jù)公司法26條的規(guī)定：有限責(zé)任公司的注冊資本的最低限額為人民幣3萬元。股東可以分期繳納，但首次出資額不得低于注冊資本的20%并不得低于3萬元。其余

12、部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。而該公司注冊資本為30萬，首次出資5萬元不足注冊資本的20%，并且剩余資本自公司成立之日起3年內(nèi)繳足也不符合公司法得規(guī)定。（2）第3條貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%。而甲乙丙三股東的出資中只有乙出資貨幣僅占注冊資本的20%。（3）根據(jù)公司法規(guī)定，有限公司是依出資人比例享有利潤分配和承擔(dān)風(fēng)險的，因此，第4條約定的利潤分配方案不符合規(guī)定；（4）根據(jù)公司法的規(guī)定，在公司存續(xù)期間，出資不得抽回出資，如確須抽回投資，須按轉(zhuǎn)讓投資的方式進(jìn)行。因此，第7條的約定是不符合規(guī)定的。2股份有限公司董事會【案例介紹】某股份有限公司董事會由11名董事組成。199

13、5年5月10日，公司董事長李某召集并主持召開董事會會議，出席會議的共8名董事，另有3名董事因事請假。董事會會議討論了下列事項，經(jīng)表決有6名董事同意而通過。（1）鑒于公司董事會成員工作任務(wù)加重，決定給每位董事漲工資30%；（2）鑒于監(jiān)事會成員中的職工代表張某生病，決定由本公司職工王某參加監(jiān)事會；（3）鑒于公司的財務(wù)會計工作日益繁重，擬將財務(wù)科升級為財務(wù)部，并向社會公開招聘會計人員3名，招聘會計人員事宜及財務(wù)科升格為財務(wù)部的方案經(jīng)股東大會通過后實施；（4）鑒于公司的凈資產(chǎn)額已達(dá)2900萬元，符合有關(guān)公司發(fā)行債券的法律規(guī)定，決定發(fā)行公司債券1000萬元。根據(jù)以上材料回答以下問題：（1）公司董事會的召

14、開和表決程序是否符合法律規(guī)定？為什么？（2）公司董事會通過的事項有無不符合法律規(guī)定之處？如有，請分別說明理由。 【分析】（1）公司董事會會議的召開和表決程序符合法律規(guī)定。按照公司法的規(guī)定，股份有限公司董事會須有1/2以上的董事出席方可舉行，董事會會議由董事長召集并主持；董事會決議須經(jīng)全體董事過半數(shù)通過。（2）董事會通過的事項中有不符合法律規(guī)定之處：董事會決議給每位董事漲工資的決定違法。按照公司法的規(guī)定，決定董事的報酬屬于公司股東大會的職權(quán)；董事會決議由公司職工王某參加監(jiān)事會的決議違法。根據(jù)公司法的規(guī)定，選舉和更換由職工代表出任的監(jiān)事應(yīng)由公司職工民主選舉；董事會認(rèn)為將公司財務(wù)科升格為財務(wù)部的方案

15、須經(jīng)股東大會通過的觀點(diǎn)不符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司董事會有權(quán)決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；董事會認(rèn)為公司的凈資產(chǎn)額達(dá)到發(fā)行公司債券的法定條件的觀點(diǎn)不符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法的規(guī)定，股份公司發(fā)行公司債券，其凈資產(chǎn)額應(yīng)不低于人民幣3000萬元3 股份公司經(jīng)營管理【案例介紹】某房地產(chǎn)注冊資本為人民幣2億元。后來由于房地產(chǎn)市場不景氣，公司年底出現(xiàn)了無法彌補(bǔ)的經(jīng)營虧損，虧損總額為人民幣7000萬元。某股東據(jù)此請求召開臨時股東大會。公司決定于次年4月10日召開臨時股東大會，并于3月20日在報紙上刊登了向所有的股東發(fā)出了會議通知。通知確定的會議議程包括以下事項：（1）選舉更換部分董事，選舉更換董事長

16、；（2）選舉更換全部監(jiān)事；（3）更換公司總經(jīng)理；（4）就發(fā)行公司債券作出決議；（5）就公司與另一房地產(chǎn)公司合并作出決議。在股東大會上，上述各事項均經(jīng)出席大會的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過。根據(jù)上述材料，回答以下問題：（1）公司發(fā)生虧損后，在股東請求時，應(yīng)否召開股東大會？為什么？（2）公司在臨時股東大會的召集、召開過程中，有無與法律規(guī)定不相符的地方？如有，請指出，并說明理由？【分析】（1）公司發(fā)生經(jīng)營虧損后，在股東請求時，應(yīng)當(dāng)召開臨時股東大會。召開的理由是，該公司的未彌補(bǔ)虧損7000萬元已超過注冊資本2億元的1/3。（2）該公司在臨時股東大會的召集、召開過程中，存在以下與法律不符的地方：召開股東大會

