個人獨資企業(yè)與合伙企業(yè)法律制

1、第二章 個人獨資企業(yè)與合伙企業(yè)法律制度 本章提示：1. 2010年考試大綱對本章內容未做明顯調整，考試中的分值約為4分左右。2. 重點掌握合伙企業(yè)法，尤其注意比較普通合伙企業(yè)與有限合伙企業(yè)相關制度的區(qū)別。第一節(jié) 個人獨資企業(yè)法律制度 知識點1：個人獨資企業(yè)法律制度概述一、個人獨資企業(yè)法律制度概述（一）個人獨資企業(yè)的概念與特征1.個人獨資企業(yè)是由一個自然人投資的企業(yè)，并且是中國公民，不能是法律禁止從事營利活動的人。國家機關、國家授權投資的機構或者國家授權的部門、企業(yè)、事業(yè)單位等都不能作為個人獨資企業(yè)的設立人。禁止從事營利活動的人包括國家公務員、黨政機關領導干部、警官、法官、檢察官和商業(yè)

2、銀行工作人員。2.個人獨資企業(yè)的投資人對企業(yè)的債務承擔無限責任。3.個人獨資企業(yè)的內部機構設置簡單，經營管理方式靈活。4.個人獨資企業(yè)是非法人企業(yè)。（1）個人獨資企業(yè)不具有法人資格，也無獨立承擔民事責任的能力。（2）個人獨資企業(yè)雖然不具有法人資格，但卻是獨立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動。點睛：個人獨資企業(yè)無獨立承擔民事責任的能力，但卻是獨立的民事主體，可以以自己的名義從事民事活動。這應該如何理解？ 舉例說明如下：王某出資舉辦個人獨資企業(yè)甲，甲企業(yè)以個人獨資企業(yè)的名義參加民事活動，但甲不是僅以企業(yè)的財產承擔民事責任，企業(yè)的民事責任由王某承擔，而不是由個人獨資企業(yè)承擔。當企業(yè)無法清償債務

3、時，王某要負無限責任。（二）個人獨資企業(yè)法的概念和基本原則1.概念：2.基本原則： 知識點2：個人獨資企業(yè)的設立二、個人獨資企業(yè)的設立（一）個人獨資企業(yè)的設立條件1. 投資人為一個自然人，且只能是中國公民。2. 有合法的企業(yè)名稱。個人獨資企業(yè)的名稱中不得使用“有限”、“有限責任”或者“公司”字樣，個人獨資企業(yè)的名稱可以叫廠、店、部、中心、工作室等等。3. 有投資人申報的出資。設立個人獨資企業(yè)可以用貨幣出資，也可以用實物、土地使用權、知識產權或者其他財產權利出資。投資人可以個人財產出資，也可以家庭共有財產作為個人出資。以家庭共有財產作為個人出資的，投資人應當在設立（變更）登記申請書上予以注明。4

4、. 有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件。5. 有必要的從業(yè)人員。（二）個人獨資企業(yè)的設立程序1.提出申請2.工商登記個人獨資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為個人獨資企業(yè)成立日期，在領取個人獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照前，投資人不得以個人獨資企業(yè)名義從事經營活動。3.分支機構個人獨資企業(yè)設立分支機構：（1）向分支機構所在地登記機關申請登記；（2）報該分支機構所隸屬的個人獨資企業(yè)的登記機關備案；（3）分支機構的民事責任由設立其的個人獨資企業(yè)承擔。4.法律責任 個人獨資企業(yè)成立后無正當理由超過6個月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個月以上的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。點睛：關于個人獨資企業(yè)的登記，注意比較：（1）設立、

5、變更、注銷登記的有關時間：15日設立登記，登記機關應當在收到設立登記申請文件之日起15日內決定是否予以登記；變更登記，個人獨資企業(yè)應當在作出變更決定之日起15日內依法向登記機關申請辦理變更登記；注銷登記，自清算結束之日起15日內向原登記機關申請辦理注銷登記。（2）注意比較其他形式的企業(yè)如國有企業(yè)、公司等登記的相關時間為30日。合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙企業(yè)登記機關應當在收到設立登記申請文件之日起20日內決定是否予以登記。 知識點3：個人獨資企業(yè)的投資人與事務管理三、個人獨資企業(yè)的投資人與事務管理（一）個人獨資企業(yè)的投資人1.個人獨資企業(yè)的投資人為具有中國國籍的自然人，但法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活

