國有大型建筑工程如何規(guī)避合同風(fēng)險

1、國有大型建筑工程企業(yè)如何規(guī)避合同中的風(fēng)險國有大型建筑工程企業(yè)肩負(fù)著我國公路、鐵路、 橋梁及其他重要建設(shè)項目的重任，而這些工程項目往往關(guān)系著國民經(jīng)濟的發(fā)展以及人民群眾物質(zhì)生活水平的提高。不過，隨著改革開放進程的不斷推進以及市場經(jīng)濟體制在整個社會主義經(jīng)濟中的作用日益明顯迫使許多國有大型建筑工程企業(yè)不得不參與到激烈而殘酷的市場競爭中來，與此同時，各式各樣的風(fēng)險會不可避免地出現(xiàn)在市場競爭中，尤其是在建筑工程合同的訂立過程中。一般來說，建筑工程合同較之其他合同所運用的程序更復(fù)雜，所涉及的風(fēng)險因素也就更多，因此如何規(guī)避建筑工程合同中所要面臨的風(fēng)險對每一個國有大型建筑企業(yè)來說是一個不得不關(guān)注的問題

2、。就此問題筆者就所掌握的有關(guān)法學(xué)知識來談?wù)剮c粗淺的看法。         我們首先對普通合同風(fēng)險進行一個簡單的認(rèn)識。一般來說，合同法對其定義有如下兩方面：一是廣義風(fēng)險，廣義風(fēng)險是指各種非正常的損失，它既包括可歸責(zé)于合同一方或雙方當(dāng)事人的事由所導(dǎo)致的損失，也就是主觀原因所致，是可以避免的。也可包括不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的事由所導(dǎo)致的損失，也就是客觀原因所致，是事先未預(yù)料到的。二是狹義風(fēng)險，僅指因不可歸責(zé)于合同雙方當(dāng)事人的事由所帶來的非正常損失，也就是雙方事先都未曾預(yù)料的。不過在通常情況下，合同的風(fēng)險絕大部分

3、是由一方或雙方當(dāng)事人的事由所導(dǎo)致的。工程合同風(fēng)險主要有以下兩點；一是主觀類風(fēng)險：這里主要是指不講誠信的欺詐類風(fēng)險以及對于某些合同訂立的具體程序和所產(chǎn)生的后果認(rèn)識不足。二是非建筑原因造成的風(fēng)險：比如一些不可抗力的因素的干擾。具體說來，要對合同風(fēng)險加以防范和規(guī)避，我們應(yīng)當(dāng)注意以下幾個方面：    首先，合同語言表達(dá)要做到絕對的清晰和嚴(yán)謹(jǐn)。語言是人類思維的載體，在簽訂建筑工程合同的過程中占據(jù)著絕對主導(dǎo)地位。語言文字表達(dá)清晰完善的建筑工程合同往往能夠減少甚至防止一些不必要的法律糾紛，如果不能做到這一方面，就會不可避免的出現(xiàn)許多文字漏洞，一旦這些文字漏洞被對方發(fā)現(xiàn)

4、就會引發(fā)對方提起訴訟，從而嚴(yán)重影響到自己的名譽。與此同時，即使自己本不存在任何過錯，但是文字表達(dá)缺乏清晰性和嚴(yán)密性則會使自己處于一個“即使是有理也說不清”的尷尬局面，對訴訟的勝負(fù)以及索賠留下巨大的隱患。另一方面，合同語言表達(dá)清晰嚴(yán)密往往能夠顯示出一種嚴(yán)肅認(rèn)真的合作態(tài)度，能夠增強對方對自己的尊重和敬慕感，從而在合同的訂立過程中極大地提高對方對自己的信任度，同時也能維護自己的合法權(quán)益，在合同談判過程中掌握主動權(quán)。其次，應(yīng)當(dāng)在相關(guān)專業(yè)人員的指導(dǎo)下進行為防范可能出現(xiàn)的建筑工程合同風(fēng)險，在簽署建筑工程合同前，必須要組建以工程經(jīng)濟專家和技術(shù)人員、法律顧問為主的合同管理機構(gòu)。近幾年來，許多建筑工程企業(yè)在簽訂

5、工程合同前都要充分咨詢造價事務(wù)所或者其他專業(yè)工程咨詢機構(gòu)，這些機構(gòu)都具有非常高的專業(yè)水平，他們往往會讓那些建筑工程企業(yè)在合同談判和簽訂中增加對對方的索賠條款。鑒于此類情況，國有大型建筑工程企業(yè)在合同談判前必須要具備一支與之相匹敵的專業(yè)力量，這就要求國有大型建筑工程企業(yè)的專業(yè)人員必須準(zhǔn)確掌握我國現(xiàn)有的有關(guān)建筑工程方面的法律條文（比如對建筑施工合同內(nèi)容的規(guī)定：依照中華人民共和國合同法第二百七十五條的規(guī)定：建筑施工合同的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程造價、工程質(zhì)量、技術(shù)資料交付時間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、竣工與驗收、質(zhì)量保修和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條