17、應(yīng)提前30日通知股東，該公司通知股東的時間少于30日；選舉更換董事長，不屬于股東大會的職權(quán)，應(yīng)由董事會選舉更換董事長；股東大會不能選舉、更換全部監(jiān)事，因其中有公司職工選出的監(jiān)事，股東大會只能選舉更換由股東代表出任的監(jiān)事；更換聘任公司經(jīng)理，是董事會的職權(quán)，不是股東大會的職權(quán)；公司合并決議應(yīng)經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3，而不是半數(shù)以上通過合伙法1合伙成立與經(jīng)營【案情摘要】張、王、李、趙四人合伙成立了一個水果店。由張、王各出資3萬元，李以勞務(wù)入伙，趙提供場所，四人平均分配盈余。張是負(fù)責(zé)人，四人辦理了有關(guān)手續(xù)，并訂立了書面合伙協(xié)議，其中約定，凡5萬元以上的業(yè)務(wù)須經(jīng)全體合伙人同意。期間，因水果

18、店購買一批進(jìn)口水果，流動資金不夠，此時，王外出，張決定向銀行貸款8萬元，后因經(jīng)營狀況不好，王抽回了自己的3萬元資金，銀行要求歸還貸款，水果店繼續(xù)維持了半年后決定散伙，此時，已虧損6萬元。請問：(1)該合伙關(guān)系是否成立？為什么？(2)李可否作為合伙人，為什么？(3)王對合伙期間的虧損債務(wù)是否應(yīng)承擔(dān)清償責(zé)任，為什么？(4)水果店與銀行的貸款合同是否有效，為什么？(5)如果合伙剩余的財產(chǎn)共計4萬元全部清償了債務(wù)之后，對于剩余的債務(wù)應(yīng)如何清償，為什么？【分析】：(1)該合伙關(guān)系成立，因為張、王、李、趙四人簽訂了書面合伙協(xié)議，按協(xié)議各自繳付了出資，符合合伙企業(yè)成立的條件。(2)李可以作為合伙人，因為根據(jù)

19、合伙企業(yè)法的規(guī)定，經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務(wù)出資，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定。因此，李以勞務(wù)出資，只要其他合伙人一致同意即可。(3)王對合伙期間的虧損債務(wù)應(yīng)承擔(dān)清償責(zé)任，因為根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，退伙人對退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。合伙人退伙時，合伙企業(yè)財產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務(wù)的，退伙人應(yīng)當(dāng)依法分擔(dān)虧損。(4)水果店與銀行的貸款合同有效，因為張是合伙企業(yè)的負(fù)責(zé)人，對外代表合伙企業(yè)，因此其與銀行的貸款合同有效。雖然合伙企業(yè)內(nèi)部對其權(quán)限做出了限制性的規(guī)定(5萬元)，但其不能對抗不知情的善意第三人。(5)如果合伙剩余的財產(chǎn)共計4萬元全部清償了債務(wù)之后，對于剩余

20、的債務(wù)合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任，即合伙人以自己的財產(chǎn)對剩余的債務(wù)負(fù)連帶償還責(zé)任。如果合伙人由于承擔(dān)連帶責(zé)任，所清償數(shù)額超過其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額時，有權(quán)向其他合伙人追償。2合伙企業(yè)設(shè)立的要件。【案情摘要】A先生與B有限責(zé)任公司協(xié)商后，決定設(shè)立一家合伙企業(yè)。合伙企業(yè)協(xié)議中規(guī)定:B 公司向合伙企業(yè)技資30萬元，A負(fù)責(zé)經(jīng)營管理，但不投資，B公司每年從合伙企業(yè)取得60%的收益，虧損時，責(zé)任及其它一切風(fēng)險均由A負(fù)擔(dān)。隨后，雙方共同向登記機(jī)關(guān)申請合伙登記，登記機(jī)關(guān)工作人員 C在收取了A的賄賂后，作出登記決定，并頒發(fā)了合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。后A為了經(jīng)營方便一直使用了B有限責(zé)任公司的名義對外進(jìn)行經(jīng)營活動。問題1、