6、動的人，不得作為投資人申請設立個人獨資企業(yè)。點睛：法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人，如國家公務員、黨政機關領導干部、警官、法官、檢察官、商業(yè)銀行工作人員等人員不得作為投資人申請設立個人獨資企業(yè)。例：下列關于個人獨資企業(yè)設立條件的表述中，符合 個人獨資企業(yè)法規(guī)定的是（ ）。A.投資人可以是中國公民，也可以是外國公民B.投資人只能以個人財產出資C.有合法的企業(yè)名稱D.企業(yè)可以不設固定的生產經營場所【答案】C【解析】個人獨資企業(yè)的投資人只能是具有中國國籍的自然人；投資人可以個人財產出資，也可以家庭共有財產作為個人出資。投資人在申 請企業(yè)設立時，明確以家庭共有財產作為個人出資的，應當依法以家庭共有

7、財產對企業(yè)債務承擔無限責任；個人獨資企業(yè)應當有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件。2.個人獨資企業(yè)的投資人對本企業(yè)的財產依法享有所有權，其有關權利可以依法轉讓或繼承。3.投資人可以個人財產出資，也可以家庭共有財產作為個人出資。投資人在申請企業(yè)設立時，明確以家庭共有財產作為個人出資的，應當依法以家庭共有財產對企業(yè)債務承擔無限責任。（二）個人獨資企業(yè)的事務管理1.個人獨資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責企業(yè)的事務管理。2.投資人委托或者聘用他人管理個人獨資企業(yè)事務，應當與受托人或者被聘用的人簽訂書面合同。3.投資人對受托人或者被聘用的人員職權的限制

8、，不得對抗善意第三人。點睛：舉例：某個人獨資企業(yè)的投資人甲聘用管理學碩士乙作為本個人獨資企業(yè)的經理，雙方在聘用合同中約定，乙盡心盡職地經營管理甲的企業(yè)，保證企業(yè)能夠贏利，甲向乙支付年金10萬元，對外乙可以企業(yè)的名義從事法律行為，但若以該企業(yè)名義同他人簽定標的額超過20萬元的合同，必須經過甲審查同意。經營中，乙為了抓住商機，在沒有經過甲同意的前提下，同丙簽定了標的額25萬元的貨物采購合同。三天后，該貨物價格急劇下滑。為了減少給該個人獨資企業(yè)的損失，乙（或者甲）以合同未經甲同意為由向丙主張無效。乙（或者甲）的主張不能成立。理由就是投資人對受托人或者被聘用的人員（乙）職權的限制（“以該企業(yè)名義同他人

9、簽定標的額超過20萬元的合同，必須經過甲審查同意”），不得對抗善意第三人（丙）。4.投資人委托或者聘用的人員管理個人獨資企業(yè)事務時違反雙方訂立的合同，給投資人造成損失的，應當承擔民事賠償責任。（三）投資人委托或者聘用的管理個人獨資企業(yè)事務的人員不得從事下列行為：（1）利用職務上的便利，索取或者收受賄賂；（2）利用職務或者工作上的便利侵占企業(yè)財產；（3）挪用企業(yè)的資金歸個人使用或者借貸給他人；（4）擅自將企業(yè)資金以個人名義或者以他人名義開立賬戶儲存；（5）擅自以企業(yè)財產提供擔保；（6）未經投資人同意，從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務；（7）未經投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進行交易；（8）未經投資人同

10、意，擅自將企業(yè)商標或者其他知識產權轉讓給他人使用；（9）泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密；（10）法律、行政法規(guī)禁止的其他行為。知識點4：個人獨資企業(yè)的權利和工商管理四、個人獨資企業(yè)的權利和工商管理（一）個人獨資企業(yè)的權利1.依法申請貸款2.依法取得土地使用權3.拒絕攤派4.法律法規(guī)規(guī)定的其他權利（二）個人獨資企業(yè)的工商管理1.企業(yè)可以根據業(yè)務需要向登記機關申請核發(fā)營業(yè)執(zhí)照若干副本，正本和副本具有同等法律效力。2.任何單位和個人不得偽造、涂改、出租、出借、轉讓營業(yè)執(zhí)照。知識點5：個人獨資企業(yè)的解散與清算五、個人獨資企業(yè)的解散與清算（一）個人獨資企業(yè)的解散個人獨資企業(yè)有下列情形之一時，應當解散：（1）投資人

