民法學沖刺班模擬題及答案參考

1、文檔供參考，可復制、編制，期待您的好評與關(guān)注！ 2011年陜西省基層政法干警民法學沖刺模擬卷題號一二三四五得分一、單項選擇題：第l35小題，每小題2分，共70分。1.下列關(guān)于代理的提法中，錯誤的是（ ）。A.代理人應(yīng)以自己的名義實施民事法律行為B.依照法律規(guī)定應(yīng)當由本人實施的民事法律行為，不得代理C.按照雙方當事人約定應(yīng)當由本人實施的民事法律行為，不得代理D.被代理人對代理行為承擔民事責任解析：A。A項應(yīng)為，代理人以被代理人的名義在代理權(quán)限內(nèi)進行直接對被代理人發(fā)生效力的法律行為。2.判斷自然人行為能力的標準是（ ）。A.年齡和智力狀況 B.年齡和婚姻狀況C.智力狀況和社會表現(xiàn) D.年齡和行為表

2、現(xiàn)解析：A。民事行為能力是根據(jù)公民對自己的行為及其可能產(chǎn)生的后果是否具有認識能力、判斷能力，以及審慎地處理自己事務(wù)的能力來確定的。主要有兩個根據(jù)：必須達到一定的年齡；必須具有正常精神狀態(tài)的理智。3.小學生王某，8歲，代表學校參與中外少兒書畫大賽獲一等獎，獎金5000元，對此，下列說法正確的是( ）。A.獎金由學校和王某各得一半 B.學校獲得全部獎金C.王某須經(jīng)其監(jiān)護人同意才可獲得此獎金D.王某無須經(jīng)其監(jiān)護人同意即可獲得此獎金解析：D。不滿10周歲的未成年人和不能辨認自己行為的精神病人是無民事行為能力人，由其法定代理人代理民事活動。但是純獲利性的行為是可以進行的。4.下列權(quán)利中，只能由自然人享有

3、的是（ ）。 A.所有權(quán) B.名譽權(quán)C.肖像權(quán) D.用益物權(quán) 解析：C 本題考查的知識點是自然人所享有的專有權(quán)利。自然人和法人作為兩大基本的民事主體，其享有的民事權(quán)利不同。專屬于自然人享有的主要是人身權(quán)的內(nèi)容。但我國民法規(guī)定的人身權(quán)主體也包括法人，法人享有的人身權(quán)僅限于名稱權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)等。【考生注意】所有權(quán)、用益物權(quán)屬于財產(chǎn)權(quán)的范疇，所有主體都享有；人身權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)則是不同的主體享有的。如物質(zhì)性人格權(quán)、身份權(quán)、繼承權(quán)的主體只能是自然人；商標權(quán)的主體只能是法人或非法人組織。5.法人的民事權(quán)利能力始于( ）。A.法人開始營業(yè) B.籌備法人設(shè)立的工作開始C.法人的成立 D.法人的注冊資

4、金到位解析：C。法人的民事權(quán)利能力，是指法人得以自己的名義獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的資格。法人的民事權(quán)利能力始于成立，終于消滅。6.公民下落不明滿( ）年的，可以向人民法院申請宣告他為失蹤人。A.一 B.兩 C.三 D.五解析：B。民法通則第二十條規(guī)定：“公民下落不明滿二年的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人。戰(zhàn)爭期間下落不明的，下落不明的時間從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起計算。”7、在下列權(quán)利中，不屬于支配權(quán)的是（ ）A.知識產(chǎn)權(quán) B.物權(quán) C.人身權(quán) D.追認權(quán) 解析：D。支配權(quán)，是指主體對權(quán)利客體可直接加以支配并享受其利益，同時排斥他人干涉的權(quán)利。物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)都是支配權(quán)，追人

5、權(quán)是形成權(quán)，即8正當防衛(wèi)屬于（ ）。A.公力救濟 B.自衛(wèi)行為 C.自助行為 D.不合法行為解析：B。正當防衛(wèi)是指為了保護國家、公共利益、他人或本人的合法權(quán)利免受正在進行的不法侵害采取的對不法侵害者造成一定損害的自衛(wèi)行為。B 項正確。9、甲的父親于1976年10月10日去世，其父親死后留下的大量遺產(chǎn)由其母親及兄弟四人繼承，甲對此事毫不知情，直至1994年12月31日才知道其應(yīng)繼承的遺產(chǎn)被其他兄弟三人分了，甲決定向法院起訴。該案的訴訟時效應(yīng)至（ ）時屆滿 A.1996年10月10日 B.1996年12月31日 C.1995年12月31日 D.訴訟時效早已屆滿 解析：A。訴訟時效的最長期限是自權(quán)利

