商事法律行為和民事法律行為的關系

1、民事法律行為與商事法律行為的關系文章摘要： 民事法律行為是指民事主體做出的，以意思表示為要素，能夠 發(fā)生民事法律后果的行為。 在學理上，商事行為概念是指商人資本的經(jīng)營行為， 是商主體所從事的以營利為目的的經(jīng)營行為。但商事行為的概念在實踐中，不 同國家認定商事行為的標準各不相同。存在著客觀主義和主觀主義的兩種方式。 對于商事行為的規(guī)定，西方立法有的采取概括主義，有的采取列舉主義，也有 列舉與概括相結(jié)合。商事法律行為與民事法律行為有著千絲萬縷的關系，二者 有相同點，又有不同點。關鍵詞： 民事法律行為 商事法律行為 相同點 不同點法律行為，是指以意思表示為核心，以產(chǎn)生、變更、消滅民事法律關系為目 的

2、的行為。 法律行為是民法中最為核心的制度之一。 在德國法上， 法律行為指當 事人設定權(quán)利、義務的表意行為，在我國民法通則中，相應的概念是“民事 行為”。其中，合法的能夠引起當事人所設想的權(quán)利、 義務的法律行為被稱為 “民 事法律行為” ，而那些不合法的不能引起當事人所設想的權(quán)利、 義務的法律行為 被稱為“無效民事行為”、“可撤銷、可變更的民事行為”。我國民法通則 第 54 條規(guī)定“民事法律行為是公民或者法人設立、變更、終止民事權(quán)利和民事 義務的合法權(quán)利?！泵袷路尚袨榫哂腥缦绿卣鳎?、民事法律行為是民事主體實施的以發(fā)生民事法律后果為目的的行為2、民事法律行為是以意思表示為核心的行為3、民事法律

3、行為是合法行為4、民事法律行為是產(chǎn)生一定的私法效果的行為另一方面商事法律行為， 又稱為商事行為或商行為， 是以營利性營業(yè)為目的 和內(nèi)容的行為， 即，商事主體旨在產(chǎn)生、 變更、 消滅商事法律關系的各種具體的 法律行為的統(tǒng)稱。 商事行為是大陸法系國家商法中的特定概念。 商事行為是相對 民事行為而言， 絕大多數(shù)商事法律關系的設立、 變更和終止都是通過商事行為實 現(xiàn)的。商事行為相對于民事行為的獨特性也是商法得以從一般民事法律中獨立出 來，自成體系之原因所在。 商事行為與商主體密切相關， 二者共同構(gòu)成大陸法系 國家商法制度的基石。大陸法系國家對商事行為的認定有不同標準。 以法國商法為代表的商事行為 主義

4、認為， 應根據(jù)客觀行為的內(nèi)容和形式來判定是否屬于商事行為， 以德國商法 為代表的商主體主義則認為， 判斷商事行為應根據(jù)行為主體的身份， 即主體中是 否雙方或一方是商人； 以日本商法和修改之后的法國民法典為代表的折中主義綜 合前二者的主張， 認為一些商事法律行為僅在營業(yè)場合， 根據(jù)商人的經(jīng)營方法加 以確定，另外一些商事法律行為是根據(jù)一定行為的客觀性質(zhì)確定的。 在這三個原 則中，前兩者存在自己的不足之處： 客觀主義原則以行為的性質(zhì)揭示商事法律行 為的范圍， 具有概括性強的優(yōu)點。 但缺乏應有的明確性。 主觀主義原則以列舉的 方式揭示商事法律行為的范圍， 具有明確的優(yōu)點。 但客觀存在的商事法律行為種

5、類繁多，不可能全部加以列舉。 無疑，兩者都有其不適應商事法發(fā)展之處。 因此， 結(jié)合兩者優(yōu)點的折中主義原則的出現(xiàn)為必然。商事行為具有民事行為的共性，又有其自身的特點。在民商分立的國家，民 法有一般規(guī)定，商法有特殊規(guī)定， 商事行為的特征就在于其與一般民事行為的差 異。這是由商事活動與一般民事活動的不同決定的。（一）商事行為是以營利為目的的行為。營利性是商法的基本特性， 同時也是商事行為的基本特性之一。 商事行為的 營利性主要應從行為的目標來考察， 而不在于行為的結(jié)果， 行為結(jié)果是否盈利不 能成為判斷商事行為成立與否的依據(jù)。在實踐中， 對營利性的判斷一般采取推定原則。 一是根據(jù)主體來推定。 當行 為