11、決定解散；（2）投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；（3）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。（二）個人獨資企業(yè)的清算1.個人獨資企業(yè)解散，由投資人自行清算或者由債權人申請人民法院指定清算人進行清算。2.申報債權的期限個人獨資企業(yè)的投資人自行清算的，應當在清算前15日內書面通知債權人，債權人應當在接到通知之日起30日內，未接到通知的應當在公告之日起60日內，向投資人申報其債權。3.財產清償順序（1）所欠職工工資和社會保險費（2）所欠稅款（3）其他債務4.個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔償還責任，但債權人在5年內未向債務人

12、提出償債請求的，該責任消滅。5.注銷登記。第二節(jié) 合伙企業(yè)法律制度 知識點6：合伙企業(yè)法律制度概述一、合伙企業(yè)法律制度概述（一）合伙的概念（二）合伙企業(yè)的概念和分類1.合伙企業(yè)的概念指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。2.合伙企業(yè)的分類普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。（三）合伙企業(yè)法的概念和基本原則1.合伙企業(yè)法的概念非企業(yè)專業(yè)服務機構依據有關法律采取合伙制的，其合伙人承擔責任的形式

13、可以適用本法關于特殊的普通合伙企業(yè)合伙人承擔責任的規(guī)定。外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)的管理辦法由國務院規(guī)定。2.合伙企業(yè)法的概念和基本原則（1）協(xié)商原則（2）自愿、平等、公平、誠實信用原則（3）守法原則（4）合法權益受法律保護原則（5）依法納稅原則知識點7：普通合伙企業(yè)二、普通合伙企業(yè)（一）普通合伙企業(yè)的概念1.普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成。2.合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，法律另有規(guī)定的除外。（二）普通合伙企業(yè)的設立1.設立的條件（1）有兩個以上合伙人。合伙人可以是自然人，也可以是法人或其他組織。合伙人是自然人的，應當具有完全民事行為能力。國有獨資公同，國有企業(yè)、上市公司以

14、及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。（2）有書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議訂立、修改或者補充，應當經全體合伙人一致同意。合伙協(xié)議經全體合伙人簽名、蓋章后生效。合伙人按照合伙協(xié)議享有權利，履行義務。修改或者補充合伙協(xié)議，應當經全體合伙人一致同意；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的事項，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，依照本法和其他有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理。（3）有合伙人認繳或者實際繳付的出資。合伙人可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利出資，也可以用勞務出資。合伙人以實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利出資，需要評估作價的：a.可以由全體合伙

15、人協(xié)商確定。b.也可以由全體合伙人委托法定評估機構評估。合伙人以勞務出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。（4）有合伙企業(yè)的名稱和生產經營場所。（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。2.合伙企業(yè)的設立登記申請人提交的登記申請材料齊全、符合法定形式，企業(yè)登記機關能夠當場登記的，應予當場登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。除此之外，企業(yè)登記機關應當自受理申請之日起20日內，作出是否登記的決定。合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。合伙企業(yè)領取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)的名義從事合伙業(yè)務。合伙企業(yè)設立分支機構，應當向分支機構所在地的企業(yè)登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。合伙企業(yè)登記

16、事項發(fā)生變更的，執(zhí)行合伙事務的合伙人應當自作出變更決定或者發(fā)生變更事由之日起15日內，向企業(yè)登記機關申請辦理變更登記。（三）合伙企業(yè)財產1.合伙企業(yè)財產的構成（1）合伙人的出資。（2）以合伙企業(yè)名義取得的收益。（3）依法取得的其他財產。2.合伙企業(yè)財產的性質合伙企業(yè)財產具有獨立性和完整性。（1）根據合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產；但是，法律另有規(guī)定的除外。（2）合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉移或者處分合伙企業(yè)財產的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。3.合伙人財產份額的轉讓（1）向外轉讓除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部

17、分財產份額時，須經其他合伙人一致同意。（2）內部轉讓合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，應當通知其他合伙人。（3）優(yōu)先購買權合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的財產份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。（4）修改合伙協(xié)議合伙人以外的人成為合伙人須修改合伙協(xié)議，未修改合伙協(xié)議的，不應算作是法律所稱的“合伙企業(yè)的合伙人”。（5）財產出質合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額出質的，必須經其他合伙人的一致同意。未經其他合伙人一致同意的：其出質行為無效；或者作為退伙處理；由此給其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。（四）合伙事務執(zhí)行1.形式（1）

