采購法務(wù)與合同

1、采購法務(wù)與合同1. 合同條款：合同條款確立了當事人的權(quán)利義務(wù)，成為法律關(guān)系意義上的合同內(nèi)容。合同條款是合同的核心部分，是當事人權(quán)利義務(wù)的具體體現(xiàn)?！咎崾拘缘暮贤瑮l款】： 當事人的名稱或者姓名和住所 標的：貨物、勞務(wù)、工程項目 質(zhì)量和數(shù)量 價款或酬金 履行的期限、地點和方式 違約責任 解決爭議的方法：和解、調(diào)解、仲裁、訴訟【主要的合同條款】：合同所必需具備的，欠缺它，合同不成立。它決定著合同的類型，確定著當事人各方權(quán)利義務(wù)的質(zhì)與量。 由法律直接規(guī)定 經(jīng)過當事人約定產(chǎn)生 由合同的類型和性質(zhì)決定?！酒胀ǖ暮贤瑮l款】（默示條款）： 特意待定型條款 法律未規(guī)定，也不是合同類型和性質(zhì)所必需具備的，當事人無

2、意使之成為合同的主要條款。 當事人未寫入合同，理應存在的合同條款。推定、經(jīng)營習慣、慣有規(guī)則、行業(yè)規(guī)則、法律規(guī)定?！竞贤瑮l款沒有約定或者約定不明的救濟】： 補充協(xié)議 按照合同條款或者交易習慣確定 依中國合同法規(guī)定，適用以下規(guī)則：質(zhì)量不明確，按照國家標準和行業(yè)標準執(zhí)行；沒有國家標準和行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合目的的特定標準履行。價款或者報酬不明確的，按照訂立合同的履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的在不動產(chǎn)所在地履行；交付其他標的的，在履行義務(wù)一方所在地履行。履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨

3、時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。履行費用不明確的，由履行義務(wù)一方負擔。2. 合同中的權(quán)利與義務(wù)：【合同的權(quán)利】：又稱合同債權(quán)，債權(quán)人根據(jù)法律或者合同規(guī)定向債權(quán)人請求給付的權(quán)利?！咎攸c】：合同權(quán)利是請求權(quán)；合同權(quán)利是給付受領(lǐng)權(quán)；合同權(quán)利是相對權(quán)；合同權(quán)利具有平等性；合同權(quán)利具有請求力、執(zhí)行力、依法自力實現(xiàn)、處分權(quán)能和保持力?！竞贤牧x務(wù)】：包括給付義務(wù)和附隨義務(wù)。給付義務(wù)分為主給付義務(wù)和從給付義務(wù)。主給付義務(wù)：合同關(guān)系所固有的，并用以決定合同類型的基本義務(wù)。從給付義務(wù)：是不具有獨立意義的，僅具有輔助主給付義務(wù)的功能

4、，其存在的目的，不是決定合同的類型，而在于確保債權(quán)人的利益能獲得最大滿足的義務(wù)。產(chǎn)生的原因：基于法律明文規(guī)定；基于當事人約定；基于誠實信用原則。3. 合同的訂立與成立：【合同的訂立】：又稱為締約，是當事人為了建立合同關(guān)系，通過交互進行的意思表示以達成意思表示一致而形成合意的狀態(tài)和過程。合同的訂立描述的是締約各方自接觸、洽商直至達成合意的過程，是動態(tài)行為和靜態(tài)協(xié)議的統(tǒng)一體?！竞贤某闪ⅰ浚汉贤闪⑹且环N狀態(tài)，主要標志就是訂約方對合同的主要條款達成一致。合同成立的要件：必須雙方或者多方當事人；必須對合同主要條款達成意思一致；合同成立必須要經(jīng)過要約和承諾兩個階段。（實踐合同：實際履行則成立；要式合同

5、：履行一些特定義務(wù)則成立）備注：合同的成立和合同的生效是有區(qū)別的。合同的成立是針對合同形式而言，即要求合同各方對合同主要條款達成一致。而合同生效是針對合同內(nèi)容而言，即要求合同內(nèi)容要合法。當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方簽字或者蓋章合同成立。當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前簽訂確認書，簽訂確認書時合同成立。法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。采用合同書形式訂立，在簽字蓋章前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。4. 要約：又稱發(fā)盤、出盤、發(fā)價、出價、報價，是合同成

6、立的必經(jīng)階段。要約是一種訂約行為，是要約人發(fā)出的希望和他人訂立合同的意思表示。中國合同法規(guī)定，要約就是希望與他人訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的人是要約人，接受要約的人為受要約人。要約是訂立合同的必經(jīng)階段?！疽s的構(gòu)成要件】： 要約是有訂約能力的特定人作出的意思表示。 要約的內(nèi)容必須確定、完整和具體（包括合同的主要條款）。 要約必須有訂立合同的目的，同事要約人愿意受要約的拘束。 要約必須向特定人發(fā)出。 要約必須送達受要約人。（大陸“達到主義”，到達受要約人的范圍才產(chǎn)生法律效力；普通法系“投郵主義”，發(fā)出即生效）5. 承諾：受要約人同意要約的意思表示，同意接受要約的條件并愿意和要約人達成合同。承諾