21、合伙企業(yè)設(shè)立必須具備的必要條件是什么？ 2、本案中有哪些違法行為 應(yīng)怎樣處理 ？【分析】：本案中有下列違法行為:1、B的主體資格不合法律規(guī)定。因為B為有限責(zé)任公司，為非自然人;A無繳付的實際出資，不具備合伙企業(yè)成立的前提要件;B只收取收益，不擔(dān)虧損，不符合合伙企業(yè)協(xié)議法律特征的要求，致使雙方在權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)上顯失公平，是無效的合伙協(xié)議;并且該合伙企業(yè)被違法批準(zhǔn)后以有限公司的名義對外活動不符合合伙企業(yè)名稱的要求。根據(jù)合伙企業(yè)法第 8條的規(guī)定，該合伙企業(yè)不具備設(shè)立條件，應(yīng)予以撤銷。2、對于工商機(jī)關(guān)C收取賄賂，違法審批已構(gòu)成徹徇私舞弊，收受賄賂的違法行為，根據(jù)合伙企業(yè)法第77條的規(guī)定追究其相應(yīng)的法律

22、責(zé)任。3經(jīng)營與合伙人關(guān)系【案情摘要】1998年1月，甲、乙、丙共同設(shè)立一合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定：甲以現(xiàn)金人民幣5萬元出資，乙以房屋作價人民幣8萬元出資，丙以勞務(wù)作價人民幣4萬元出資；各合伙人按相同比例分配盈利、分擔(dān)虧損。合伙企業(yè)成立后，為擴(kuò)大經(jīng)營，于1998年6月向銀行貸款人民幣5萬元，期限為1年。1998年8月，甲提出退伙，鑒于當(dāng)時合伙企業(yè)盈利，乙、丙表示同意。同月，甲辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。1997年9月，丁入伙。丁入伙后，因經(jīng)營環(huán)境變化，企業(yè)嚴(yán)重虧損。1999年5月，乙、丙、丁決定解散合伙企業(yè)，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財產(chǎn)價值人民幣3萬元予以分配，但對未到期的銀行貨款未予清償。1999年6月，銀行貸

23、款到期后，銀行找合伙企業(yè)清償債務(wù)，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)解散，遂向甲要求償還全部貨款，甲稱自己早已退伙，不負(fù)責(zé)清償債務(wù)。銀行向丁要求償還全部貸款，丁稱該筆貸款是在自己入伙前發(fā)生的，不負(fù)責(zé)清償。銀行向乙要求償還全部貸款，乙表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額。銀行向丙要求償還全部貸款，丙則表示自己是以勞務(wù)出資的，不承擔(dān)償還貸款義務(wù)。 要求：根據(jù)以上事實，回答下列問題： (1)甲、乙、丙、了各自的主張能否成立，并說明理由。 (2)合伙企業(yè)所欠銀行貸款應(yīng)如何清償? (3)在銀行貸款清償后，甲、乙、丙、丁內(nèi)部之間應(yīng)如何分擔(dān)清償責(zé)任?【分析】：(1)甲的主張不成立。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)

24、生的債務(wù)與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，故甲對其退伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負(fù)連帶清償責(zé)任。乙的主張不能成立。根據(jù)(合伙企業(yè)法)的規(guī)定，合伙人之間對債務(wù)承擔(dān)份額的約定對債權(quán)人設(shè)有約束力，故乙提出應(yīng)按約定比例清償債務(wù)的主張不成立，其應(yīng)對銀行貸款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。(3)丙的主張不能成立。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，以勞務(wù)出資成為合伙人，也應(yīng)承擔(dān)合伙人的法律責(zé)任故丙也應(yīng)對銀行貸款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。丁的主張不能成立。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，入伙的新合伙人對入伙前的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，故丁對其入伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負(fù)連帶清償責(zé)任。(2)根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙企業(yè)所欠銀行貸款首先應(yīng)用合伙企業(yè)的財產(chǎn)清償，合伙企業(yè)財產(chǎn)不足

