國際貿(mào)易及經(jīng)濟(jì)管理知識教學(xué)分析

1、2011-2012 2011-2012 第二學(xué)期第二學(xué)期 國際經(jīng)濟(jì)法國際經(jīng)濟(jì)法 教學(xué)計劃教學(xué)計劃n聯(lián)系方式 （）n課堂資料: 教材、相關(guān)專題論文（中、英文），重點(diǎn)和典型案例。n學(xué)期成績評價體系：平時 40% （考勤10% + 課堂提問10% + 期中作業(yè)20%）n 期末考試60% （閉卷）教學(xué)進(jìn)度表教學(xué)進(jìn)度表n國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論 第一周n國際貨物買賣法 第一、二周n國際貨物運(yùn)輸法 第三、四周n國際貨物運(yùn)輸保險法律制度 第五、六周n國際投資法 第七周n國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓法 第八周教學(xué)進(jìn)度表n國際貿(mào)易支付法律制度 第九、十周n世界貿(mào)易組織法律制度 第十一、十二周n國際金融法 第十三周n國際稅收法律制度 第十

2、四周n國際商事仲裁 第十五周n串講 第十六周國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論n國際經(jīng)濟(jì)法的定義，其內(nèi)涵和外延如何？相關(guān)學(xué)說u國際經(jīng)濟(jì)法是國際公法的分支u國際經(jīng)濟(jì)法是一個獨(dú)立的綜合性的法律部門概念：國際經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整國家、國際組織、不同國家的法人與個人間經(jīng)濟(jì)關(guān)系的國際法規(guī)范和國內(nèi)法規(guī)范的總稱。國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論n國際經(jīng)濟(jì)法的范圍：包括哪些基本法律規(guī)范，即外延的問題國內(nèi)法規(guī)范：調(diào)整私人國際經(jīng)濟(jì)交往的民商法規(guī)范國家政府管理對外經(jīng)濟(jì)交往的法律規(guī)范調(diào)整國家間經(jīng)濟(jì)關(guān)系的國際法規(guī)范國際貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易、投資、知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)、國際貨幣與金融、國際稅收的法律規(guī)范與制度國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論n國際經(jīng)濟(jì)法的淵源：主權(quán)國家適用的法律規(guī)則和這些規(guī)

3、則的來源國際條約國際商業(yè)慣例國內(nèi)立法其他輔助性淵源判例學(xué)說國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論n國際經(jīng)濟(jì)法的基本原則：國家經(jīng)濟(jì)主權(quán)原則：天然財富與資源的永久主權(quán) 對自然資源的享有永久主權(quán)國家有權(quán)對境內(nèi)的外國投資以及跨國公司的活動進(jìn)行管理和監(jiān)督國家有權(quán)將外國財產(chǎn)收歸國有或征收國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論n國際經(jīng)濟(jì)法的基本原則公平互利原則發(fā)達(dá)國家應(yīng)提供有利的外部條件發(fā)達(dá)國家提供援助時不得有損主權(quán)施行、改進(jìn)和擴(kuò)大普遍的、非互惠的和非歧視的待遇國際合作以謀求發(fā)展原則國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論n國際經(jīng)濟(jì)法的主體自然人具有民事權(quán)利能力和行為能力自然人的身份與地位 國籍的積極沖突與消極沖突國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論n國際經(jīng)濟(jì)法的主體法人：依法定程序設(shè)立，有一定的組織

4、機(jī)構(gòu)和獨(dú)立的財產(chǎn)，能以自己的名義享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的社會組織法人的國籍與地位l成立地說l住所地說l資本控制說l復(fù)合標(biāo)準(zhǔn)說國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論n國際經(jīng)濟(jì)法的主體國家：國家作為國際經(jīng)濟(jì)法主體的資格國家及其財產(chǎn)豁免問題管轄豁免與執(zhí)行豁免l未經(jīng)一國同意，不得在他國法院對其起訴或其財產(chǎn)作為訴訟標(biāo)的l未經(jīng)一國同意，不得對其財產(chǎn)加以扣押或執(zhí)行國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論n跨國公司概念 由分設(shè)在兩個或兩個以上國家的實(shí)體組成的企業(yè)，義務(wù)通過一個或多個決策中心，根據(jù)一定的決策體制經(jīng)營，具有一貫的政策和共同的戰(zhàn)略，其中一個或一個以上的實(shí)體能對其他實(shí)體的活動施加重要影響，分享知識、資源以及分擔(dān)責(zé)任國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論n跨國公司特征跨國性戰(zhàn)略的

5、全球性和管理的集中性公司內(nèi)部的相互聯(lián)系性跨國公司利益與跨國公司營業(yè)地所在國利益之間沖突性跨國公司在國內(nèi)法上的法律地位國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論跨國公司在國際法上的法律地位跨國公司沒有根據(jù)自己的意思獨(dú)立參加國際關(guān)系的能力沒有直接承擔(dān)國際權(quán)利和義務(wù)的能力并不是國際法主體，但并不妨礙國際法對他們的活動作出規(guī)定國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論跨國公司母公司對其子公司的債務(wù)責(zé)任跨國公司母公司和子公司之間法律責(zé)任與他們的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系相分離。各國的態(tài)度與對策l有限責(zé)任原則l整體責(zé)任說l揭開公司面紗理論（公司法人人格否定）國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論跨國公司母公司承擔(dān)責(zé)任的根據(jù)l責(zé)任應(yīng)與子公司所享有的自主性的程度相聯(lián)系l如何確定控制的標(biāo)準(zhǔn)，確定控制的程度n