7、的法律效力在于承諾一經(jīng)送達要約人就生效，合同便成立。【承諾的構(gòu)成要件】： 承諾必須由受要約人向要約人作出。 承諾必須在規(guī)定的時間內(nèi)到達要約人。 承諾必須是接受要約主要內(nèi)容的意思表示。 承諾必須是明確表明受要約人愿意和要約人訂立合同。 承諾作出的方式必須符合必須符合要約中的要求。6. 合同生效：已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生一定的法律約束力，也就是通常所說的法律效力。中國合同法規(guī)定，依法成立的合同，對合同當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行在自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保護。備注：合同的成立是合同生效的前提，成立后的合同如果不符合相應的生效要件，合同分別成

8、為無效合同、效力待定合同、可撤銷合同。合同的生效要件是判斷合同是否具有法律約束力的標準。中國合同法規(guī)定，合同生效要件包括： 行為人具有相應的民事行為能力（無民事行為能力和限制民事行為能力的人訂立合同后合同是效力待定合同）。 意思表示真實。 不違反法律或者社會公共利益。 合同必須具備法律所要求的形式。7. 無效合同：嚴重欠缺合同生效要件，不發(fā)生合同當事人追求的法律后果，不受法律保護的合同。無效合同是相對于有效合同而言的，這種合同雖然已經(jīng)成立，但其在內(nèi)容和形式上違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定或社會公共利益，因此是無效的。【無效合同具有的特征】：無效合同的違法性；對無效合同的國家干預；無效合同具有

9、不得履行性；無效合同自始無效?！緹o效合同的原因】： 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；欺詐、脅迫、損害國家利益無效合同；欺詐、脅迫、未損害國家利益，只是損害了集體或者第三人的利益可撤銷合同一方故意告知對方虛假情況或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的可以認定為欺詐。欺詐構(gòu)成要件：一方主觀上有欺詐故意；客觀上實施了欺詐行為；因一方欺詐而使另一方陷入了錯誤認識；由于錯誤認識而作出了違反真實意志的意思表示。脅迫：以給公民及其親友的生命健康、榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損失或者以給法人的榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對方作出違背真實意思的表示，可以認定為脅迫行為。脅迫構(gòu)成

10、要件：一方脅迫故意；實施了脅迫行為；一方的脅迫使對方陷入恐懼；由于恐懼而作出了違背真實意志的意思表示。 惡意串通、損害國家、集體或第三者利益； 以合法形式掩蓋非法目的； 損害社會公共利益 違反法律、行政法規(guī)的強行性規(guī)定。8. 可撤銷合同：當事人在訂立合同時，因意思表示不真實，法律允許撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)而使已經(jīng)生效的合同歸于無效?！究沙蜂N合同的法律特征】：可撤銷合同的主要意思是表示不真實的合同，但沒有故意違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定及公序良俗，所以在這一點上與無效合同是有區(qū)別的。必須要由撤銷權(quán)人主動行使撤銷權(quán)，請求撤銷合同?？沙蜂N合同在未被撤銷以前仍然是有效的?？沙蜂N合同在中國民法通則中稱

11、為可變更、可撤銷的合同?！究沙蜂N合同發(fā)生的原因】：因重大誤解訂立的合同；在訂立合同時顯失公平；因欺詐、脅迫而訂立的合同；乘人之危。9. 效力待定合同：合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，因此其效力能否發(fā)生尚未確定，一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認才能生效。合同效力之所以是待定是因為有關(guān)當事人缺乏締約能力、簽訂合同的資格及處分能力所造成的。效力待定合同的特點是需要經(jīng)過權(quán)利人的承認才能生效?！拘ЯΥê贤脑颉浚合拗菩袨槟芰θ怂喠⒌囊婪ú荒塥毩⒂喠⒌暮贤?；無權(quán)代理人以代理人名義訂立的合同；無權(quán)處分行為。（備注：無權(quán)處分行為是指無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)而訂立的合同。無權(quán)處分而訂立的合同的特

12、點：無處分權(quán)人實施了處分他人財產(chǎn)的行為；此種合同必須經(jīng)過權(quán)利人追認；如果無處分權(quán)人事后取得勝利，也可導致無處分權(quán)行為有效。）（追認權(quán)、撤銷權(quán)、催告權(quán)）10. 合同履行：合同規(guī)定義務(wù)的執(zhí)行?！竞贤男械脑瓌t】：當事人在履行合同債務(wù)時所應遵循的準則。這些基本準則中，有的是基本原則，如誠實信用原則、公平原則、平等原則等；有的是專屬合同履行的原則： 適當履行原則。又稱正確履行原則或全面履行原則，是指當事人按照合同規(guī)定的標的及質(zhì)量、數(shù)量，由適當?shù)闹黧w在適當?shù)穆男衅谙蕖⒙男械攸c，以適當?shù)穆男蟹绞饺嫱瓿珊贤x務(wù)的履行原則。 協(xié)作履行原則：當事人不僅適當?shù)穆男凶约旱暮贤瑐鶆?wù)，而且應基于誠實信用原則要求對方當