6、款。這些內(nèi)容都是缺一不可。）和各種標(biāo)準(zhǔn)工程類合同文本。對于涉及到國家重大建設(shè)工程方面的合同時，應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的程序和國家批準(zhǔn)的投資計劃，可行性研究報告等文件的基礎(chǔ)上與對方訂立合同。除此之外，在承攬國際工程項目時，要對現(xiàn)今國際通用的相關(guān)規(guī)章案例以及合同文本格式加以深入細(xì)致的研究。在建筑工程合同談判階段，機構(gòu)專業(yè)人員要從法律法規(guī)上、工程質(zhì)量上、造價上以及預(yù)防不可抗力等種種因素上認(rèn)真研究該工程的具體性質(zhì)。在遇到對方提出的不合理要求時，要本著追求最大利益的原則，結(jié)合具體情況，做到態(tài)度友好且據(jù)理力爭。    再次，加強對合同簽訂對象資格的審查以及提前約定原則。眾

7、所周知，一個企業(yè)的運營必須要具備合法的經(jīng)營場所以及相關(guān)業(yè)務(wù)資格，盡可能深入地對合作對象經(jīng)營場所進行實地考察或者委托專業(yè)資質(zhì)評估機構(gòu)對其從業(yè)人員進行資質(zhì)審查，如果不具備相關(guān)資質(zhì)條件的企業(yè)則絕對不能夠與對方簽訂任何形式的工程合同。此外，還應(yīng)當(dāng)特別注意的是，必須禁止某些雖具備資質(zhì)條件的合作方將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的其他單位，禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由工程承包方自行完成。另一方面，運用提前約定原則在合同簽訂過程中也是關(guān)鍵。有的合作方的工程所需手續(xù)不全，如土地使用許可證等。在這種情況下，各類國有大型建筑工程企業(yè)就必須在合同中要特別指明由此造成的后果應(yīng)由對方負(fù)完

8、全責(zé)任。在施工過程中由此引起的損失也要由對方負(fù)完全責(zé)任。有的工程合作方希望國有大型建筑工程企業(yè)在整個工程竣工后分若干年交付工程款。面對這種情況時，國有大型建筑工程企業(yè)就必須在合同中加入要工程合作方尋找合適的擔(dān)保人的條款。與此同時，把變更和索賠的條款加入到合同中也有利于防范和轉(zhuǎn)移合同風(fēng)險。比如對設(shè)計變更和其他變更的工程量的確定，以及對由此引發(fā)的工程價款的確定。這些因素都有利于國有大型建筑工程企業(yè)規(guī)避風(fēng)險。另外，工程保險條款也應(yīng)當(dāng)盡可能加入到工程合同中來，雖然風(fēng)險化解的方式有多種多樣，但能夠盡可能將自己的損失減少到最小的途徑仍然是風(fēng)險轉(zhuǎn)移，工程保險則是風(fēng)險轉(zhuǎn)移的絕好方式。  &

9、#160;       最后，重視把合同作為最有說服力的書面證據(jù)。根據(jù)中華人民共和國合同法以下簡稱合同法）第270條的規(guī)定：建筑工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。這是因為建設(shè)工程合同一般都具有合同標(biāo)的特定（即標(biāo)的物為不動產(chǎn)）、合同內(nèi)容復(fù)雜、工程價款巨大、履行期較長等特點。之所以這樣做是為了盡可能減少糾紛，便于合同順利履行。即使一旦發(fā)生糾紛，此時合同則就是一個“強有力的書面證據(jù)”，嚴(yán)格說來，書面證據(jù)都具有很強的法律效力。關(guān)于這個話題我們必須要特別注意以下幾個方面：第一、合同應(yīng)當(dāng)是原始的（復(fù)印件或其他形式的復(fù)制品最好不要用），因為在法院

10、審理過程中，法院很可能認(rèn)為復(fù)印件或其他復(fù)制品系偽造或是被篡改過，說嚴(yán)重點，沒有原件的工程合同就等于是一疊沒有任何用處的廢紙。不過在實際情況中這樣的現(xiàn)象仍然是普遍存在的。因此，國有大形建筑工程企業(yè)為了能使自己在未來可能發(fā)生的合同糾紛中占據(jù)一個有利的位置，那么企業(yè)中的相關(guān)人員就必須保存好工程合同的原件以便保持書面證據(jù)的原始效力。第二、合同的內(nèi)容必須密切聯(lián)系實際，要在以實事求是，誠實守信的基礎(chǔ)上訂立合同，切忌滲入任何欺詐虛假內(nèi)容，一旦這些內(nèi)容被揭穿，不僅會極大地?fù)p害企業(yè)的信譽，更為嚴(yán)重的是，這樣做會直接導(dǎo)致一個企業(yè)走向破產(chǎn)滅亡。第三、內(nèi)容明確、蓋章、簽字這三要素非常重要，特別需要指出的是關(guān)于合同末尾的蓋章和簽字的效力，關(guān)于此問題說實際一些，這二者關(guān)系到幾乎所有大型建筑 工程企業(yè)的利益，其實際的效力幾乎完全等同于合同內(nèi)容，切記不可忽視。          總之，一個大有發(fā)展前途的國有大型建筑工程企業(yè)一定要在以遵法守法為前提的情況下發(fā)揮自身的優(yōu)勢，才能使其在當(dāng)今國內(nèi)外激烈的市