6、跨國公司的國際管制跨國公司與有關(guān)國家的矛盾和沖突l與東道國、母國之間可能發(fā)生的沖突l跨國公司母國與東道國國家間可能發(fā)生的沖突國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論管轄權(quán)沖突及其解決l域外管轄依據(jù)：效果原則，單一實(shí)體原則l解決管轄沖突的原則和方法屬地管轄權(quán)優(yōu)先的原則域外管轄權(quán)的行使應(yīng)有合理的依據(jù)通過雙邊或多邊途徑協(xié)調(diào)國際社會關(guān)于管理跨國行為的立法與進(jìn)展l聯(lián)合國跨國公司行為守則（草案）l跨國公司與其他商業(yè)企業(yè)關(guān)于人權(quán)的責(zé)任準(zhǔn)則國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論n國際經(jīng)濟(jì)組織國際經(jīng)濟(jì)組織的法律人格及其法律能力l締約能力l取得和處置財產(chǎn)的能力l進(jìn)行法律訴訟的能力主要的國際經(jīng)濟(jì)組織l國際貨幣基金組織1945年成立，與世界銀行并列為世界兩大金融機(jī)構(gòu)

7、之一國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論主要的國際經(jīng)濟(jì)組織l國際貨幣基金組織主要職能： 制定成員國間的匯率政策 經(jīng)常項(xiàng)目的支付以及貨幣兌換性方面的規(guī)則并進(jìn)行監(jiān)督； 對發(fā)生國際收支困難的成員國在必要時提供緊急資金融通，避免其他國家受其影響； 為成員國提供有關(guān)國際貨幣合作與協(xié)商等會議場所； 促進(jìn)國際間的金融與貨幣領(lǐng)域的合作； 維護(hù)國際間的匯率秩序； 協(xié)助成員國之間建立經(jīng)常性多邊支付體系等。國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論主要的國際經(jīng)濟(jì)組織l世界銀行集團(tuán)：包括五個機(jī)構(gòu)：國際復(fù)興開發(fā)銀行、國際開發(fā)協(xié)會、國際金融公司、多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)和國際投資爭端解決中心。主要職能：對發(fā)展中成員國提供長期貸款對成員國政府或經(jīng)政府擔(dān)保的私人企業(yè)提供貸款和技術(shù)援

8、助，資助他們興建某些建設(shè)周期長，利潤率偏低，但又為該國經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展所必需的建設(shè)項(xiàng)目國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論世界貿(mào)易組織：l獨(dú)立于聯(lián)合國的永久性國際組織l1995年1月1日正式開始運(yùn)作，主要職能：該組織負(fù)責(zé)管理世界經(jīng)濟(jì)和貿(mào)易秩序，總部設(shè)在瑞士日內(nèi)瓦。其基本原則是通過實(shí)施市場開放、非歧視和公平貿(mào)易等原則，來實(shí)現(xiàn)世界貿(mào)易自由化的目標(biāo)。國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論 知識框架圖n國際經(jīng)濟(jì)法的概念、特征和法律淵源n國際經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生和發(fā)展n國際經(jīng)濟(jì)法與相鄰法律部門的關(guān)系與國際公法的聯(lián)系與區(qū)別與國際私法的聯(lián)系與區(qū)別與內(nèi)國經(jīng)濟(jì)法的聯(lián)系與區(qū)別n國際經(jīng)濟(jì)法的基本原則n國際經(jīng)濟(jì)法的主體（跨國公司、國際組織等）國際貨物買賣法律制度國際貨物買

9、賣的國際規(guī)則 國際貨物買賣合同公約 國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則國際貨物買賣合同 國際貨物買賣合同的成立 合同當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù) 違反合同及補(bǔ)救 貨物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移 國際貨物買賣的法律規(guī)范n聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約 (CISG） (United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods) 適用范圍：營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷售合同 由國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國法律的貨物買賣貨物買賣適用于合同的訂立和買賣雙方的權(quán)利、義務(wù)，不涉及合同的效力，合同對所有權(quán)的影響，貨物對人身造成的傷亡或損害的產(chǎn)品責(zé)

10、任的問題適用范圍：營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷售合同營業(yè)地是指固定的，永久性的，獨(dú)立經(jīng)營的場所。（a） 簽訂合同時，相關(guān)當(dāng)事方必須知道當(dāng)事各方營業(yè)地在不同國家（b）若合同當(dāng)事方一方的營業(yè)地處于非CISG締約國者，取決于國際司法規(guī)則是否可導(dǎo)致相關(guān)合同適用某一締約國的法律（c）如有多處營業(yè)地，與合同或合同的履行關(guān)系最密切的營業(yè)地為其營業(yè)地，沒有營業(yè)地，以慣常居住地為準(zhǔn)。國際貨物買賣的法律規(guī)范n聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約 (CISG）適用范圍：不屬于CISG貨物的范圍 （公約第二條）供私人、家人或家庭使用的貨物的銷售經(jīng)由拍賣的銷售根據(jù)法律執(zhí)行令狀的銷售公債、股票、流通票據(jù)或貨幣的銷售船