13、事人協(xié)助其履行債務(wù)的履行原則。 經(jīng)濟合理原則：經(jīng)濟合理原則要求履行合同時，講求經(jīng)濟效益，以最小的付出成本，取得最佳的合同利益。 情勢變更原則：合同依法成立后，因不可歸責于當事人雙方的原因發(fā)生不可預見的情勢變更，致使合同履行的基礎(chǔ)喪失或動搖，若繼續(xù)維持合同原有效力則顯失公平，應允許當事人變更或解除合同的原則。（情勢變更原則構(gòu)成的要件：須有情勢變更的事實；情勢變更須發(fā)生在合同依法成立以后，履行完畢之前；須情勢變更的發(fā)生不可歸責于當事人；須情勢變更不可預見；須情勢變更使履行原合同顯示公平?！竞贤男械囊?guī)則】：合同的履行，是指合同的雙方當事人按照合同約定，正確、適當、全面地完成合同中規(guī)定的各項義務(wù)的行

14、為。 履行的主體（債權(quán)人、債務(wù)人）。當事人合并或分立后，由合并或分立后的法人或其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。 履行標的（合同的核心內(nèi)容） 履行的期限：債務(wù)人履行合同義務(wù)和債權(quán)人接受履行行為的時間。 履行地點：債務(wù)人履行債務(wù)、債權(quán)人受領(lǐng)給付的地點，履行地點直接關(guān)系到履行費用和時間。 履行方式：一般包括對標的的履行或?qū)r款或酬金的履行。（按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式） 履行費用：債務(wù)人履行合同所支出的費用。11. 抗辯權(quán)：對抗請求權(quán)或否認對方的權(quán)利主張的權(quán)利?！就瑫r履行抗辯權(quán)】：是指雙務(wù)合同的當事人一方在他方未為對待給付以前，有權(quán)拒絕自己的履行。【構(gòu)成要件】：由同一雙務(wù)合同互負對待給付義務(wù)；

15、雙方互負債務(wù)均已屆清償期；對方未履行債務(wù)；須對方的對待給付是可能履行的?！静话部罐q權(quán)】：當事人一方應當向?qū)Ψ疆斒氯讼葹榻o付，但是對方當事人在合同依法生效后，其財產(chǎn)狀況明顯惡化，可能會危及先給付一方債權(quán)的實現(xiàn)，如仍然強迫先給付一方履行期債務(wù)，則違背了公平原則?！緲?gòu)成要件】：須于締約后對方財產(chǎn)狀況惡化；對方財產(chǎn)明顯惡化，難以對待給付。（中國合同法規(guī)定，先給付義務(wù)人有確切證據(jù)證明后給付義務(wù)人的履行能力明顯降低，有不能給付的現(xiàn)實危險的，有權(quán)中止履行。先給付義務(wù)人中止履行后，后給付義務(wù)人在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，先給付義務(wù)人可以解除合同。）【先履行抗辯權(quán)】：當事人互負債務(wù)，有先后順

16、序的，先履行一方在未履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請求，先履行一方履行債務(wù)不符合債的本旨的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應的履行請求?！緲?gòu)成要件】：須雙方當事人互負債務(wù)；兩個債務(wù)須有先后順序，不管該順序是當事人約定的，還是法律直接規(guī)定的；先履行一方未履行或者履行不符合債的本旨的。（延期履行、不完全履行、部分履行和不能履行等）（產(chǎn)生法律效力：后履行方可以暫時中止履行自己的債務(wù)，以保護自己的期限利益、順序利益；在履行方采取了補救措施、變違約為適當履行的情況下，先履行抗辯權(quán)消失，后履行一方須履行其債務(wù)；先履行抗辯權(quán)的行使不影響后履行一方主張違約責任）12. 合同的擔保：從法律意義上說，擔保是指對某項法

17、律義務(wù)的履行所提供的保障。合同擔保則是對合同義務(wù)的履行所提供的保障?！竞贤瑩５奶卣鳌浚汉贤瑩＞哂袕膶傩?、補充性和保障性三個特征。合同擔保的從屬性：合同擔保從屬于它所擔保的合同本身。合同的補充性：合同的擔保一經(jīng)成立，就在合同的基礎(chǔ)上增加了擔保義務(wù)的內(nèi)容。合同的保障性：合同擔保的功能在于保障主合同債務(wù)的履行和主合同債權(quán)的實現(xiàn)?！竞贤瑩５姆N類】： 人保、物保、金錢保人保：以人作保，是以該人的資產(chǎn)信譽設(shè)立的擔保，也即保證人擔保。物保：以物作保，是以物為標的而設(shè)立的擔保。金錢保：以金錢作保，是以金錢為標的而設(shè)立的擔保。 按照設(shè)立擔保方式的不同進行的劃分（法定擔保和約定擔保）法定擔保：法律直接規(guī)定而