6、受到侵害時起20年，甲的權(quán)利受到侵害時是1976年10月10，至1996年10月10日甲的權(quán)利才受法律保護。甲到1994年12月31日才知道自己的權(quán)利受到侵害，那么甲應(yīng)于1996年12月31日之前行使權(quán)利。但是1996年12月31日超過法律保護的最長期限，因此該案的訴訟時效應(yīng)至1996年10月10日屆滿。10甲委托乙代購惠普打印機，而乙代購的是佳能打印機，乙的代購行為（ ）。A.無效 B.可撤銷 C.效力待定 D.可變更解析：C。乙的行為屬于無權(quán)代理行為，在無權(quán)代理的情況下，如果經(jīng)過本人追認或者本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，無權(quán)代理人所為代理行為的法律效果歸屬于被代理人，

7、視為有權(quán)代理。所以乙的代購行為屬于效力待定。關(guān)鍵看甲是否會追認。故本題選C。11在所附條件不成就時，附解除條件的民事法律行為（ ）。 A.自動解除 B.自始無效 C.繼續(xù)有效 D.不生效 解析：C 知識點是附條件法律行為的效力。附條件法律行為中的所謂解除（消滅）條件和延緩（停止）條件都是條件對該行為所產(chǎn)生的作用，是導致該行為生效還是終止效力。導致生效的條件成為延緩條件；導致失效的條件為解除條件。條件成就或不成就是指條件的內(nèi)容（某種事實）是否發(fā)生，發(fā)生了即為成就，不發(fā)生就是不成就。如果附解除條件，所附條件不成就，意味著事實沒有發(fā)生，原來的行為繼續(xù)有效，故C項正確。如果條件成就，行為自動解除。因此

8、，容易混淆的就是A項。B項自始無效是指無效民事行為和可撤銷民事行為被撤銷后所產(chǎn)生的法律后果，D項是附延緩條件不成就所產(chǎn)生的法律后果。12.王某向某手表廠購買紀念某偉人金表一塊，售價5萬元。在出售前，該手表廠在柜臺出示公證書，公證書證明，該手表只生產(chǎn)1500只，生產(chǎn)1500只后，在公證處的監(jiān)督下已將生產(chǎn)該手表的模具砸毀。事后經(jīng)查證屬實，該手表實際生產(chǎn)了3000只，以至于手表的收藏價值大大降低，王某經(jīng)多次交涉，歷時近2年后，無奈起訴于法院，要求退回手表，法院是否應(yīng)予以支持？（ ）A.應(yīng)當予以支持，未過2年訴訟時效B.應(yīng)當予以支持，當事人訂立合同是因重大誤解成立的合同C.不應(yīng)當予以支持，已經(jīng)超過1年

9、的除斥期間D.應(yīng)當予以支持，王某因被欺詐訂立了合同解析：C。王某與手表廠之間的合同是已成立的合同，合同法第55條規(guī)定，有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：（1）具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；（2）具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。王某起訴時已超過1年，故選C項，排除A、D項。手表廠顯然屬于故意，因此排除B項。13.下列權(quán)利不屬于用益物權(quán)的是( ）。A.土地承包經(jīng)營權(quán) B.抵押權(quán)C.建設(shè)用地使用權(quán) D.地役權(quán)解析：B。用益物權(quán)是物權(quán)的一種，是指非所有人對他人之物所享有的占有、使用、收益的排他性的權(quán)利。比如土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用

10、地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、地役權(quán)。抵押權(quán)是擔保物權(quán)的一種。14.甲公司委托自然人乙代其在外地購買電腦，乙以甲的名義與丙簽訂電腦買賣合同后，發(fā)現(xiàn)當?shù)赜幸环N十分暢銷又物美價廉的電扇，遂利用甲交給的蓋有甲公司公章的空白合同書，以甲的名義與丁簽訂了一份電扇買賣合同。該電扇買賣合同（ ）。A.若甲進行追認方為有效B.若甲接受丁履行的電扇方為有效C.若丁主張撤銷方為無效D.確定有效，丁無權(quán)主張撤銷解析：D。表見代理，乙?guī)в泄竟碌目瞻缀贤瑫?，第三人有理由相信其有代理?quán)，與之進行民事行為產(chǎn)生與有權(quán)代理相同的法律后果，由被代理人承擔法律后果。15.甲遺失一部相機，乙拾得后放在辦公桌抽屜內(nèi)，并張貼了招領(lǐng)啟事。丙