11、舶、船只、飛機(jī)的銷售電力的銷售供應(yīng)貨物一方絕大部分義務(wù)是供應(yīng)勞力等提供服務(wù)的合同國際貨物買賣的法律規(guī)范n2000 國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則 (Incoterms)宗旨國際貿(mào)易中最普遍使用的貿(mào)易術(shù)語提供一套解釋的國際規(guī)避免因各國不同解釋而出現(xiàn)的不確定性適用銷售合同，而非運(yùn)輸合同只規(guī)范貨物買賣合同中的部分問題而不是全部問題主要適用于國際貨物買賣，但也可適用與國內(nèi)貨物買賣 國際貨物買賣的法律規(guī)范n2000 國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則 (Incoterms)E組: 賣方僅在自己的地點(diǎn)為買方備妥貨物 Ex works (工廠交貨）F組: 賣方需將貨物交至買方指定的承運(yùn)人 FAS: Free along-side

12、Ship （船邊交貨）（指定裝運(yùn)港） FOB: Free on Board （船上交貨）（指定裝運(yùn)港） FCA: Free carrier （貨交承運(yùn)人）(指定地點(diǎn)）C組: 賣方須訂立運(yùn)輸合同，但對貨物滅失或損壞的風(fēng)險以及裝船和啟運(yùn)后發(fā)生意外所發(fā)生的額外費(fèi)用，賣方不承擔(dān)責(zé)任 國際貨物買賣的法律規(guī)范C組: CFR: Cost and Freights （成本加運(yùn)費(fèi)）（目的港） CIF: Cost, Insurance, freight (成本、保險費(fèi)加運(yùn)費(fèi))(指定目的港） CPT: Carriage paid to （運(yùn)費(fèi)付至） CIP: Carriage，insurance paid to （

13、運(yùn)費(fèi)加保險費(fèi)付至）D組: 賣方須承擔(dān)把貨物交至目的地所需的全部費(fèi)用和風(fēng)險 DAF: Delivered at Frontier （邊境交貨）（指定地點(diǎn)） DES: Delivered Ex ship （目的港船上交貨）（指定目的港） DEQ: Delivered Ex Quay （目的港碼頭交貨）（指定目的港） DDU: Delivered Duty unpaid （未完稅交貨）（指定目的地） DDP：Delivered duty paid (完稅后交貨）（指定目的地）名稱交貨地點(diǎn)辦理運(yùn)輸辦理保險風(fēng)險轉(zhuǎn)移辦理出口結(jié)關(guān)辦理進(jìn)口結(jié)關(guān)各組特點(diǎn)E組EXW工廠交貨賣方工廠買方買方交貨時買方買方內(nèi)陸交貨F

14、組FCA貨交承運(yùn)人 裝運(yùn)合同運(yùn)費(fèi)未付FAS裝運(yùn)港船邊交貨FOB裝運(yùn)港船上交貨C組CFR裝運(yùn)合同運(yùn)費(fèi)已付CIF 名 稱交貨地點(diǎn)辦理運(yùn)輸辦理保險風(fēng)險轉(zhuǎn)移辦理出口結(jié)關(guān)辦理進(jìn)口結(jié)關(guān)各組特點(diǎn)C組CPT賣方工廠買方買方交貨時買方買方裝運(yùn)合同運(yùn)費(fèi)已付CIPD組DAF到貨合同DESDEQDDU貿(mào)易術(shù)語后綴標(biāo)明的含義n凡是適用于海運(yùn)的貿(mào)易術(shù)語的后綴標(biāo)明的是港口nE組、F組、D組中貿(mào)易術(shù)語后綴標(biāo)明的地點(diǎn)就是賣方交貨的地點(diǎn)。而C組價格術(shù)語后綴標(biāo)明的是目的港或目的地，即貨物云志的地點(diǎn)，但該地點(diǎn)不是賣方的 交貨地點(diǎn)，因?yàn)镃組術(shù)語是裝運(yùn)合同，所以賣方的交貨義務(wù)是在裝運(yùn)港完成的CIF 上海每公噸1500美元 。下列表述哪些

15、是正確的？A 上海是裝運(yùn)港 B:賣方在上海港完成交貨C:賣方購買保險，買方承擔(dān)風(fēng)險D：出口清關(guān)手續(xù)由賣方負(fù)責(zé)練習(xí)題1.CIF合同的貨物在剛裝船后因火災(zāi)被焚，應(yīng)由（）。A賣方負(fù)擔(dān)損失B賣方請求保險公司賠償C買方委托賣方向保險公司索賠D買方負(fù)擔(dān)損失并請求保險公司賠償2. 根據(jù)2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則，貿(mào)易術(shù)語適用于哪類合同？（） A運(yùn)輸合同B保險合同C租船合同D買賣合同練習(xí)題3.賣方有義務(wù)自費(fèi)訂立運(yùn)輸合同，并且支付運(yùn)費(fèi)的貿(mào)易術(shù)語有（） AFOB BCFR CCIF DEXW4.FCA貿(mào)易術(shù)語下交貨和裝貨義務(wù)的規(guī)定有哪些？ （）A當(dāng)賣方在其所在地交貨時，應(yīng)由買方負(fù)責(zé)裝貨B.當(dāng)賣方在其所在地交貨

16、時，應(yīng)由賣方負(fù)責(zé)裝貨C.當(dāng)賣方在其他地點(diǎn)交貨時，則當(dāng)貨物在賣方的運(yùn)輸工具上尚未卸貨即完成交貨D.當(dāng)賣方在其他地點(diǎn)交貨時，則賣方應(yīng)負(fù)責(zé)將貨物運(yùn)至交貨地點(diǎn)并卸下才完成交貨練習(xí)題5.根據(jù)2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則，在（）術(shù)語中，由買方辦理出口結(jié)關(guān)手續(xù) A FASBDDPCDESDEXW6. 關(guān)于2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則，下列說法正確的是（）。 A通則適用于銷售合同B通則只規(guī)范貨物買賣合同中 的部分問題而不是全部問題C通則只適用于國際貨物買賣，不適用于國內(nèi)貨物買賣D通則適用于運(yùn)輸合同 南美某國的修格公司希望從我國太原輝泉公司購買一批貨物。雙方正在就貨物銷售合同的具體條款進(jìn)行談判。雙方都希望選