18、設(shè)立的擔保，無須由當事人通過約定來設(shè)定，只需符合法律所規(guī)定的條件，這種擔保即可成立。約定擔保：須經(jīng)當事人事先約定方能成立的擔保形式。 擔保所保障的債務(wù)人的債務(wù)范圍來劃分（一般擔保、特殊擔保）一般擔保是針對以債務(wù)人為中心所形成的所有的債權(quán)都具有擔保作用的擔保。特別擔保針對單個的債務(wù)而特別設(shè)立的擔保。 原擔保：為主合同債權(quán)的實現(xiàn)而設(shè)立的擔保。反擔保：為擔保而設(shè)立的擔保，即以某項擔保責任為擔保對象而設(shè)立的擔保?！緭：贤浚簽樵O(shè)立某種擔保關(guān)系而簽訂的合同即擔保合同。（約定擔保才能產(chǎn)生擔保合同）【擔保合同與主合同的關(guān)系】：擔保合同與被擔保合同的主合同之間是從屬關(guān)系、主從關(guān)系，即擔保合同均為主合同的從合

19、同?！緹o效擔?！浚?國家機關(guān)和以公益事業(yè)為目的的事業(yè)單位、社會團體違反法律規(guī)定為他人提供擔保的，該擔保合同無效。 公司的董事、經(jīng)理以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔保的，擔保合同無效。 以法律和行政法規(guī)所禁止流通的財產(chǎn)或者不可轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)設(shè)定擔保的，該擔保合同無效。 涉外擔保合同，有下列情形之一的，該擔保合同無效：a.未經(jīng)國家有關(guān)部門批準或者登記對外擔保的；b.未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準或者登記的，為境外機構(gòu)向境內(nèi)債權(quán)人提供擔保的；c.為外商投資企業(yè)注冊資本、外商投資企業(yè)中的外方投資部分的對外債務(wù)提供擔保的；d.無權(quán)經(jīng)營外匯擔保業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)、無外匯收入的非金融性質(zhì)的企業(yè)法人提供外匯擔

20、保的；e.主合同變更或者債權(quán)人將對外擔保合同項下的權(quán)利轉(zhuǎn)讓，未經(jīng)擔保人同意和國家有關(guān)主管部門批準的，擔保人不再承擔擔保責任。 主合同有效而擔保合同無效，債權(quán)人無過錯的，擔保人與債務(wù)人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失，承擔連帶賠償責任；債權(quán)人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一。 主合同無效而導致?lián)：贤瑹o效，擔保人無過錯的，擔保人不承擔民事責任；擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一。 擔保人因無效擔保合同向債權(quán)人承擔賠償責任后，可以向債務(wù)人追償，或者在承擔賠償責任的范圍內(nèi)，要求有過錯的反擔保人承擔賠償責任。擔保人可以

21、根據(jù)承擔賠償責任的事實對債務(wù)人或者反擔保人另行提起訴訟。13. 保證：由保證人保證，即當債權(quán)人要求債務(wù)人就其履行合同債務(wù)提供擔保時，債務(wù)人向債權(quán)人提供保證人，經(jīng)債權(quán)人接受以后，由保證人與債權(quán)人通過保證合同約定，當債務(wù)人不履行債務(wù)時，由保證人按照保證合同的約定代為履行債務(wù)或者承擔責任的一種法律行為?！颈ＷC的特征】：從屬性：即保證附屬于主合同，是為了確保主合同的債務(wù)履行和債權(quán)實現(xiàn)而訂立的合同，保證一般不能與主合同相分離而獨立存在。相對獨立性：保證債務(wù)雖從屬于主合同，但畢竟不是主合同債務(wù)的組成部分，它與主債務(wù)在范圍上畢竟有所不同，由此表現(xiàn)出它自己的相對獨立性。補充性：保證是對主債務(wù)人的債務(wù)履行能力的

22、補充。當主債務(wù)人部分履行時，保證人要對沒有履行的部分代為履行?！颈ＷC的種類】： 單獨保證、共同保證：單獨保證：承擔保證責任的民事主體只有一個的保證，即只有一個保證人為債務(wù)人承擔保證責任。共同保證：兩個以上的民事主體擔任同一債務(wù)人的保證人，由多個保證人為一個債務(wù)人承擔保證責任。 補充責任保證、連帶責任保證：補充責任保證：保證人只就主債務(wù)人不能履行的部分承擔責任的保證，在主債務(wù)人與保證人之間有先后順序。連帶責任保證，在主債務(wù)人與保證人之間就責任的承擔無先后之分，債權(quán)人可以就全部的債務(wù)直接向保證人追償?shù)谋ＷC。 有限保證、無限保證：有限保證：由保證人與債權(quán)人自由約定保證責任范圍的保證。無限保證：保證人