11、盜走該相機，賣給了不知情的丁，丁出質(zhì)于戊。對此，下列哪一種說法不正確？（ ）A.乙對相機的占有屬于無權(quán)占有B.丙對相機的占有屬于他主占有C.丁對相機的占有屬于自主占有D.戊對相機的占有屬于直接占有解析：B。乙無所有權(quán)，屬無權(quán)占有。丙盜竊想取得所有權(quán)，是以所有的意思占有，屬于自主占有。丁不知情購買，自以為所有人而占有，屬自主占有。戊直接控制標的物，質(zhì)權(quán)人屬于典型的直接占有。16.甲委托乙保管其電視機，乙未經(jīng)甲同意將電視機以市價賣給不知情的丙，在此情形下，下列說法中，正確的是（ ）。A.甲不得向乙要求返還賣電視機所得的款項B.甲不得向丙要求返還電視C.甲可先向丙要求返還電視機，后可向乙追償D.乙可

12、向丙要求返還電視解析：B。本題涉及無權(quán)處分和善意取得的問題。無權(quán)處分制度是界定行為的效力問題，善意取得制度是確立所有權(quán)的歸屬問題。在無權(quán)處分中，如果權(quán)利人追認，則該行為有效，善意第三人可依據(jù)有效的買賣合同而取得買賣標的物的所有權(quán)；如果權(quán)利人拒絕追認，則該買賣合同自始無效，善意第三人不能依據(jù)買賣合同取得該標的物的所有權(quán)。在此情況下，如果第三人符合善意取得的條件，仍可取得標的物的所有權(quán)。本題中，乙處分甲的電視機屬于無權(quán)處分，甲拒絕追認，乙與丙之間的合同為無效合同，但丙取得該電視機符合善意取得的條件，仍能取得該電視機的所有權(quán)，依據(jù)物權(quán)優(yōu)于債權(quán)的原則，甲不得向丙要求返還電視機，而只能向乙請求損害賠償。

13、17、甲繼承其父親遺留下的一塊玉石，并利用自己的微雕技術(shù)在這塊玉石上雕刻了金陵十二釵，這件藝術(shù)品在國際上享有盛譽，其價值已遠遠超出了原有價值。后乙找到甲稱此玉石是乙借給甲的父親觀賞的，并拿出相關(guān)證據(jù)。則如何確定該玉石所有權(quán)的歸屬？（ ）A.甲根據(jù)善意取得制度取得玉石的所有權(quán)，乙無權(quán)請求返還。但甲應(yīng)對乙作相應(yīng)補償 B.甲因為加工取得該玉石的所有權(quán)，乙無權(quán)請求返還。但甲應(yīng)對乙作相應(yīng)補償 C.乙為原材料的所有權(quán)人，有權(quán)請求甲返還，但應(yīng)將增加的價值返還給甲 D.該玉石應(yīng)由甲乙二人共有解析:B。甲在玉石上加工，使玉石的價值大大增加。對于玉石的所有權(quán)，有約定從約定，無約定由價值大一方取得。上述案例中，雙方

14、沒有約定玉石的歸屬，玉石應(yīng)該歸屬于價值大的一方，甲在玉石上加工，使其國際上享有盛譽，價值大大增加，那么玉石所有權(quán)應(yīng)歸甲，但是甲應(yīng)給予乙相應(yīng)補償，因為玉石原物是乙的。18債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒有通知債務(wù)人致使履行債務(wù)有困難的，債務(wù)人可以（ ）。 A.解除合同 B.向人民法院起訴 C.終止履行 D.將標的物提存 解析:D?！究键c分析】本題考查的知識點是提存。提存作為民法特有的制度，是指由于債權(quán)人無正當理由拒絕受領(lǐng)、債權(quán)人下落不明、債權(quán)人死亡未確定繼承人等原因，債務(wù)人難以履行債務(wù)的，可以將標的物提存來消滅債權(quán)債務(wù)關(guān)系。提存是債權(quán)債務(wù)終止的一種方式。根據(jù)合同法第70條規(guī)定，債權(quán)人分立、合并或者