17、擇國際商會2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則中的貿(mào)易術(shù)語來確定貨物銷售的價格和相關(guān)義務(wù)。雙方對于該貨物的國際買賣均有豐富經(jīng)驗(yàn)，且都與從事國際海上貨物運(yùn)輸和保險的專業(yè)公司保持著經(jīng)常的業(yè)務(wù)關(guān)系。基于上述事實(shí)，下列何種表述是正確的？（AD）A從修格公司的角度出發(fā)，如果選擇EXW貿(mào)易術(shù)語，意味著它要承擔(dān)的相關(guān)義務(wù)比選擇任何其他的貿(mào)易術(shù)語都要大B修格公司可以接受“CFR天津”的貿(mào)易術(shù)語而自己向保險公司投保貨物運(yùn)輸險C假如雙方采用了“CIF布宜諾斯艾利斯”的貿(mào)易術(shù)語，輝泉公司對貨物在公海上因船舶沉沒而導(dǎo)致的貨損應(yīng)向修格公司承擔(dān)賠償責(zé)任D雙方都有可能接受國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則F組中的某項(xiàng)貿(mào)易術(shù)語國際貨物買賣合同法

18、 合同的成立 n合同成立的程序 要約和承諾n合同的內(nèi)容當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移與風(fēng)險轉(zhuǎn)移國際貨物買賣合同的形式n合同可以口頭形式、書面形式或行動來表示，具體由當(dāng)事人自行選擇 （第11條）n書面包括電報和電傳 （第13條） 我國合同法第10條當(dāng)事人可以訂立合同有書面形式、口頭形式和其他形式。法律，行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。合同成立的程序-要約n要約要約的要件與要約邀請的區(qū)別要約的生效、撤回與撤銷n承諾承諾的要件承諾的生效、撤回合同成立的程序-要約n要約的要件 （要約）第14條向特定的人發(fā)出 報價單、商品目錄單、一般的商業(yè)廣告

19、不屬于但提出建議的人明確的表示相反的意向除外 內(nèi)容十分確定 如果寫明貨物的價格、數(shù)量、確定價格、數(shù)量的方法 發(fā)盤可以不包括有效期。推定為在合理期限內(nèi)受盤人作出接受 第18條（2）應(yīng)表明一旦受要約人接受要約，要約人則受其約束的意思要以適當(dāng)?shù)姆绞剿瓦_(dá)給受約人合同成立的程序-要約n與要約邀請的區(qū)別例：請報中國紅茶一級5月份裝船50公噸CIF紐約 PLEASE OFFER CHINESE BALCK TEA A GRADE MAY SHIPMENT 50MT CIF NEW YORK 可供中國紅茶一級八、九月份裝盤，請遞盤。 CAN SUPPLY CHINESE BALCK TEA A GRADE A

20、UG SEP SHIPMENT PLEASE BID合同成立的程序-要約n期望或請求（request or hope）能否構(gòu)成要約？A于星期三向B發(fā)出電報：中國松香W級，100噸，香港倉庫交貨價，每噸500美元，現(xiàn)貨現(xiàn)金交易，星期五電復(fù)有效。B于星期四復(fù)電報：A于星期三向B發(fā)出電報：中國松香W級，100噸，香港倉庫交貨價，每噸500美元，能否同意兩個月內(nèi)交貨。B于星期五下午一時二十五分，在尚未接到A的復(fù)電的情況下，立即發(fā)出接受電報。中國松香W級，100噸，香港倉庫交貨價，每噸500美元，現(xiàn)貨現(xiàn)金交易，同意接受。合同成立的程序-要約n案例分析-是否為要約？我國某出口公司與外國公司簽訂了獨(dú)家代理協(xié)

21、議，商品為A1, 年銷量為60010000公噸。價格條件為CIF中國某港口，包裝分A、B 式，價格相同，協(xié)議期限為次年1月1日-12月31日外商：2月14日 請寄我A1250公噸，每公噸650美元，由我開出信用證并履行代理協(xié)議，如可能，請確定包裝為B式我方：3月8日A1包裝C式，可否接受請3月13日前電復(fù)，現(xiàn)價每公噸670美元。以我貨未售出為準(zhǔn)/以我方最后確認(rèn)為準(zhǔn)合同成立的程序-要約n要約的生效發(fā)價于送達(dá)被發(fā)價人時生效 第15.1條起止時間：接受期限從要約送達(dá)受要約人時開始計算。 (第20條第一款）一項(xiàng)發(fā)價，即使是不可撤銷的，于拒絕通知送達(dá)發(fā)價人時效力也終止。（第17條）合同成立的程序-邀約n