23、與債權(quán)人之間未就保證責任的范圍特別約定的情況下，保證人的責任范圍是對債務(wù)人的全部債務(wù)承擔保證責任。【保證合同】：保證人與債權(quán)人訂立的，約定當債務(wù)人不履行合同債務(wù)時，由保證人承擔保證責任的協(xié)議。【保證合同的特征】： 保證合同是單務(wù)合同。即保證合同的雙方，只有保證人對債權(quán)人承擔保證債務(wù)，而債權(quán)人對保證人沒有任何義務(wù)。 保證合同是無償合同，即保證人對債權(quán)人承擔和履行保證債務(wù)時，債權(quán)人無須為此而向保證人付出任何代價。 保證合同是諾成性合同，即只要保證人與債務(wù)人就保證事項達成意思表示一致，保證合同即告成立。 保證合同是要式合同，即保證合同的存在必須符合法律所要求具備的形式。 保證合同是附條件的合同。 保

24、證合同是從合同，即保證合同是從屬于、附屬于、依存于主債務(wù)合同的合同。14. 【抵押】：債務(wù)人或者是第三人不得轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保，在債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)將該財產(chǎn)折價或者以拍賣變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償?shù)囊环N擔保方式?！镜盅旱姆N類】：不動產(chǎn)抵押、動產(chǎn)抵押、權(quán)利抵押不動產(chǎn)抵押：以不動產(chǎn)為抵押物而設(shè)立的抵押。（房屋抵押）動產(chǎn)抵押：是指以動產(chǎn)為抵押物而設(shè)立的抵押。（交通運輸工具的抵押）權(quán)利抵押：以特定的財產(chǎn)權(quán)為抵押物而設(shè)立的抵押。（土地使用權(quán)）【抵押物的財產(chǎn)范圍】： 應當是具有交換價值的可流通物，否則無法予以變價； 應當是特定物，否則抵押權(quán)人無法對它行使抵押權(quán)； 應當是非消耗

25、物，因為抵押物在設(shè)定抵押之后仍在抵押人之手，抵押人可以使用和收益。 抵押物應當是能以登記的方式予以公示之物，否則會因不能辦理抵押物登記手續(xù)而影響抵押的效力?！究梢缘盅旱呢敭a(chǎn)】：不動產(chǎn)房屋、林木等；動產(chǎn)交通運輸工具和機器設(shè)備等；權(quán)利抵押土地使用權(quán)?！窘沟盅旱呢敭a(chǎn)】：不具有可流通性的財產(chǎn)（土地所有權(quán)和耕地、宅基地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)、權(quán)屬不明的財產(chǎn)以及被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)）為公益目的而存在的財產(chǎn)。為公益目的而存在的財產(chǎn)（學習、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體所擁有的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施） 15. 質(zhì)押：債務(wù)人或者第三人將某項動產(chǎn)或者是權(quán)利轉(zhuǎn)移給債權(quán)

26、人占有，以作為其債務(wù)履行的擔保的一種法律行為?！举|(zhì)押的種類】：動產(chǎn)質(zhì)押、權(quán)利質(zhì)押。Ø 動產(chǎn)質(zhì)押：債務(wù)人或第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。動產(chǎn)質(zhì)押的特征：動產(chǎn)質(zhì)押的標的物僅限于動產(chǎn)；作為質(zhì)物的動產(chǎn)須具有可轉(zhuǎn)讓性，以便將來實現(xiàn)質(zhì)權(quán)時用以變價清償債務(wù)；動產(chǎn)質(zhì)押的設(shè)定以轉(zhuǎn)移質(zhì)物的占有而生效，同時以持續(xù)占有質(zhì)物而得以維持。出質(zhì)人既可以是債務(wù)人也可以是第三人，即使出質(zhì)人對該質(zhì)物不具有處分權(quán)，只要債權(quán)人占有該質(zhì)物，亦應承認質(zhì)權(quán)人的質(zhì)權(quán)存在。Ø 權(quán)利質(zhì)押：債務(wù)人或第三人將權(quán)利作

27、為標的物提供給債權(quán)人作為履行債務(wù)擔保的法律行為，當債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人以其質(zhì)押的權(quán)利變價優(yōu)先受償。權(quán)利質(zhì)押的特征：權(quán)利質(zhì)權(quán)須為財產(chǎn)權(quán)；作為質(zhì)押標的的權(quán)利須具有可轉(zhuǎn)讓性；這些權(quán)利須適合于設(shè)置質(zhì)權(quán)。質(zhì)押與抵押的區(qū)別： 抵押主要是以不動產(chǎn)為標的物，當然也包括某些動產(chǎn)如機器設(shè)備等，但這些動產(chǎn)本身就具有不動產(chǎn)性；而質(zhì)押主要是以動產(chǎn)為標的物，當然也包括能作為質(zhì)物的某些權(quán)利，這些權(quán)利作為無形財產(chǎn)，與動產(chǎn)有相似某些特征。 抵押不轉(zhuǎn)移物（抵押物）的占有，只需以登記為公示方法；而質(zhì)押要轉(zhuǎn)移物（質(zhì)物）的占有，以交付為公示方法。16. 留置：債權(quán)人依照合同已經(jīng)占有了債務(wù)人的動產(chǎn)，在債務(wù)人不按合同的約定的期限履行