15、變更住所沒有通知債務(wù)人致使履行債務(wù)有困難的，債務(wù)人可以中止履行或者將標的物提存。 19屬于合同解除的法定條件是（ ）。A.當事人約定解除合同B.顯失公平C.當事人一方遲延履行合同債務(wù)D.在履行期限屆滿前，當事人一方明確表示不履行主要債務(wù)解析:D。A項是約定解除，B項是可撤銷可變更的合同，當事人行使撤銷權(quán)時才無效，C項當事人一方遲延履行合同債務(wù)，另一方催告仍不履行的才能解除。D項符合法律規(guī)定。20.下列為民法上債的關(guān)系的是( ）。A.甲向乙購買房屋而形成的買賣關(guān)系B.甲與乙共同出資購買一輛汽車所形成的關(guān)系C.甲死亡，其繼承人乙、丙對甲的遺產(chǎn)形成的關(guān)系D.甲一直對乙予以照顧，乙對甲所欠的人情債解析

16、：A。B項是物權(quán)中的按份共有關(guān)系，C項是繼承關(guān)系，D項不是民事法律關(guān)系。21.下列有關(guān)債的主體的表述中，正確的是( ）。A.雙方當事人都是不特定的B.債權(quán)人是特定的，債務(wù)人是不特定的C.債權(quán)人是不特定的，債務(wù)人是特定的D.雙方當事人都是特定的解析：D。債的關(guān)系的當事人都是特定的，即債權(quán)人只享有要求債務(wù)人履行一定義務(wù)的權(quán)利，債務(wù)人也只向債權(quán)人履行特定的義務(wù)。22在當事人沒有約定、法律亦無特別規(guī)定的情況下，買賣合同中的財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移時間是（ ）。 A.標的物交付時 B.買方付清全部貨款時C.合同生效時 D.合同成立時 解析：A?！究键c分析】知識點是買賣合同中標的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間。買賣合同是轉(zhuǎn)移

17、財產(chǎn)所有權(quán)的合同，其標的物何時轉(zhuǎn)移，不僅關(guān)乎買方是否獲得該物，而且關(guān)乎標的物意外滅失后其風險的承擔。為了充分實現(xiàn)私法自治，合同法允許當事人約定標的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間，如果未作約定，法律必然要加以規(guī)定。 合同法第133條規(guī)定：“標的物所有權(quán)自標的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。”故A項正確。在后三項情形下，在B、C兩項的情形下，只有當事人特別約定才可以作為所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間。D項在簡易交付條件下，根據(jù)法律特別規(guī)定，可以作為所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間。如甲、乙支前先行訂立租賃電腦合同，乙作為承租人占有電腦，后兩者又簽訂買賣該電腦合同，電腦所有權(quán)便自買賣電腦合同成立時轉(zhuǎn)移?！究忌⒁狻勘绢}只

18、是關(guān)于標的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的原則性規(guī)定，難度不大。所有權(quán)轉(zhuǎn)移意味著風險也隨之轉(zhuǎn)移。這是法律明確規(guī)定。在掌握該項制度時，一定把法律特別規(guī)定情況下所有權(quán)的轉(zhuǎn)移時間厘清。23買賣合同不屬于（ ）。 A.雙務(wù)合同 B.不要式合同 C.有償合同 D.實踐性合同 解析:D。【考點分析】知識點是買賣合同的特征。在合同法中，買賣合同是有特定含義的，其本質(zhì)特征是轉(zhuǎn)移物的所有權(quán)，對方支付價款。其轉(zhuǎn)移的標的物一定是物，如果是技術(shù)，按照技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同處理，不屬于買賣合同。在備選答案中，明顯不屬于買賣合同特征的就是D項，買賣合同當事人一經(jīng)約定，合同對當事人即產(chǎn)生法律效力，而不是等到實物交付。故正確答案是D項。24.債發(fā)生的原

19、因不包括( ）。A.侵權(quán) B.無因管理 C.緊急避險 D.不當?shù)美馕觯篊。以債的發(fā)生原因包括：合同之債、侵權(quán)之債、不當?shù)美畟蜔o因管理之債等。25.下列不屬于人格權(quán)的范圍的是( ）。A.榮譽權(quán) B.肖像權(quán) C.親屬權(quán) D.姓名權(quán)解析：C。人格權(quán)包括生命權(quán)、健康權(quán)、人身自由權(quán)、婚姻自主權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)以及榮譽權(quán)。親屬權(quán)屬于身份權(quán)。26.遺囑繼承人放棄繼承，則其放棄繼承遺產(chǎn)應(yīng)適用（ ）A.轉(zhuǎn)繼承 B.代位繼承 C.遺贈 D.法定繼承解析：D。繼承法第27條規(guī)定，有下列情形之一的，遺產(chǎn)中的有關(guān)部分按照法定繼承辦理：（一）遺囑繼承人放棄繼承或者受遺贈人放棄受遺贈的；（三）遺囑繼承