22、要約的撤回 第15.2條要約發(fā)出后，尚未送達(dá)受要約人，可以撤回要約n要約的撤銷要約人在要約送達(dá)受要約人后取消要約的行為稱為要約的撤銷在未成立合同之前，即受要約人沒有承諾之前，要約可以撤銷，但是撤銷的通知必須在受要約人發(fā)出接受通知之前送達(dá)受要約人合同成立的程序-要約n不可撤銷的要約 要約寫明接受要約的期限或以其他方式表明要約是不可撤銷受要約人有理由信賴該項(xiàng)要約是不可撤銷的，而且受要約人已本著對該要約的信賴行事n要約的失效要約因有效期已過而失效，即要約因受要約人沒有在要約規(guī)定的期間內(nèi)做出有效地承諾而失去效力要約因要約人的撤銷而失效要約因受要約人的拒絕而失效。（明確拒絕+反要約） 合同成立的程序-承

23、諾n承諾是受要約人按照要約所規(guī)定的方式，對要約的內(nèi)容表示同意的一種意思表示。要約一經(jīng)承諾，合同即告成立n有效承諾須具備的條件須由受要約人作出。可以以聲明或行為表示，但緘默或不作為本身不等于承諾 。第18條要約規(guī)定的有效期間或合理期間內(nèi)做出。與要約的內(nèi)容保持一致 第19條 承諾不得載有添加、限制或其他更改要約的內(nèi)容 實(shí)質(zhì)上不變更則視為接受，但要約人合理期間內(nèi)通知反對的除外。如果不予以反對，合同條件以更改的為準(zhǔn)。 實(shí)質(zhì)上變更？價格，付款，質(zhì)量和數(shù)量，交貨地點(diǎn)和時間，賠償責(zé)任范圍，爭端解決合同成立的程序-承諾n承諾的生效送達(dá)要約人時生效送達(dá)要約人時生效 （第18條） 表示同意的通知在送達(dá)要約人時生效

24、未規(guī)定時間，應(yīng)在合理的時間內(nèi)到達(dá) 按照慣例，在規(guī)定或合理時間內(nèi)做出相關(guān)行為，可推定為做出了承諾接受期間的計算 （第20條） 接受期間內(nèi)的節(jié)假日或非營業(yè)日計算在內(nèi) 最后一天未能送達(dá)要約人，因?yàn)楣?jié)假日或非營業(yè)日，應(yīng)順延 合同成立的程序-承諾n承諾的撤回n承諾可以撤回，只要撤回的通知在承諾生效之前或與其同時到達(dá)要約人逾期承諾時，逾期承諾時，第21.1條 如果要約人毫不遲延通知逾期接受具有承諾的效力。因?yàn)閭鬟f不正常沒有及時送達(dá)要約人時因?yàn)閭鬟f不正常沒有及時送達(dá)要約人時，第21.2條 除非要約人毫不遲延通知受要約人，要約已失效。n承諾的撤回 第22條 撤回通知應(yīng)在承諾生效之前或同時到達(dá)要約人 合同成立的

25、程序-承諾n荷蘭A公司向中國B公司發(fā)盤：“供應(yīng)300臺起重機(jī)，型號HVDS，每臺FOB天津15萬美元，合同訂立后1個月裝船，不可撤銷即期信用證付款，請電復(fù)?！眓B公司還盤：“接受你方要約，在訂立合同后立即裝船?！眓請問AB公司之間的合同是否成立？為什么？合同成立的程序-承諾n合同是否成立案例分析n中國某出口公司A出售一批農(nóng)產(chǎn)品C514，于7月17日向荷蘭某公司B發(fā)出要約如下：“報C514 300 噸，即期裝船，不可撤銷即期信用證付款，每噸CIF鹿特丹，US$900, 7月25日前電復(fù)有效。n受要約人B于7月22日復(fù)電如下： “你7月17日發(fā)盤，我接受, 除通常的裝運(yùn)單據(jù)以外，要求提供產(chǎn)地證、植

26、物檢疫證明書，適合海洋運(yùn)輸?shù)牧己冒b。n要約人A于7月30日復(fù)電如下：“你22日電，十分抱歉，由于世界市場價格變化，收到接受電報以前，我貨已另行出售合同的內(nèi)容 n貨物的品質(zhì)規(guī)格條款、數(shù)量條款、包裝條款第35條：交付的貨物必須與合同規(guī)定的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相符，并須按照合同所定的方式裝箱或包裝。n價格條款： 固定價格，滑動價格，后定價格n裝運(yùn)條款：將貨物裝上運(yùn)輸工具n保險條款: 投保人，投保險別，保險金額n支付條款：支付手段，付款方式，支付時間和地點(diǎn)n檢驗(yàn)條款：檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)，檢驗(yàn)權(quán)與復(fù)驗(yàn)權(quán)，檢驗(yàn)與復(fù)驗(yàn)的時間地點(diǎn)及索賠，檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)與方法，商檢證書合同的內(nèi)容 n不可抗力條款不可抗力的概念合同訂立后發(fā)生訂立合

27、同時，雙方不能預(yù)見不是由任何一方的疏忽或過失引起的 不可避免的，人力不能控制，不可抗拒但 貨幣貶值，價格漲落屬于普通的商業(yè)風(fēng)險，對于商人是可預(yù)見的職業(yè)常識，因此不能算作不可抗力。n仲裁條款n法律適用條款賣方的義務(wù)n交付貨物和移交單據(jù)的義務(wù) 第30條u交貨地點(diǎn) 第31條合同中規(guī)定的特定地點(diǎn)涉及運(yùn)輸環(huán)節(jié)，第一承運(yùn)人所在地特定貨物或從特定存貨中提取的或尚待制造或生產(chǎn)的未經(jīng)特定化的貨物，特定存放地或貨物生產(chǎn)地其他情況下，賣方訂立合同時的營業(yè)地賣方的義務(wù)u交貨時間 第33條合同規(guī)定的或從合同可以確定的日期合同規(guī)定的一段時間，或從合同可以確定一段時間的任何時候訂立合同后一段合理時間內(nèi)u包裝方式 第35.1