28、債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)扣留該動產(chǎn)，經(jīng)過一定的寬限期（不少于兩個月），其債權(quán)仍得不到實現(xiàn)的，債權(quán)人有權(quán)將該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償?shù)囊环N法律行為。【留置權(quán)的特征】：留置權(quán)是法定權(quán)利，不是約定權(quán)利；留置權(quán)與原債權(quán)之間具有牽連，性，即留置權(quán)的標的物與原債權(quán)的標的物是同一物；留置權(quán)的存在和行使，以債權(quán)人已經(jīng)并持續(xù)地占有該標的物為前提；留置權(quán)的法律效力具有雙重性。17. 定金：合同的一方當事人以擔保合同債務(wù)的履行為目的，而向?qū)Ψ筋A先支付的一筆金錢?！径ń鸬姆商卣鳌浚?定金具有懲罰性（支付一方不履行合同義務(wù)則失去定金，收取一方不履行合同則應雙倍返還定金是）； 定金具有從屬性（定金是由主合

29、同當事人以定金合同的方式予以約定的） 定金具有實踐性（定金實際交付之日起生效） 定金的支付具有時效性（必須在主合同義務(wù)履行期之前交付） 定金具有雙方但保性（雙方當事人都有相對義務(wù)的雙務(wù)合同）【定金的種類】： 立約定金：當事人為了確保將來的主合同能得以簽訂而支付的定金。 解約定金：主合同訂立后，為了限制當事人隨意解除合同，雙方可以訂立關(guān)于解約定金的定金合同，并實際支付該筆定金。這可擔保主合同不被任何一方輕易解除。 成約定金：主合同當事人約定以定金的交付作為主合的成立要件或生效要件。 證約定金：是一種證明作用，而非擔保作用，即以定金的交付作為主合同已經(jīng)訂立、已經(jīng)存在的證明。 違約定金：以定金作為對

30、不履行合同義務(wù)的一方當事人的懲罰或者對守約一方當事人的賠償，其作用與違約金相似，也是擔保法所規(guī)定的一般意義的定金。【定金的效力】：擔保上的效力、預先付款的效力、證約的效力。（備注：如果合同中同時規(guī)定定金和違約金的，定金與違約金不可并用，只能擇其一；選擇哪一種，選擇權(quán)在守約方當事人手中）18. 合同終止：是合同權(quán)利義務(wù)終止的簡稱，由于一定法律事實的發(fā)生，使合同關(guān)系在客觀上不復存在，合同權(quán)利和合同義務(wù)歸于消滅的情形?！竞贤K止的原因】：中國合同法規(guī)定了合同終止的七種原因：即債務(wù)已經(jīng)按照約定履行、合同解除、債務(wù)相互抵消、債務(wù)人依法將標的物提存、債權(quán)人免除債務(wù)、債權(quán)債務(wù)同歸一人、法律規(guī)定或者當事人約定

31、終止的其他情形?！竞贤K止的效力】：依附于主合同的從權(quán)利和從義務(wù)一并消失；負債字據(jù)返還債務(wù)人；當事人之間依法發(fā)生后合同義務(wù)。19. 合同解除：在合同有效成立以后，因當事人一方或受雙方的意思表示，依法使合同權(quán)利義務(wù)得以消滅的行為。合同解除是合同終止的一項原因，但與合同終止的其他原因不同的是，合同解除還是違約補償?shù)囊环N方式，是合同法中的一項獨立制度。【合同解除的特征】：合同解除必須以有效成立的合同為對象；合同解除必須具備解除的條件。合同解除必須有當事人的解除行為；合同解除發(fā)生合同關(guān)系消滅的法律效果?！竞贤獬姆N類】： 約定解除（協(xié)議解除、約定解除權(quán)） 法定解除：合同生效后尚未完全履行前，當事人一

32、方直接根據(jù)法律的規(guī)定，通過行使法定解除權(quán)而使合同效力得以消滅的行為。有下列情形之一的，當事人可以解除合同的：A. 因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；B. 在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)。C. 當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后再合理期限內(nèi)仍未履行；D. 當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；E. 法律規(guī)定的其他情形。20. 合同解除的其他原因： 清償：按照合同要求，能夠?qū)崿F(xiàn)債權(quán)目的的給付行為。 提存：債務(wù)人因債權(quán)人的原因而使債務(wù)人難于履行交付時，債務(wù)人將該無法清償?shù)臉说奈锾峤惶岽鏅C關(guān)保存以消滅合同的行為。 混同：因某種法定原因的