20、人、受遺贈人先于立遺囑人死亡的；（四）遺囑無效部分所涉及的遺產(chǎn)；（五）遺囑未處分的遺產(chǎn)。27.依據(jù)繼承法，轉(zhuǎn)繼承人必須是（ ）A.繼承人的晚輩直系血親 B.繼承人的繼承人C.被繼承人的晚輩直系血親 D.被繼承人的繼承解析：B。繼承人的繼承人。轉(zhuǎn)繼承指被繼承人死亡后遺產(chǎn)分割前繼承人又死亡的，由該死亡之繼承人的繼承人繼承其應(yīng)當繼承的份額的法律制度。28.依據(jù)我國婚姻法的規(guī)定，下列不屬于無效婚姻的是（ ）。A.一方或雙方有配偶的 B.因脅迫而結(jié)婚的C.雙方有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的 D.雙方未依法履行結(jié)婚登記程序解析：B。我國婚姻無效的情形包括，重婚的、直系血親和三代以內(nèi)旁系血親的、未達到法定婚齡的、未

21、依法履行結(jié)婚登記程序的。因脅迫結(jié)婚的屬于可撤銷婚姻，撤銷前有效。故選B。29、當幾種繼承方式間發(fā)生沖突時，按其效力的排列（由高到低）順序是（ ）。A.法定繼承、遺囑繼承和遺贈、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議 B.遺囑繼承和遺贈、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議、法定繼承 C.遺贈扶養(yǎng)協(xié)議、遺囑繼承和遺贈、法定繼承 D.遺囑繼承和遺贈、法定繼承、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議 解析：C。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的效力高于遺囑繼承和遺贈，遺囑繼承和遺贈高于法定繼承。30.民事責任的承擔方式不包括( ）。A.停止侵害 B.罰款 C.返還財產(chǎn) D.賠禮道歉解析：B。罰款是行政責任的承擔方式。除A、C、D三項外，民事責任的承擔方式還包括排除妨礙，消除危險，恢復原狀，修理

22、、重作、更換，賠償損失，支付違約金，消除影響、恢復名譽。31.甲(10歲）與父親一起在路上散步，對面乙牽著的一條狗突然向甲襲擊，此時甲父正與路邊熟人說話，沒來得及顧得上甲，最后甲受重傷。甲的損失由( ）承擔。A.乙承擔 B.甲承擔C.甲父承擔 D.乙和甲父共同承擔解析：A。飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當承擔民事責任。本題中乙為狗的飼養(yǎng)人，乙應(yīng)當承擔甲的損失。32.某雜志為擴大銷量，精心炮制了某著名影星甲的一段緋聞，給甲帶來了極大的精神痛苦。甲將該雜志告到法院，下列責任方式不適用于該案的是( ）。A.賠償損失 B.消除影響、恢復名譽C.賠禮道歉 D.排除妨礙解析：D。排除妨礙

23、是指權(quán)利人行使其權(quán)利受到不法阻礙或妨害時，有權(quán)請求加害人或排除或請求人民法院強制排除，以保障權(quán)利正常行使的措施。題中甲的權(quán)利已經(jīng)受到了侵害，不適用排除妨礙。33.甲與乙為鄰居，甲長期將自家雜物堆放于乙家的廁所門前，乙享有( ）。A.返還原物請求權(quán) B.排除妨礙請求權(quán)C.消除危險請求權(quán) D.賠償損失請求權(quán)解析：B。排除妨礙是指權(quán)利人行使其權(quán)利受到不法阻礙或妨害時，有權(quán)請求加害人或排除或請求人民法院強制排除，以保障權(quán)利正常行使的措施。甲長期將自家雜物堆放于乙家的廁所門前，影響乙行使權(quán)利，乙有權(quán)請求排除妨礙。34.下列各項中，不屬于高度危險作業(yè)致人損害民事責任構(gòu)成要件的是( ）。A.須從事高度危險作

24、業(yè)B.有損害事實的存在C.高度危險作業(yè)與損害事實之間有因果關(guān)系D.行為人主觀上有過錯解析：D。根據(jù)我國民法通則的規(guī)定，從事高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運輸工具等對周圍環(huán)境有高度危險的作業(yè)造成他人損害的，應(yīng)當承擔民事責任。高度危險致人損害民事責任適用無過錯責任原則，其構(gòu)成要件主要包括：加害人從事了對周圍環(huán)境有高度危險作業(yè)；造成了對他人合法權(quán)益的損害；損害結(jié)果和高度危險作業(yè)行為之間存在因果關(guān)系。35教唆無民事行為能力人實施侵權(quán)行為的，應(yīng)當由（ ）。A.無民事行為能力人承擔侵權(quán)責任B.教唆人承擔侵權(quán)責任C.教唆人和無民事行為能力人承擔連帶責任D.教唆人和無民事行為能力人的監(jiān)護人承擔連帶