28、(d)條 按照同類貨物通用的方式裝箱或包裝，如果沒有，按照足以保全和保護(hù)貨物的方式u移交單據(jù) 第34條 賣方的義務(wù)n擔(dān)保義務(wù) 瑕疵擔(dān)保 第35條 第1款強(qiáng)調(diào)合同約定是評價貨物是否相符的出發(fā)點(diǎn)第2款規(guī)定了第二位的規(guī)則，只有在合同約定不明確的情況下予以適用第3款的規(guī)定僅適用于第2款所列的四種情況賣方的義務(wù)n擔(dān)保義務(wù) 賣方保證其有權(quán)出售該貨物，并且應(yīng)擔(dān)保貨物上不存在任何不為買方所不知的留置權(quán)、抵押權(quán)等他人的權(quán)利 第41條賣方保證所交付的貨物必須是第三方不能根據(jù)知識產(chǎn)權(quán)主張權(quán)利的物 第42條 案例分析：中國公司為買方，美國公司為賣方。訂立合同時賣方明確告知貨物轉(zhuǎn)售德國，而后來實(shí)際上轉(zhuǎn)售比利時。產(chǎn)品侵犯

29、了比利時的兩項(xiàng)專利權(quán)，其中一項(xiàng)同時侵犯德國的知識產(chǎn)權(quán)法。中國可主張的權(quán)利是？買方的義務(wù)n支付貨物價款的義務(wù) 第53條按合同或法律規(guī)定的手續(xù)支付價款 第54條價格的確定 第55條 合同沒有確定價格，沒有相反表示，訂立合同時此種貨物在有關(guān)貿(mào)易的類似情況下銷售的通常價格支付地點(diǎn) 第57條沒有義務(wù)在任何特定地點(diǎn)支付價款時，a) 賣方營業(yè)地，b)移交貨物或單據(jù)的地點(diǎn)支付時間 第58條-59條 貨物或控制貨物處置權(quán)的單據(jù)交給買方處置時支付價款買方的義務(wù)支付時間 第58條-59條合同涉及貨物的運(yùn)輸，賣方可以在支付價款后方可把貨物或控制貨物處置權(quán)的單據(jù)移交給買方作為發(fā)運(yùn)貨物的條件未有機(jī)會檢驗(yàn)貨物前，無義務(wù)支付

30、價款n收取貨物 采取一切理應(yīng)采取的行動，以期賣方能交付貨物和接收貨物 第60條違反合同的補(bǔ)救方法I:賣方違約的補(bǔ)救方法II:買方違約的補(bǔ)救方法III: 預(yù)期違約的救濟(jì)11月9日I. 賣方違約時的補(bǔ)救方法n第45條： (1)實(shí)際履行（2）要求交付替代物（3）修理貨物（4）給予寬限期（5）解除合同（6）減低價格（7）損害賠償I. 賣方違約時的補(bǔ)救方法(1)要求實(shí)際履行 是指一方當(dāng)事人違約后，非違約方既不愿意以解除合同又不愿意以金錢賠償?shù)姆绞饺〈男泻贤鴪?jiān)持要求違約方按合同約定履行。u公約第28條：原則上肯定非違約方有權(quán)要求違約方實(shí)際履行，但又明確法院沒有義務(wù)作出判決,要求實(shí)際履行u公約第49條

31、：買方可以要求賣方履行義務(wù)，除非買方已經(jīng)采取了與此要求相抵觸的某些補(bǔ)救辦法。I. 賣方違約時的補(bǔ)救方法(1)要求實(shí)際履行大陸法系和英美法系相區(qū)別 u我國合同法 第110條【非金錢債務(wù)的違約責(zé)任】 當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合 約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事實(shí)上不能履行；（二）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高；（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。I. 賣方違約時的補(bǔ)救方法(1)要求實(shí)際履行u美國統(tǒng)一商法典第2-716條【非金錢債務(wù)的違約責(zé)任】法院在以下四種情況下可判決實(shí)際履行（1）貨物是特定物，在市場上是不可能買到替代物（2）貨

32、物已被確定，但因賣方拒不交付，買方經(jīng)過合理努力之后，仍不能補(bǔ)進(jìn)合同替代物，或客觀情況說明買方不可能購到替代物，法院也得為實(shí)際履行之判決（3）已被確定的貨物在運(yùn)輸過程中，而賣方對該貨物有擔(dān)保物權(quán)，買方對該貨物已付款或已提供了有效付款保證后，買方即可得到實(shí)際履行之判決 （4）其他適當(dāng)情形I. 賣方違約時的補(bǔ)救方法(2)要求交付替代物 u公約第46條&第39條u交付替代物前提條件（1）對方所交貨物不符合合同規(guī)定并構(gòu)成根本違反合同（2）必須是提出不符點(diǎn)的同時或之后的合理時間內(nèi)提出交付替代物的請求（3）買方必須能夠原狀返還貨物I. 賣方違約時的補(bǔ)救方法(3)修理貨物公約第46條：u賣方交貨不符合