25、清償時，由各合伙人承擔(dān)無阻連帶責(zé)任。乙、丙、丁在合伙企業(yè)解散時，未清償債務(wù)便分配財產(chǎn)，是違法無效的，應(yīng)全部退還已分得的財產(chǎn)；退還的財產(chǎn)應(yīng)首先用于清償銀行貸款，不足清償?shù)牟糠?，由甲、乙、丙、丁承?dān)無限連帶清償責(zé)任。(3)根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙企業(yè)各合伙人在其內(nèi)部是依合伙協(xié)議約定承擔(dān)按份責(zé)任。據(jù)此，甲因已辦理退伙結(jié)算手續(xù)，結(jié)清了對合伙企業(yè)的財產(chǎn)債務(wù)關(guān)系，故不再承擔(dān)內(nèi)部清償份額；如在銀行的要求下承擔(dān)丁對外部債務(wù)的連帶清償責(zé)任，則可向乙、丙、丁追償。乙、丙、丁應(yīng)按合伙協(xié)議的約定分擔(dān)清償責(zé)任；如乙、丙、丁任何人實際支付的清償數(shù)額超過其應(yīng)承擔(dān)的份額時，有權(quán)就其超過的部分，向其他末支付或未足額支付應(yīng)承擔(dān)

26、份額的合伙人追償合同法主要思考題1 要約、承諾的定義和構(gòu)成要件是什么？要約定義：是一種意思表示，即一方向另一方提出愿意根據(jù)一定條件與驪方訂立合同，并且包含一旦該要約被對方承諾時就要對提出要約的一方產(chǎn)生約束之意。要約成立條件（1） 要約必須表明要約人愿意根據(jù)要約中提出的條件與對方訂立合同的意思。（2） 要約必須向一個或一個以上特定的受要約人發(fā)出（3） 要約的內(nèi)容必須明確、肯定（4） 要約必須傳達(dá)到受要約人時才能生效。承諾定義：是指受要約人根據(jù)邀約規(guī)定的方式，對要約的內(nèi)容加以同意的意思表示成立條件（1） 承諾必須有受要約人提出（2） 承諾必須在要約的有效期內(nèi)作出（3） 承諾必須與要約的內(nèi)容一致（4

27、） 承諾的傳遞方式必須符合要約所提出的要求2 影響合同效力的各因素以及各國的對應(yīng)法律規(guī)制？（締約能力、合同的形式、錯誤與誤解、合同的合法性、欺詐、脅迫、顯失公平）解析：合同必須合法、合同必須真（錯誤欺詐脅迫）、案例：1要約與承諾：【案例介紹】 2001年II月25日，德國A公司向香港B有限公司發(fā)出如下要約：Jettish彩色復(fù)印機(jī)2000臺，每臺漢堡船上交貨價4000美元，即期裝運(yùn)，要約的有效期截止到12月30日。A公司發(fā)出要約后，又收到了巴黎某公司購買該種型號復(fù)印機(jī)的要約，報價高于A公司發(fā)給香港B有限公司的要約價格。由于當(dāng)時香港B有限公司尚未對該要約作出承諾，故而A公司于12月15日向香港B

28、公司發(fā)出撤銷11月25日要約的通知，而后與巴黎方面的公司簽約。但是，12月22日，A公司收到了香港B有限公司的承諾，同意德國A公司的要約條件，并隨之向A公司開出了不可撤銷的信用證，要求A公司履行合同。后因A公司未履約，香港B公司訴諸瑞典斯德哥爾摩仲裁庭，要求A公司賠償損失，但A公司辯稱要約已撤銷。請你回答下列問題： 1、A公司的辯稱是否成立，A公司11月25日發(fā)出的要約能否被撤銷？ 2、A公司與B公司之間是否存在有效的買賣合同？ 3、本案應(yīng)該如何判決？【分析】1、答：A公司的辯稱是不成立的，A公司11月25日的要約是不能被撤銷的。因為香港B公司作出承諾的時間在該要約的有效期內(nèi)，已產(chǎn)生了“承諾之

29、力”，且很明顯本案適用國際商事合同通則，不可撤銷要約。（3分）2、答：A、B公司之間存在有效的買賣合同，這是由12月22日B公司作出的承諾（無條件、無變動）的效力決定的。（3分）3、答：本案中A公司違約，應(yīng)按合同履行義務(wù)，并對其延遲履行義務(wù)造成的B公司的損失予以賠償。（3分）2發(fā)價與還盤：【案例介紹】2000年7月27日我國某公司應(yīng)荷蘭A商號的請求，報出某初級產(chǎn)品100噸，每噸鹿特丹到岸價格（CIF）人民幣3900元即期裝運(yùn)的實盤。對方接收到我方報盤后，沒作承諾表示，而是再三請求我方增加數(shù)量，降低價格一并延長要約有效期。我方曾將數(shù)量增至300噸，價格每噸鹿特丹GIF減至人民幣3800元，并兩次