25、責任解析：B。侵權(quán)責任法第9 條規(guī)定，教唆、幫助他人實施侵權(quán)行為的，應(yīng)當與行為人承擔連帶責任。教唆、幫助無民事行為能力人、限制民事行為能力人實施侵權(quán)行為的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任；該無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人未盡到監(jiān)護責任的，應(yīng)當承擔相應(yīng)的責任。故只有監(jiān)護人未盡到監(jiān)護職責的，監(jiān)護人才承擔責任。本題選B 項。二、判斷題：第3645小題，每小題1分，共10分。36、一個民事法律關(guān)系的變動，只能相應(yīng)地由一個自然事實或人的行為引起。（ ）解析：錯。還有事實構(gòu)成37、無行為能力人同完全行為能力人一樣享有人格權(quán)。（ ）解析：對。人格權(quán)因出生而取得，與是否有行為能力無關(guān)。38、小明雖未滿7周歲，

26、但因經(jīng)常隨父母購買食物，已知一些食品的價格，故小明單獨實施購買其已知價格食品的民事法律行為有效。（ ）解析：錯。無行為能力人所為法律行為均得由其監(jiān)護人代理。39、基于私法自治原則，權(quán)利人在權(quán)利受侵犯時，在任何情況下都可自主選擇采取公力救濟還是自力救濟。（ ）解析：錯。權(quán)利人自力救濟的選擇，只能在法定的情況下采取，否則應(yīng)采公力救濟。40、諾成法律行為就是僅以意思表示為成立要件的法律行為；實踐法律行為就是僅需交付即可成立的法律行為。（ ）解析：錯。實踐行為是指除了意思表示之外，仍需交付才可成立的法律行為。并非不需意思表示。41、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同的，合同無效。（ ）解析：錯。我國合同法

27、規(guī)定：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，只有在損害國家利益的情況下，才是無效。否則，屬于可撤銷。42、超越代理權(quán)限屬無權(quán)代理，不論何種情況都不能產(chǎn)生代理的法律效力。（ ）解析：錯。效力待定（追認有效）、表見代理有效。43、甲在自動取款機欲取款500元，因機器故障，實際取得600元，甲與銀行之間發(fā)生不當?shù)美畟＃?）解析：對。不當?shù)美笡]有合法根據(jù)，或事后喪失了合法根據(jù)而被確認為是因致他人遭受損失而獲得的利益。甲取500元是基于其與銀行之間的存儲關(guān)系，多得的100元沒有合法根據(jù)，構(gòu)成不當?shù)美?，甲?yīng)當予以返還。44、合同成立等同于合同生效。（ ）解析：錯。附條件和附期限的合同不是。45、訴訟時效屆

28、滿后，權(quán)利人的勝訴權(quán)隨之喪失。因此即使義務(wù)人自動履行義務(wù)，權(quán)利人也無權(quán)接受。（ ）解析：錯。訴訟時效期間屆滿，權(quán)利人僅喪失勝訴權(quán)，仍享有實體權(quán)利，故義務(wù)人自愿履行義務(wù)時，權(quán)利人可接受。三、簡答題：第4648小題，46題9分，47題5分，48題6分。46、試論我國民法上的無效民事行為的類型及其法律后果?！緟⒖即鸢浮繜o效民事行為是指根本不具備民事法律行為的要件，而自始確定的、當然的、完全不發(fā)生法律效力的民事行為。依照我國民法通則和合同法等的規(guī)定，無效民事行為有以下情形： （1）無民事行為能力人實施的民事行為。 （2）限制民事行為能力人實施的依法不能獨立實施的單方行為。 （3）一方以欺詐、脅迫的手段

29、所為損害國家利益的行為。 （4）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的民事行為。 （5）以合法形式掩蓋非法目的的民事行為。 （6）損害社會公共利益的行為。 （7）違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的民事行為。 無效民事行為不發(fā)生當事人所預期的效果，但并非沒有任何法律后果。其法律后果為： （1）無效民事行為不具有履行效力。 （2）當事人已經(jīng)履行的，應(yīng)當返還財產(chǎn)或者恢復原狀。 （3）給當事人造成損失的過錯方應(yīng)當承擔責任。 （4）損害國家、集體或者第三人利益的，應(yīng)當收繳財產(chǎn)返還給國家或者返還財產(chǎn)給集體、第三人。47、簡述繼承法的基本原則?！緟⒖即鸢浮浚?）保護公民私有財產(chǎn)繼承權(quán)的原則凡公民死亡時遺留的個