18、全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務；（2）委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務；委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務的，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務。對合伙協(xié)議或者全體合伙人作出的決定以外的某些事項，如果沒有委托一個或數(shù)個合伙人執(zhí)行時，可以由全體合伙人共同執(zhí)行或者由全體合伙人決定委托給某一個特定的合伙人辦理。合伙企業(yè)委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務時，以下事項必須經全體合伙人一致同意：（1）改變合伙企業(yè)的名稱（2）改變合伙企業(yè)的經營范圍（3）處分合伙企業(yè)的不動產（4）轉讓或者處分合伙企業(yè)的知識產權和其他財產權利（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保 （6）聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經

19、營管理人員點睛：其中（3）、（4）、（5）屬于處分企業(yè)財產；（1）、（2）、（6）屬于需要辦理變更登記的事項。例：下列事項中，按照合伙企業(yè)法的規(guī)定，不必經合伙企業(yè)全體合伙人一致同意 的是（ ）。A.處分合伙企業(yè)的不動產B.改變合伙企業(yè)名稱C.合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的財產份額D.合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額出質【答案】C【解析】（1）合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，應當通知其他合伙人。因此，選項A是錯誤的。（2）合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，必須經其他合伙人一致同意。（3）合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額出質的，必須經其他合伙人的一

20、致同意。未經其他合伙人一致同意的：其出質行為無效；或者作為退伙處理；由此給其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。2.合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權利和義務（1）合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權利。合伙人對執(zhí)行合伙事務享有同等的權利。執(zhí)行合伙事務的合伙人對外代表合伙企業(yè)。不執(zhí)行合伙事務的合伙人的監(jiān)督權利。合伙人查閱合伙企業(yè)會計賬簿等財務資料的權利。 合伙人有提出異議的權利和撤銷委托的權利。（2）合伙人在執(zhí)行合伙事務中的義務。合伙事務執(zhí)行人向不參加執(zhí)行事務的合伙人報告企業(yè)經營狀況和財務狀況?；锶瞬坏米誀I或者同他人合作經營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。合伙企業(yè)法規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定或者經全體合伙人一致同意外

21、，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。3.合伙事務執(zhí)行的決議辦法。合伙人對合伙企業(yè)有關事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。合伙企業(yè)法對合伙企業(yè)的表決辦法另有規(guī)定的，從其規(guī)定。4.合伙企業(yè)的損益分配。合伙損益分配原則：（1）合伙協(xié)議有約定的就按照約定（2）合伙協(xié)議沒有約定的，就協(xié)商（3）協(xié)商不成就按照實際出資比例（4）無或不能確定實際出資比例的就平均合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。5.非合伙人參與經營管理。除合伙協(xié)議另有約定外

22、，經全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經營管理人員。（五）合伙企業(yè)與第三人的關系1.合伙企業(yè)對外代表權的效力。可以取得合伙企業(yè)對外代表權的合伙人，主要有三種情況：（1）由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務的，全體合伙人都有權對外代表合伙企業(yè)；（2）由部分合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務的，只有受委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務的那一部分合伙人有權對外代表合伙企業(yè)；（3）由于特別授權在單項合伙事務上有執(zhí)行權的合伙人，依照授權范圍可以對外代表合伙企業(yè)。合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗善意第三人。2.合伙企業(yè)和合伙人的債務清償。（1）合伙企業(yè)的債務清償與合伙人的關系。

23、合伙企業(yè)財產優(yōu)先清償。合伙人的無限連帶清償責任。合伙人之間的債務分擔和追償。關于合伙企業(yè)虧損分擔比例，合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙企業(yè)的虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分擔。合伙人之間的分擔比例對債權人沒有約束力。（2）合伙人的債務清償與合伙企業(yè)的關系。合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利。合伙人的自有財產不足清償其與合伙企業(yè)無關的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權人也可以

24、依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額用于清償。人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產份額時，應當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權；其他合伙人未購買，又不同意將該財產份額轉讓給他人的，依照合伙企業(yè)法的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結算，或者辦理削減該合伙人相應財產份額的結算。（六）入伙與退伙1.入伙。（1）入伙的條件和程序。新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應當經全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應當向新合伙人如實告知原合伙企業(yè)的經營狀況和財務狀況。（2）新合伙人的權利和責任。a入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權利，承擔同等責任。但是，入伙協(xié)議另行約定的