33、出現(xiàn)，當事人雙方的合同權(quán)利義務(wù)同歸于一人的法律事實。 抵消：二人互負給付債務(wù)時，各自以其債權(quán)充當債務(wù)的清償使雙方債務(wù)在對等數(shù)額內(nèi)相互沖抵，以使合同得以消滅的行為。 免除：合同債權(quán)人放棄合同債權(quán)，從而使債務(wù)人所負的義務(wù)歸于消滅的行為。21. 買賣合同：平等主體的當事人協(xié)商簽訂的由一方轉(zhuǎn)移標的物的所有權(quán)于他方，他方受領(lǐng)該標的物并支付相應價款的合同。換句話說，買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同。【買賣合同的法律特征】：買賣合同的出賣人必須將標的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買受人。買賣合同的買受人必須支付價款給出賣人；買賣合同是雙務(wù)合同、有償合同；買賣合同是諾成性合同；買賣合同為不要

34、式合同（書面或口頭）?！举I賣合同的條款】：當事人的名稱和住所；標的；質(zhì)量和數(shù)量；履行的期限、方式、地點；價款、違約責任、爭議解決條款?！举I賣合同的效力】：買賣合同成立后所發(fā)生的法律后果。買賣合同的效力表現(xiàn)為買賣合同雙方當事人在合同中所承擔的義務(wù)?！境鲑u人的義務(wù)】： 交付標的物，并轉(zhuǎn)移標的物的所有權(quán)。（按照約定的數(shù)量、質(zhì)量履行交付；交付有關(guān)輔助單證；按照約定的時間、地點、交付方式交付標的物；按照約定的包裝方式交付標的物；履行交付所支出的費用） 瑕疵擔保義務(wù)：權(quán)利瑕疵擔保義務(wù)：出賣人應當擔保所交付的標的物本身不被第二人主張任何權(quán)利或侵害他人權(quán)利的義務(wù)。物的瑕疵擔保義務(wù)：也稱質(zhì)量瑕疵擔保義務(wù)，出賣人

35、應擔保標的物具有法律規(guī)定或者合同約定的質(zhì)量要求的義務(wù)。 【買受人的義務(wù)】：支付價款并受領(lǐng)交付的義務(wù)。 支付價款：價款是標的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的代價。按照約定的數(shù)額、地點、時間和方式付價款是買受人的主要義務(wù)。（當事人應按照合約定的數(shù)額支付合同價款；買受人應當按照約定的地點支付價款；買受人應當按照約定的時間支付價款；買受人應當按照約定的付款方式支付價款；買受人應當按照約定的貨幣種類履行付款義務(wù)，但國內(nèi)買賣合同付款只能以人民幣支付。） 受領(lǐng)交付：買受人受領(lǐng)義務(wù)的成立需要的條件：標的物須要買受人受領(lǐng)；須以出賣人適當履行其交付義務(wù)為前提。22. 國際貨物買賣合同：營業(yè)地處于不同國家的當事人之間所訂立的，由一方

36、提供貨物并轉(zhuǎn)移所有權(quán)，另一方支付價款的雙務(wù)合同?！緡H貨物買賣合同的特征】：是一種跨越國境的買賣合同。確定進行買賣的貨物必須跨越國境；訂約雙方當事人可以是法人，也可以是自然人；標的物是貨物（有形動產(chǎn)）；貨物以及與貨物有關(guān)的單據(jù)經(jīng)由不同程序分別處理，有時候處分單據(jù)就是處分貨物；貨物的交付一般并非由賣方直接交付給買方，而是多由承運人轉(zhuǎn)交；買賣雙方由于多處于不同國家，信任不夠，因此直接付款的情況較少，通過銀行收款或由銀行直接承擔付款責任的情況多。國際貨物買賣過程復雜，風險較大，一般應對貨物進行保險。貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移與貨物風險轉(zhuǎn)移通常是分離的，即買方取得貨物提單并取得貨物所有權(quán)，并有權(quán)處置貨物，而貨物風

37、險轉(zhuǎn)移則依雙方當事人的約定或遵從貿(mào)易慣例。當事人可以較為自由地約定合同的法律適用和爭議解決的方式、地點。23. 政府采購：各級政府及其所屬機構(gòu)為了開展日常政務(wù)活動或為了滿足社會公共需要，在財政的監(jiān)督下，以法定的方式、方法、程序，利用財政性資金以直接向供應商付款的方式在國內(nèi)外市場上購買貨物、工程或服務(wù)的行為。政府采購法：國家為規(guī)范政府采購行為，建立、健全政府采購制度，提高財政資金使用效益，加強國內(nèi)產(chǎn)業(yè)保護，促進政府采購過程的順利實現(xiàn)，通過法定程序制定的關(guān)于政府采購的一部基本法律。中國政府采購法指出，本法所稱政府采購，是指各級國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織，使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以