30、人合法財產(chǎn)，均為遺產(chǎn)，都得由繼承人依法繼承。被繼承人的遺產(chǎn)一般不收歸國有，盡可能由繼承人或受遺贈人取得。公民的繼承權(quán)不得非法剝奪。保障繼承人、受遺贈人的繼承權(quán)、受遺贈權(quán)。公民在其繼承權(quán)受到他人非法侵害時，得于法律規(guī)定的期間內(nèi)通過訴訟程序請求法院予以保護。（2）繼承權(quán)平等原則繼承權(quán)男女平等。非婚生子女與婚生子女繼承權(quán)平等。養(yǎng)子女與親生子女繼承權(quán)平等。兒媳與女婿在繼承權(quán)上平等。同一順序的繼承人繼承遺產(chǎn)的權(quán)利平等。（3）養(yǎng)老育幼原則在繼承人范圍和繼承順序的確定上，以繼承人與被繼承人之間相互扶助的法律義務(wù)為出發(fā)點。在分配遺產(chǎn)時，對生活有特殊困難的缺乏勞動能力的繼承人，應(yīng)當予以照顧；對被繼承人盡了主要扶

31、養(yǎng)義務(wù)或者與被繼承人共同生活的繼承人，可以多分遺產(chǎn)；有扶養(yǎng)能力和有扶養(yǎng)條件的繼承人，不盡扶養(yǎng)義務(wù)的，應(yīng)當不分或者少分遺產(chǎn)；對繼承人以外的依靠被繼承人扶養(yǎng)的缺乏勞動能力又沒有生活來源的人，或者繼承人以外的對被繼承人扶養(yǎng)較多的人，可以分給他們適當?shù)倪z產(chǎn)，適當?shù)姆蓊~甚至可以多于繼承人分得的分額。被繼承人以遺囑處分其財產(chǎn)時，遺囑應(yīng)對缺乏勞動能力又無生活來源的繼承人保留必要的份額。以保障他們的基本生活需要。保護被繼承人死亡后出生子女的利益。公民可以與撫養(yǎng)人或集體所有制組織簽定遺贈撫養(yǎng)協(xié)議。對無人繼承又無人受遺產(chǎn)的財產(chǎn)，死者生前是集體所有制組織成員的，歸集體所有制組織所有。（4）互相諒解、團結(jié)和睦的原則繼

32、承人的繼承權(quán)受法律平等的保護。 法定繼承人有平等的繼承權(quán)。但是在法定繼承時，也并不要求繼承人必須平均分配財產(chǎn)。繼承從被繼承人死亡時開始，但遺產(chǎn)分割不必在繼承開始時進行。（5）權(quán)利義務(wù)相一致原則在遺產(chǎn)分配上，對被繼承人盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的，可多分遺產(chǎn)。對公、婆或岳父、母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶兒媳或女婿有權(quán)繼承公、婆或岳父、母遺產(chǎn)。在訂有遺贈撫養(yǎng)協(xié)議的情形下，撫養(yǎng)人按照協(xié)議盡了撫養(yǎng)義務(wù)的，有受遺贈的權(quán)利。不履行協(xié)議，不盡扶養(yǎng)義務(wù)的，不能享有受遺贈的權(quán)利。對被繼承人生前不負有任何法定的撫養(yǎng)義務(wù)而對被繼承人撫養(yǎng)較多的人，有權(quán)取得適當遺產(chǎn)。繼承人繼承被繼承人的財產(chǎn)權(quán)利的，也應(yīng)當在遺產(chǎn)的實際價值內(nèi)償還被繼承

33、人生前所欠的債務(wù)和應(yīng)交納的稅款。遺囑繼承或遺贈附有義務(wù)的，繼承人或受遺贈人應(yīng)當履行義務(wù)。48、我國法律規(guī)定的免除民事責任的條件有哪些？ 答：免除民事責任，是指不履行合同或法律規(guī)定的義務(wù)，致使他人財產(chǎn)、人身權(quán)利受到損害的人，由于有不可歸責之事由，法律規(guī)定可以不承擔民事責任的情況。（1分） （1）不可抗力，是指不能預見，不能避免，并不能克服的客觀情況。它包括自然災(zāi)害和某些社會現(xiàn)象。（2分） （2）受害人的故意或重大過失。（1分） （3）正當防衛(wèi)，是指行為人在公共利益或自己與他人的合法權(quán)益，受到不法侵害時，為保護合法權(quán)益，對違法行為人采取的正確、適當?shù)姆佬l(wèi)措施，而使之遭受財產(chǎn)或人身上的不利后果。（1