25、，從其約定。b新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。2.退伙。（1）退伙原因 （2）退伙的效果。關于財產繼承·合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額享有合法繼承權的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。有下列情形之一的，合伙企業(yè)應當向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產份額：繼承人不愿意成為合伙人；法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關資格，而該繼承人未取得該資格；合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經全體合伙人一致同意，可以

26、依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應當將被繼承合伙人的財產份額退還該繼承人。關于退伙結算退伙人在合伙企業(yè)中財產份額的退還辦法，由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，可以退還貨幣，也可以退還實物。合伙人退伙時，合伙企業(yè)財產少于合伙企業(yè)債務的，退伙人應當依照法律規(guī)定分擔虧損。退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務，承擔無限連帶責任。（七）特殊的普通合伙企業(yè)1.特殊的普通合伙企業(yè)的概念特殊的普通合伙企業(yè)，是指以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構。特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應當標明“特殊普通合伙”字樣。2.特殊的普通合伙企業(yè)的責任

27、形式。（1）責任承擔有限責任與無限連帶責任相結合：一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額為限承擔責任。無限連帶責任：合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務以及合伙企業(yè)的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。（2）責任追償合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務，以合伙企業(yè)財產對外承擔責任后，該合伙人應當按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔賠償責任。3.特殊的普通合伙企業(yè)的執(zhí)業(yè)風險防范。知識點8：有限合伙企業(yè)三、有限合伙企業(yè)（一）有限合伙企業(yè)的概念和法

28、律適用1.有限合伙企業(yè)概念有限合伙企業(yè)，是指由有限合伙人和普通合伙人共同組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任的合伙組織。     有限合伙企業(yè)與普通合伙企業(yè)、有限責任公司的比較：     在經營管理上：普通合伙企業(yè)的合伙人，一般均可參與合伙企業(yè)的經營管理。有限責任公司的股東有權參與公司的經營管理（含直接參與和間接參與）。而在有限合伙企業(yè)中，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，而由普通合伙人從事具體的經營管理。     在風險承擔上：

29、普通合伙企業(yè)的合伙人之間對合伙債務承擔無限連帶責任。有限責任公司的股東對公司債務以其各自的出資額為限承擔有限責任。而有限合伙企業(yè)中，不同類型的合伙人所承擔的責任則存在差異，其中有限合伙人以其各自的出資額為限承擔有限責任，普通合伙人之間承擔無限連帶責任。2.有限合伙企業(yè)的法律適用凡是合伙企業(yè)法中對有限合伙企業(yè)有特殊規(guī)定的，應當適用有關合伙企業(yè)法中對有限合伙企業(yè)的特殊規(guī)定。無特殊規(guī)定的，適用有關普通合伙企業(yè)及其合伙人的一般規(guī)定。（二）有限合伙企業(yè)設立的特殊規(guī)定1.有限合伙企業(yè)人數(shù)合伙企業(yè)法規(guī)定，有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設立；但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應當有1個普通合伙

30、人。自然人、法人和其他組織可以依照法律規(guī)定設立有限合伙企業(yè)。國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為有限合伙企業(yè)的普通合伙人。有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應當解散；有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，應當轉為普通合伙企業(yè)。2.有限合伙企業(yè)名稱有限合伙企業(yè)名稱中應當標明“有限合伙”字樣。不能標明“普通合伙”、“特殊普通合伙”、“有限公司”、“有限責任公司”等字樣?！纠}】下列關于有限合伙企業(yè)的表述中，正確的是（）。A.有限合伙企業(yè)名稱中應當標明“有限”字樣B.有限合伙企業(yè)至少應當有一個普通合伙人C.有限合伙人可以用勞務出資D.有限合伙企業(yè)登記事項中應當載明有限合伙人的姓

31、名或者名稱及實繳的出資數(shù)額?！敬鸢浮緽【解析】合伙企業(yè)法規(guī)定，有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設立；但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應當有一個普通合伙人。有限合伙企業(yè)名稱中應當標明“有限合伙”字樣，而不能僅僅表明“有限”字樣。有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利作價出資，但不得以勞務出資。有限合伙企業(yè)登記事項中應當載明有限合伙人的姓名或者名稱及認繳的出資數(shù)額。3.有限合伙企業(yè)協(xié)議有限合伙企業(yè)協(xié)議除符合普通合伙企業(yè)合伙協(xié)議的規(guī)定外，還應當載明下列事項：1）普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名稱、住所；2）執(zhí)行事務合伙人應具備的條件和選擇程序；3）執(zhí)行事務

