國有大型建筑工程如何規(guī)避合同風險

1、國有大型建筑工程企業(yè)如何規(guī)避合同中的風險國有大型建筑工程企業(yè)肩負著我國公路、鐵路、 橋梁及其他重要建設項目的重任，而這些工程項目往往關系著國民經濟的發(fā)展以及人民群眾物質生活水平的提高。不過，隨著改革開放進程的不斷推進以及市場經濟體制在整個社會主義經濟中的作用日益明顯迫使許多國有大型建筑工程企業(yè)不得不參與到激烈而殘酷的市場競爭中來，與此同時，各式各樣的風險會不可避免地出現(xiàn)在市場競爭中，尤其是在建筑工程合同的訂立過程中。一般來說，建筑工程合同較之其他合同所運用的程序更復雜，所涉及的風險因素也就更多，因此如何規(guī)避建筑工程合同中所要面臨的風險對每一個國有大型建筑企業(yè)來說是一個不得不關注的問題

2、。就此問題筆者就所掌握的有關法學知識來談談幾點粗淺的看法。         我們首先對普通合同風險進行一個簡單的認識。一般來說，合同法對其定義有如下兩方面：一是廣義風險，廣義風險是指各種非正常的損失，它既包括可歸責于合同一方或雙方當事人的事由所導致的損失，也就是主觀原因所致，是可以避免的。也可包括不可歸責于雙方當事人的事由所導致的損失，也就是客觀原因所致，是事先未預料到的。二是狹義風險，僅指因不可歸責于合同雙方當事人的事由所帶來的非正常損失，也就是雙方事先都未曾預料的。不過在通常情況下，合同的風險絕大部分

3、是由一方或雙方當事人的事由所導致的。工程合同風險主要有以下兩點；一是主觀類風險：這里主要是指不講誠信的欺詐類風險以及對于某些合同訂立的具體程序和所產生的后果認識不足。二是非建筑原因造成的風險：比如一些不可抗力的因素的干擾。具體說來，要對合同風險加以防范和規(guī)避，我們應當注意以下幾個方面：    首先，合同語言表達要做到絕對的清晰和嚴謹。語言是人類思維的載體，在簽訂建筑工程合同的過程中占據著絕對主導地位。語言文字表達清晰完善的建筑工程合同往往能夠減少甚至防止一些不必要的法律糾紛，如果不能做到這一方面，就會不可避免的出現(xiàn)許多文字漏洞，一旦這些文字漏洞被對方發(fā)現(xiàn)

4、就會引發(fā)對方提起訴訟，從而嚴重影響到自己的名譽。與此同時，即使自己本不存在任何過錯，但是文字表達缺乏清晰性和嚴密性則會使自己處于一個“即使是有理也說不清”的尷尬局面，對訴訟的勝負以及索賠留下巨大的隱患。另一方面，合同語言表達清晰嚴密往往能夠顯示出一種嚴肅認真的合作態(tài)度，能夠增強對方對自己的尊重和敬慕感，從而在合同的訂立過程中極大地提高對方對自己的信任度，同時也能維護自己的合法權益，在合同談判過程中掌握主動權。其次，應當在相關專業(yè)人員的指導下進行為防范可能出現(xiàn)的建筑工程合同風險，在簽署建筑工程合同前，必須要組建以工程經濟專家和技術人員、法律顧問為主的合同管理機構。近幾年來，許多建筑工程企業(yè)在簽訂

5、工程合同前都要充分咨詢造價事務所或者其他專業(yè)工程咨詢機構，這些機構都具有非常高的專業(yè)水平，他們往往會讓那些建筑工程企業(yè)在合同談判和簽訂中增加對對方的索賠條款。鑒于此類情況，國有大型建筑工程企業(yè)在合同談判前必須要具備一支與之相匹敵的專業(yè)力量，這就要求國有大型建筑工程企業(yè)的專業(yè)人員必須準確掌握我國現(xiàn)有的有關建筑工程方面的法律條文（比如對建筑施工合同內容的規(guī)定：依照中華人民共和國合同法第二百七十五條的規(guī)定：建筑施工合同的內容應當包括工程范圍、建設工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程造價、工程質量、技術資料交付時間、材料和設備供應責任、撥款和結算、竣工與驗收、質量保修和質量保證期、雙方相互協(xié)作等條