30、延長了要約的有效期，最后延至8月30日。荷蘭于8月26日來電接受該盤。我方公司在接到對方承諾電報時，發(fā)現(xiàn)巴西因受旱災(zāi)而影響到該產(chǎn)品的產(chǎn)量，國際市場價格暴漲，從而我方拒絕成交，并復(fù)電稱：貨物在接到承諾電報前已售出。但荷方不同意這一說法，認(rèn)為承諾是在要約有效期內(nèi)作出，因而是有效的，堅持要求我方按要約的條件履行合同，并提出，要么執(zhí)行合同，要么賠償對方差價損失40余萬元人民幣，否則將提起訴訟?！闭埬慊卮鹣铝袉栴}：1、雙方間的買賣合同是否成立? 為什么？ 2、如果A商號對我國的這家公司提起訴訟，有無正當(dāng)理由? 【分析】1、雙方間的買賣合同已經(jīng)成立。（1分）本案中，經(jīng)過推遲的要約有效期是8月30日，荷蘭A

31、商號的承諾于8月26日到達(dá)，且是對要約內(nèi)容無任何修改和變動的承諾，是有效承諾，（1分）合同應(yīng)于8月26日成立。（1分）我方公司以“由于世界市場價格變化，貨物在接到承諾電報前已售出”為由不履行合同，是完全沒有法律依據(jù)的違約行為。（1分）2、A商號可以向法院提起訴訟。（1分）因為我國的公司違約在先，A商號可以通過起訴的方式進(jìn)行救濟(jì)。（2分）3合同效力未成年人合同：【案例介紹】中學(xué)生趙某，15周歲，身高175公分，但面貌成熟，像二十七、八歲。趙某為了買一輛摩托車，欲將家中一套閑房賣掉籌購車款。后托人認(rèn)識李某，與李某簽訂了購房合同，李某支付定金5萬元，雙方遂到房屋管理部門辦理了房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。趙某父

32、親發(fā)現(xiàn)此事后，起訴到法院。 試分析： 1、該房屋買賣合同是否有效？ 2、為什么（有）/（無）效？請說明原因。【分析】（1）該房屋買賣合同無效。（2）因為當(dāng)事人一方趙某雖年滿16周歲，但不是以自己的勞動作為生活來源，是限制行為能力的人。限制行為能力的人不能處分重大的民事行為。房屋買賣屬于重大民事行為，趙某不具備這種民事權(quán)利能力，無權(quán)處分房屋產(chǎn)權(quán)。因締約主體資格不合格，導(dǎo)致該合同無效，加上趙某的父親事后并未予以追認(rèn)，所以該房屋買賣合同是無效合同。5合同義務(wù)與權(quán)利：【案例介紹】 甲公司與外國乙公司簽訂一個供貨合同，約定由乙公司在一個月內(nèi)向甲公司提供一級精鋁錠100噸，價值130萬元，雙方約定如乙公司

33、不能按期供貨的，每逾期一天須向甲公司支付貨款價值0.1%的違約金。由于組織貨源的原因，乙公司在兩個月后才給甲公司交付了100噸精鋁錠，甲公司驗貨時發(fā)現(xiàn)不是一級精鋁錠，而是二級精鋁錠，就以對方違約為由拒絕付款，要求乙公司支付一個月的違約金39000元，并且要求乙公司重新提供100噸一級精鋁錠。但是乙公司稱逾期供貨不是自己的過錯，而是國家的產(chǎn)業(yè)政策調(diào)整所然，不應(yīng)該支付違約金，而且所提供的精鋁錠是經(jīng)過質(zhì)量檢驗機(jī)構(gòu)檢驗合格的產(chǎn)品，甲公司不應(yīng)當(dāng)小題大做，現(xiàn)在精鋁錠供應(yīng)比較緊張，根本不可能重新提供精鋁錠。甲公司堅持以公司應(yīng)當(dāng)支付違約金和按照合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)履行合同。雙方為此發(fā)生爭議，甲公司起訴至法院，要求乙公司支付違約金和重新履行合同。乙公司在答辯狀中稱，逾期供貨不是自己本意，也不是自己所能控制得了的，不應(yīng)當(dāng)支付違約金，即使支付違約金，也不應(yīng)當(dāng)支付39000元之多，這個請求不公平。試分析：1、甲公司與乙公司之間簽訂的合同是否有效？2、乙公司沒有在約定的時間內(nèi)交付貨物是客觀原因還是市場原因？3、甲公司要求乙公司支付違約金和重新提供一級品標(biāo)準(zhǔn)的說法有無依據(jù)？