34、分） （4）緊急避險，是指行為人在遭到緊急危難的情況下，為避免或救護一個較大的合法權(quán)益使之不受損害，不得已而對某一較小的利益所致的損害。（1分）四、論述題：第49小題，20分。49、試述債的保全?！緟⒖即鸢浮?.概述（1分）債的保全主要是指債權(quán)人的代位權(quán)和撤銷權(quán)。債權(quán)人行使這兩種權(quán)利，須對債務(wù)人以外的第三人主張，第三人之權(quán)利因此而受影響，通說稱之為債權(quán)的對外效力。2.債權(quán)人的代位權(quán)（1）含義：是指債權(quán)人為保全其債權(quán)，以自己的名義代替?zhèn)鶆?wù)人行使權(quán)利的權(quán)利。（1分）（2）代位權(quán)的構(gòu)成要件：（3分）債權(quán)人行使代位權(quán)，須具備以下五個要件：須債務(wù)人享有對第三人到期債權(quán)須該債權(quán)非專屬于債務(wù)人自身須債務(wù)人怠

35、于行使其權(quán)利須債務(wù)人已陷于遲延給付須有保全債權(quán)的必要（3）代位權(quán)的行使（不答不扣分）行使的主體：債權(quán)人。行使的方法：債權(quán)人以自己的名義，通過訴訟方式行使，不得以私力救濟。行使的范圍：以保全債權(quán)的必要為限度。債權(quán)人行使代位權(quán)，不得處分債務(wù)人的權(quán)利。否則，要賠償損失。（4）代位權(quán)的效力（不答不扣分）對債務(wù)人的效力：代位權(quán)行使的效果直接歸屬于債務(wù)人。如果債務(wù)人怠于受領(lǐng)，債權(quán)人可以代位受領(lǐng)。但是債務(wù)人仍有權(quán)要求債權(quán)人返還其受領(lǐng)的財產(chǎn)。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔。對第三人的效力：代位權(quán)的行使對第三人的利益并無影響，第三人可對抗債務(wù)人的一切抗辯，均可以對抗債權(quán)人。代位權(quán)行使后，第三人與債務(wù)人

36、的債務(wù)在行使的范圍內(nèi)消滅。對債權(quán)人的效力：債權(quán)人行使代位權(quán)不得超出債務(wù)人權(quán)利的范圍。債權(quán)人行使代位權(quán)所得的財產(chǎn)，應(yīng)作為債務(wù)人的一般責任財產(chǎn)，不得專用于清償自己的債權(quán)，也不得抵銷自己與債務(wù)人的債務(wù)。3.債權(quán)人的撤銷權(quán)（1）含義：是指債權(quán)人對于債務(wù)人損害債權(quán)的行為，有訴請法院撤銷該行為的權(quán)利。（1分）（2）撤銷權(quán)的構(gòu)成要件（3分）債權(quán)人的撤銷權(quán)的構(gòu)成要件，因債務(wù)人所為的行為是無償行為還是有償行為而有所不同。在無償行為的情況下，只需要具備客觀要件；在有償行為的情況下，還需要具備主觀要件。客觀要件（2分，一個要點1分）第一：須有債務(wù)人的行為第二：須債務(wù)人行為損害債權(quán)主觀要件（1分）有償行為中，債務(wù)人的惡意，為債權(quán)人撤銷權(quán)的成立要件，第三人的惡意，為債權(quán)人撤銷權(quán)的行使要件。如果僅有債務(wù)人的惡意沒有第三人的惡意時，不得撤銷他們間的法律行為。無償行為不考慮善意惡意問題，一律得以撤銷。(3）撤銷權(quán)的行使（不答不扣分）行使的主體：債權(quán)人。行使的方法：債權(quán)人以自己的名義，通過訴訟方式行使，不得以私力救濟。行使的范圍：以保全債權(quán)的必要為限度。行使的期間：自債權(quán)人知道或應(yīng)當知道撤銷事由起一年內(nèi)行使，自債務(wù)人行為發(fā)生之日起五年內(nèi)不行使的，撤銷權(quán)消滅。(4）撤銷權(quán)的效力（不答不扣分）對債務(wù)人的效力：債務(wù)人的行為被視為自始無效。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費