32、合伙人權限與違約處理辦法；4）執(zhí)行事務合伙人的除名條件和更換程序；5）有限合伙人入伙、退伙的條件、程序以及相關責任；6）有限合伙人和普通合伙人相互轉變程序。4.有限合伙人出資形式有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利作價出資。有限合伙人不得以勞務出資。5.有限合伙人出資義務有限合伙人應當按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應當承擔補繳義務，并對其他合伙人承擔違約責任。6.有限合伙企業(yè)登記事項有限合伙企業(yè)登記事項中應當載明有限合伙人的姓名或者名稱及認繳的出資數(shù)額。（三）有限合伙企業(yè)事務執(zhí)行的特殊規(guī)定1.有限合伙企業(yè)事務執(zhí)行人：有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)

33、行合伙事務。2.禁止有限合伙人執(zhí)行合伙事務特別關注：有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，不得對外代表有限合伙企業(yè)；第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任；有限合伙人未經授權以有限合伙企業(yè)名義與他人進行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應當承擔賠償責任。有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務：1）參與決定普通合伙人入伙、退伙；2）對企業(yè)的經營管理提出建議；3）參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務的會計師事務所；4）獲取經審計的有限合伙企業(yè)財務會計報告；5）對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財務會計賬簿等財務資料；6）在

34、有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時，向有責任的合伙人主張權利或者提起訴訟；7）執(zhí)行事務合伙人怠于行使權利時，督促其行使權利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟；8）依法為本企業(yè)提供擔保。3.有限合伙企業(yè)利潤分配有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。4.有限合伙人權利有限合伙人可以同本企業(yè)進行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。有限合伙人可以經營與本企業(yè)相競爭的業(yè)務；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。（四）有限合伙企業(yè)財產出質與轉讓的特殊規(guī)定1.有限合伙人財產份額出質有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產份額出質；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。2.有限合伙人財產

35、份額轉讓有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉讓其在有限合伙企業(yè)中的財產份額，但應當提前30日通知其他合伙人。有限合伙人對外轉讓其在有限合伙企業(yè)中的財產份額應當依法進行：一是要按照合伙協(xié)議的約定進行轉讓；二是應當提前30日通知其他合伙人。有限合伙人對外轉讓其在有限合伙企業(yè)的財產份額時，有限合伙企業(yè)的其他合伙人有優(yōu)先購買權。（五）有限合伙人債務清償?shù)奶厥庖?guī)定有限合伙人的自有財產不足清償其與合伙企業(yè)無關的債務的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產份額用于清償。人民法院強制執(zhí)行有限合伙人的財產份額時，應當

36、通知全體合伙人。在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權。（六）有限合伙企業(yè)入伙與退伙的特殊規(guī)定1.入伙新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務，以其認繳的出資額為限承擔責任。點睛：比較如下兩個命題的不同新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務，以其認繳的出資額為限承擔責任。在普通合伙企業(yè)中，新入伙的合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔連帶責任?！纠}】新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務承擔的責任方式是（）。A.承擔無限連帶責任B.以其認繳的出資額為限承擔責任C.不承擔任何責任D.只承擔過錯責任【答案】B【解析】合伙企業(yè)法規(guī)定，新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務，以其認繳的

37、出資額為限承擔責任。2.退伙（1）有限合伙人出現(xiàn)下列情形時當然退伙：作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷，或者被宣告破產；法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格；合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產份額被人民法院強制執(zhí)行。（2）有限合伙人喪失民事行為能力的處理：作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。（3）有限合伙人繼承人的權利：作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時，其繼承人或者權利承受人可以依法取得該有限合伙人在有

38、限合伙企業(yè)中的資格。（4）有限合伙人退伙后責任承擔：有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產承擔責任?！纠}】依照合伙企業(yè)法的規(guī)定，下列情形中，屬于有限合伙人當然退伙的情形有（）。A.作為有限合伙人的自然人死亡B.有限合伙人個人喪失償債能力C.有限合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產份額被人民法院強制執(zhí)行D.作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力【答案】AC【解析】A、C兩項應選，合伙企業(yè)法規(guī)定，有限合伙人出現(xiàn)下列情形時當然退伙：一是作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；二是作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷，或者被宣告破產；三是法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定