6、款。這些內容都是缺一不可。）和各種標準工程類合同文本。對于涉及到國家重大建設工程方面的合同時，應當按照國家規(guī)定的程序和國家批準的投資計劃，可行性研究報告等文件的基礎上與對方訂立合同。除此之外，在承攬國際工程項目時，要對現(xiàn)今國際通用的相關規(guī)章案例以及合同文本格式加以深入細致的研究。在建筑工程合同談判階段，機構專業(yè)人員要從法律法規(guī)上、工程質量上、造價上以及預防不可抗力等種種因素上認真研究該工程的具體性質。在遇到對方提出的不合理要求時，要本著追求最大利益的原則，結合具體情況，做到態(tài)度友好且據理力爭。    再次，加強對合同簽訂對象資格的審查以及提前約定原則。眾

7、所周知，一個企業(yè)的運營必須要具備合法的經營場所以及相關業(yè)務資格，盡可能深入地對合作對象經營場所進行實地考察或者委托專業(yè)資質評估機構對其從業(yè)人員進行資質審查，如果不具備相關資質條件的企業(yè)則絕對不能夠與對方簽訂任何形式的工程合同。此外，還應當特別注意的是，必須禁止某些雖具備資質條件的合作方將工程分包給不具備相應資質條件的其他單位，禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設工程主體結構的施工必須由工程承包方自行完成。另一方面，運用提前約定原則在合同簽訂過程中也是關鍵。有的合作方的工程所需手續(xù)不全，如土地使用許可證等。在這種情況下，各類國有大型建筑工程企業(yè)就必須在合同中要特別指明由此造成的后果應由對方負完

8、全責任。在施工過程中由此引起的損失也要由對方負完全責任。有的工程合作方希望國有大型建筑工程企業(yè)在整個工程竣工后分若干年交付工程款。面對這種情況時，國有大型建筑工程企業(yè)就必須在合同中加入要工程合作方尋找合適的擔保人的條款。與此同時，把變更和索賠的條款加入到合同中也有利于防范和轉移合同風險。比如對設計變更和其他變更的工程量的確定，以及對由此引發(fā)的工程價款的確定。這些因素都有利于國有大型建筑工程企業(yè)規(guī)避風險。另外，工程保險條款也應當盡可能加入到工程合同中來，雖然風險化解的方式有多種多樣，但能夠盡可能將自己的損失減少到最小的途徑仍然是風險轉移，工程保險則是風險轉移的絕好方式。  &

9、#160;       最后，重視把合同作為最有說服力的書面證據。根據中華人民共和國合同法以下簡稱合同法）第270條的規(guī)定：建筑工程合同應當采用書面形式。這是因為建設工程合同一般都具有合同標的特定（即標的物為不動產）、合同內容復雜、工程價款巨大、履行期較長等特點。之所以這樣做是為了盡可能減少糾紛，便于合同順利履行。即使一旦發(fā)生糾紛，此時合同則就是一個“強有力的書面證據”，嚴格說來，書面證據都具有很強的法律效力。關于這個話題我們必須要特別注意以下幾個方面：第一、合同應當是原始的（復印件或其他形式的復制品最好不要用），因為在法院

10、審理過程中，法院很可能認為復印件或其他復制品系偽造或是被篡改過，說嚴重點，沒有原件的工程合同就等于是一疊沒有任何用處的廢紙。不過在實際情況中這樣的現(xiàn)象仍然是普遍存在的。因此，國有大形建筑工程企業(yè)為了能使自己在未來可能發(fā)生的合同糾紛中占據一個有利的位置，那么企業(yè)中的相關人員就必須保存好工程合同的原件以便保持書面證據的原始效力。第二、合同的內容必須密切聯(lián)系實際，要在以實事求是，誠實守信的基礎上訂立合同，切忌滲入任何欺詐虛假內容，一旦這些內容被揭穿，不僅會極大地損害企業(yè)的信譽，更為嚴重的是，這樣做會直接導致一個企業(yè)走向破產滅亡。第三、內容明確、蓋章、簽字這三要素非常重要，特別需要指出的是關于合同末尾的蓋章和簽字的效力，關于此問題說實際一些，這二者關系到幾乎所有大型建筑 工程企業(yè)的利益，其實際的效力幾乎完全等同于合同內容，切記不可忽視。          總之，一個大有發(fā)展前途的國有大型建筑工程企業(yè)一定要在以遵法守法為前提的情況下發(fā)揮自身的優(yōu)勢，才能使其在當今國內外激烈的市