33、合同約定u必須在提出不符點(diǎn)的同時或之后的合理時間內(nèi)提出修理貨物的請求I. 賣方違約時的補(bǔ)救方法(4)給予寬限期公約第47條：u買方可以規(guī)定一段合理時限的額外時間，讓賣方履行義務(wù) u除非買方收到賣方的通知，聲稱將不在所規(guī)定的時間內(nèi)履行義務(wù)，買方在這段時間內(nèi)不得對違反合同采取任何補(bǔ)救辦法。u買方并不因此喪失他對遲延履行義務(wù)可能享有的要求損害賠償?shù)娜魏螜?quán)利I. 賣方違約時的補(bǔ)救方法(5)解除合同公約第49條&第26條n賣方根本違反合同 根本違約？公約第25條： （a）有違反合同的事實(shí)；（b）有損害的事實(shí), 而且損害嚴(yán)重到使對方訂立合同的目的不能實(shí)現(xiàn)；（c）違反合同一方預(yù)知而且一個同等資格、通

34、情達(dá)理的人處于相同情況中也沒有理由不預(yù)知會發(fā)生這種結(jié)果。 n賣方不交貨，并且也不在買方給予的額外時間內(nèi)交貨，或賣方聲明他將不在規(guī)定的時間內(nèi)交付貨物 I. 賣方違約時的補(bǔ)救方法n向賣方發(fā)出解除合同的通知n在賣方已交貨的情況下，買方喪失解除合同的權(quán)利，除非(a)對于遲延交貨，知道遲延交貨后的一段合理時間內(nèi)作出(b)對于遲延交貨以外的任何違反合同事情： 他在已知道或理應(yīng)知道這種違反合同后一段合理時間內(nèi)這 樣做；或 他在買方按照第四十七條第(1)款規(guī)定的任何日期后，或在賣方聲明他將不在這一額外時間履行義務(wù)后一段合理時間內(nèi)這樣做；或 I. 賣方違約時的補(bǔ)救方法他在賣方按照第四十八條第(2)款指明的任何額

35、外時間滿期后，或在 買方聲明他將不接受賣方履行義務(wù)后一段合理時間內(nèi)這樣做。n買方必須能夠原狀返還貨物 （公約第82條）解除合同的效果 （公約第81條）(1)應(yīng)負(fù)責(zé)的任何損害賠償仍應(yīng)負(fù)責(zé)。不影響合同中關(guān)于解決爭端的任何規(guī)定，也不影響合同中關(guān)于雙方在宣告合同無效后權(quán)利和義務(wù)的任何其他規(guī)定。(2)已全部或局部履行合同的一方，可以要求另一方歸還他按照合同供應(yīng)的貨物或支付的價款。如果雙方都須歸還，他們必須同時這樣做。I. 賣方違約時的補(bǔ)救方法非違約方在何種情況下可以解除合同，又在何種情況下不能解除合同，而只能采取其他補(bǔ)救方式？案例分析一 美國公司A從外國公司B進(jìn)口一批凍火雞，供應(yīng)圣誕節(jié)市供應(yīng)圣誕節(jié)市場場

36、。合同規(guī)定賣方應(yīng)當(dāng)在9月底以前裝船。但是賣方違反合同，推遲至10月7日才裝船。因此A公司拒收貨物，并主張解除合同。 如果供應(yīng)沒有嚴(yán)格的時間性，而且假設(shè)不是火雞而普通的凍肉雞，同時美國的肉雞價格保持平穩(wěn)時，買方是否可以解除合同？I. 賣方違約時的補(bǔ)救方法（6）減低價格 公約第50條u貨物不符合合同約定u提出減低價格的要求和是否已經(jīng)支付價款沒有必然聯(lián)系。即使 已經(jīng)支付價款，貨物不符合合同， 買方照樣可以提出減低價格的要求u減價按實(shí)際交付的貨物在交貨時的價值與符合合同的當(dāng)時的價值兩者之間的比例計算。u如果賣方對不履行義務(wù)作出補(bǔ)救，或買方拒絕接受賣方作出補(bǔ)救，買方不能要求減低價格。 I. 賣方違約時的

37、補(bǔ)救方法（7）損害賠償u損害賠償額=因違反合同而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額 不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照他當(dāng)時已知道或理應(yīng)知道的事實(shí)和情況，對違反合同預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失。（公約第74條）u防止損失擴(kuò)大的責(zé)任采取合理措施，減輕違反合同而引起的損失，包括利潤方面的損失。如果不采取，違反合同一方可以要求從損害賠償中扣除原可以減輕的損失數(shù)額。（公約第77條）I. 賣方違約時的補(bǔ)救方法u防止損失擴(kuò)大的責(zé)任買方以合理方式購買替代物，或者賣方以合理方式轉(zhuǎn)賣，要求損害賠償?shù)囊环娇梢匀〉煤贤瑑r格和替代貨物交易價格之間的差額（公約第75條）沒有進(jìn)行購買和轉(zhuǎn)賣，貨物又有時價，要求損害賠償?shù)囊环娇?/p>

38、以取得合同價格和宣告合同無效時的差額。接收貨物之后宣告合同無效，澤適用接收貨物時的時價（公約第76條）時價？ 原應(yīng)交付貨物地點(diǎn)的現(xiàn)行價格，如果該地點(diǎn)沒有時價，則指另一合理替代地點(diǎn)的價格，但應(yīng)適當(dāng)考慮貨物運(yùn)費(fèi)的差額 （公約第76條）II. 買方違約時的補(bǔ)救方法 (1)實(shí)際履行（2）給予寬限期（3）解除合同（4）損害賠償II. 買方違約時的補(bǔ)救方法（1）實(shí)際履行公約第62條&第28條n賣方可以要求買方支付價款、收取貨物或履行他的其他義務(wù)n原則上肯定非違約方有權(quán)要求違約方實(shí)際履行，但又明確法院沒有義務(wù)作出判決,要求實(shí)際履行n如果賣方已經(jīng)采取了與實(shí)際履行要求相抵觸的某些補(bǔ)救辦法時，法院不能判決