6、主體為商人時，通常推定其行為具有營利性。如日本商法典第 503 條第 2 款規(guī)定：“商人的行為推定為為其營業(yè)而實施的行為。 ”二是根據(jù)行為來推定， 即 根據(jù)其行為的客觀目的和商事習慣等來加以確定。（二）商事行為是經(jīng)營性行為。經(jīng)營性是商事行為區(qū)別于一般民事行為的重要特征之一。 經(jīng)營性是指行為人 的營利行為具有反復性、 不間斷性和計劃性的特點， 表明主體至少在一段時期內(nèi) 連續(xù)不斷地從事某種性質(zhì)相同的營利活動， 具有職業(yè)性。 大陸法系多數(shù)國家商法 均規(guī)定， 除法律有特別規(guī)定外， 一般民事主體偶爾從事營利活動， 不屬于商事行 為。經(jīng)營性活動是一種重復性的、 經(jīng)常性的活動， 履行了商事登記的行為可以推

7、定為商事行為，具有經(jīng)營性特征。（三）商事行為是商主體所為的行為。商事行為是商主體這一特定主體所從事的行為。 某一主體要從事嚴格意義上 的商事行為， 就必須具有特定的商事行為能力， 主體的行為能力對于行為的有效 性起著決定性作用。 這一特征在不同國家的商法中表現(xiàn)不同。 在采取嚴格商人法 原則的國家中， 民事主體必須通過商業(yè)登記等合法手段獲得商事行為能力； 而在 采取嚴格商事行為法原則的國家中，商法實際上認可民事主體在民事行為之外， 同時具備商事行為能力， 因而非經(jīng)商業(yè)登記的主體從事的營業(yè)行為也應受到商法 規(guī)則的支配。商法與民法有著不同的歷史淵源 , 民法起源于羅馬法 , 而商法則起源于西 歐中世

8、紀的城市法 , 商人同業(yè)行會的章程、 條例 , 商事和海事法院的判決 , 地區(qū) 和跨地區(qū)的習慣法以及國王、領主乃至教會頒布的單行法。但商法理論與立法仍建立在對成熟的民法學研究方法和立法技術的借鑒之 上。商行為是與民事行為相對應的概念 , 而民事行為就是民事法律行為 , 是與非 表意行為相比較的概念。 法律行為和事實行為代表兩種不同的法律調(diào)整方法。 法 律行為是以意思表示為核心的行為 , 法律行為依行為人的意思表示的內(nèi)容而發(fā) 生效力?？梢?,商事行為是與民事行為相對應的概念 ,都以意思表示為成立要素 ,依 意思表示的內(nèi)容發(fā)生法律效果并以主體是否具備相應的行為能力、 意思表示是否 真實自愿、 意思

9、表示的內(nèi)容是否合法作為行為是否具備法律效力的判斷標準。 但 從意思表示的角度分析 ,商事行為與民事行為仍然具有下列的區(qū)別 :1. 商事行為的目的意思中包含營利動機。營利性是商行為的本質(zhì)特征,是商事行為區(qū)別于民事行為而具有獨立價值的關鍵所在,也是決定商法規(guī)則特殊性的原因所在。而商行為營利性內(nèi)在于商事主體的意志 ,沒有營利目標的追求 ,任 何行為都不是商事行為。2. 意思表示適用不同的法律規(guī)則。 “意思主義” 理論是解釋民事法律行為意思 表示含義的傳統(tǒng)方法意思主義是民事法律行為意思表示的主要解釋原則。而在商事領域,自始堅 持“表示主義”這樣一種客觀的解釋方法 ,以商人表示出來的意圖去判斷行為的 效力 ,而不究行為人在行為時的真實意圖。3. 行為能力的不同內(nèi)涵。民事法律行為所要求的行為人的行為能力要件實際 上是對行為人的意思能力的要求 ,因而民事行為能力取決于行為人的年齡、智力 和精神狀況。 而商行為的生效同樣要求主體具有商事行為能力。 但商事行為能力 則