39、實(shí)際履行II. 買方違約時的補(bǔ)救方法（2）給予寬限期公約第63條n賣方可以規(guī)定一段合理時限的額外時間，讓買方履行義務(wù)n除非賣方收到買房的通知，聲稱他將不再所規(guī)定的時間內(nèi)履行義務(wù)，賣方不得在這段時間內(nèi)對違反合同采取任何補(bǔ)救法辦法（3）解除合同公約第63條n買方不履行合同，構(gòu)成根本違約n買方不在賣方給予的寬限期內(nèi)履行合同II. 買方違約時的補(bǔ)救方法（3）解除合同公約第63條 解除合同的條件n向買方發(fā)出解除合同的通知n如果買方已支付了價金，賣方不能宣告合同無效，但某些情況下除外。n公約第81條 解除合同的效果（4）損害賠償n公約第74條-76條III.預(yù)期違約的救濟(jì)1) 公約的預(yù)期違約責(zé)任2) 英美

40、法的預(yù)期違約責(zé)任3) 我國合同法預(yù)期違約責(zé)任III.預(yù)期違約的救濟(jì)1）公約的預(yù)期違約制度n對于預(yù)期違約，采取中止履行合同義務(wù)的前提 公約 第71條a）預(yù)期違約方將不履行其在合同中的大部分重要義務(wù)b）具有預(yù)期違約的事實(shí) 履約能力或信用有嚴(yán)重缺陷 履約行為有嚴(yán)重缺陷c）中止履行義務(wù)的一方當(dāng)事人必須立即通知另一方當(dāng)事人，如國有充分保證，應(yīng)繼續(xù)履行III.預(yù)期違約的救濟(jì)1）公約的預(yù)期違約制度n對于預(yù)期違約，可解除合同。 公約 第72條a）如果在履行合同日期之前，明顯看出一方當(dāng)事人將根本 違反合同， 另一方當(dāng)事人可以宣告合同無效。b) 發(fā)出合理的通知，可以對履行義務(wù)提供充分保證。c) 如果另一方當(dāng)事人已

41、聲明將不履行其義務(wù)，則上一款的 規(guī)定不適用 III.預(yù)期違約的救濟(jì)2）英美法的預(yù)期違約制度明示預(yù)期違約u前提條件 明確表示拒不履行尚未到期的合同義務(wù) 預(yù)期違約造成重大合同價值的損害u補(bǔ)救辦法 在商業(yè)合理時間內(nèi)等待違約方履行合同 停止履行自己對違約方的合同義務(wù) 有權(quán)提起違約救濟(jì)之訴，單獨(dú)或同時采取各種救濟(jì)方式 III.預(yù)期違約的救濟(jì)2）英美法的預(yù)期違約制度默示預(yù)期違約u前提條件 違約方是以自身行動或客觀事實(shí)表明不履行合同義務(wù) 非違約一方根據(jù)客觀事實(shí)作出主觀判斷u補(bǔ)救辦法 書面通知另一方要求其對及時履約提出充分保證 中止履行合同義務(wù) 不能在30天內(nèi)提供充分保證，中止履行一方按預(yù)期違約 的救濟(jì)方式行

42、事。III.預(yù)期違約的救濟(jì)3）我國合同法的預(yù)期違約責(zé)任合同法 第94條，108條 如果當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。如果當(dāng)事人明確表示或以自己的行為表明不履行主要債務(wù)的，對方當(dāng)事人可以解除合同。不履行合同？；如何承擔(dān)違約責(zé)任？補(bǔ)救措施的采取應(yīng)否根據(jù)違約的程度而定？n842006年6月，佛易納公司與晉堂公司簽訂了一項(xiàng)買賣運(yùn)動器材的國際貨物銷售合同。晉堂公司作為買方在收到貨物后發(fā)現(xiàn)其與合同約定不符。依據(jù)1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定，下列哪些表述是正確的？A如果貨物與合同不符的情形構(gòu)成根本違反合同，晉堂公司可以解除

43、合同B根據(jù)貨物與合同不符的情形，晉堂公司可以同時要求減價和賠償損失C只有在貨物與合同不符的情形構(gòu)成根本違反合同時，晉堂公司關(guān)于交付替代物的要求才應(yīng)當(dāng)被支持D如果收到的貨物數(shù)量大于合同規(guī)定的數(shù)量，晉堂公司應(yīng)當(dāng)拒絕接受多交部分的貨物 施密斯公司作為買方與鄰國的哈斯公司簽署了一項(xiàng)水果買賣合同。除其他條款外，雙方約定有關(guān)該合同的爭議應(yīng)適用1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約并通過仲裁解決。施密斯公司在檢驗(yàn)收到的貨物時，發(fā)現(xiàn)該水果的大小與合同的規(guī)定差別很大，便打算退貨。根據(jù)這些情況，下列哪些表述是正確的？ A施密斯公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況采取合理措施保全貨物B施密斯公司有權(quán)一直保有這些貨物，直至哈斯公司對其保全貨物所支出的合理費(fèi)用作出補(bǔ)償為止C施密斯公司不必使用自己的倉庫保管該貨物D施密斯公司也可以出售該貨物，但在可能的范圍內(nèi)，應(yīng)當(dāng)把出售的意向通知哈斯公司貨物所有