38、內(nèi)的或者采購限額標準以上的貨物、工程和服務(wù)的行為。這一定義包含以下幾個要點：政府采購的實體是各級國家?guī)讉€、事業(yè)單位、團體組織，不包括國有企業(yè)；政府采購所使用的資金是財政性資金，這種財政性資金包括預算內(nèi)資金和預算外資金；政府采購的對象必須是集中采購目錄以內(nèi)或者采購限額采購標準以上的貨物、工程和服務(wù)?！菊少徟c私人采購的異同】：相同處：政府采購與私人采購在許多方面是相似的，采購之根本目標在于識別所需材料的來源，并在需要的時候以盡可能經(jīng)濟的方式按可接受的質(zhì)量標準獲得這些商品。歸根結(jié)底，政府采購和私人采購之所以有相似的地方，在于他們基本目標、動作程序和步驟、所遵循的一般市場法則是基本一致的。不同處：

39、 政府采購所支出的是公共資金，而不是私人業(yè)主或者公司資金，因此只能按法律規(guī)定進行開支，要實施嚴格預算限制和公共審計程序。 采購和分配的物品是為了幾個采購機關(guān)或部門使用。通常他們不是用于制造或轉(zhuǎn)售。 從事和管理采購職能的人沒有公司雇員需要的贏利的動機。 采購過程是或者應該是在完全公開下進行的。 采購程序事先經(jīng)過嚴格規(guī)定。 公共官員、管理者受到公眾和新聞媒介的監(jiān)督。 政府采購相對影響力較大，而私營企業(yè)的影響力相對來說比較小?！菊少彽姆秶浚贺浳铮ǜ鞣N形態(tài)和種類的物品，包括原材料、燃料、設(shè)備、產(chǎn)品等）工程（建設(shè)工程，包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、擴建、裝修、拆除、修繕等）服務(wù)（除貨物和工程以外的其他

40、政府采購對象）【政府采購遵循的原則】：公開透明原則（又稱透明度原則，指有關(guān)采購的法律、政策、程序和采購活動都要公開）公平競爭原則（又稱非歧視原則，可分解為公平原則和競爭原則）公正原則；誠實信用原則（當事人應當誠實守信，善意地行使權(quán)力、履行義務(wù)，不得有欺詐等惡意行為）【政府采購的模式】：一國政府采購體系的組織方式。按照集權(quán)與分權(quán)性質(zhì)的不同，政府采購模式可分為集中采購、分散采購、半集中半分散采購?！菊少彽姆绞健浚赫袠诵圆少彙⒎钦袠诵圆少徴袠诵圆少彛和ㄟ^招標的方式，邀請所有的或一定范圍的潛在的供應商參加投標，采購實體通過某種事先確定并公布的標準從所有投標中評選出中標供應商，并與之簽訂合同的一種采

41、購方式。非招標性采購：指除了招標性采購方式以外采購方式（競爭性談判、單一來源采購、詢價）Ø 競爭性談判：采購機關(guān)通過多家供應商進行談判，最后從中確定中標商的一種采購方式。有下列情形之一的貨物或者服務(wù)，可以采用競爭性談判的方式采購： 招標后沒有供應商投標或者沒有合格標的或者重新招標未成立的； 技術(shù)復雜或者性質(zhì)特殊，不能確定詳細規(guī)格或者具體要求的； 招標所需時間不能滿足用戶緊急需要的； 不能事先計算出價格總額的。Ø 單一來源采購：也稱直接采購，采購機關(guān)向供應商直接購買的采購方式，單一來源采購是一種沒有競爭的采購方式。符合下列情形之一的貨物或者服務(wù)，可以采用單一來源方式采購： 招

42、標失?。?標的來源單一； 緊急采購時效的需要； 附加合同； 研究、實驗或開發(fā)合同； 重復合同； 設(shè)計競賽。Ø 詢價采購：也成貨比三家，采購單位向國內(nèi)外有關(guān)供應商（通常不少于3家）發(fā)出詢價單，然后對供應商提供的報價進行比較，并確定中標供應商，以確保價值具有競爭性的采購方式。詢價采購適用范圍較小，通常只對合同價值較低、標準規(guī)格統(tǒng)一、價格變化幅度小的貨物和服務(wù)采購用此種方法。24. 【消費者權(quán)益保護法】：對居于弱勢地位的消費者提供特別保護的法律，是以保護消費者權(quán)利為主要內(nèi)容的法律?！鞠M者權(quán)益保護法的價值取向】：消費者權(quán)益保護法是維護消費者利益，保護消費者合法權(quán)益的基本法律。其價值取取向從

43、這點出發(fā)，體現(xiàn)了消費者權(quán)益保護法的基本精神。主要包括：安全價值、公平交易價值、福利價值?！菊l是消費者？】：所謂消費者就是根據(jù)自身的需要購買、使用商品和接受服務(wù)的人。根據(jù)中華人民共和國消費者權(quán)益保護法的有關(guān)規(guī)定，該法的適用性可以從以下三個方面理解：消費者為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務(wù)的，適用消費者保護法執(zhí)行；農(nóng)民購買、使用直接用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的生產(chǎn)資料時，參照消費者保護法執(zhí)行；經(jīng)營者為消費者提供其生產(chǎn)、銷售的商品或者提供服務(wù)，適用消費者保護法?！鞠M者的權(quán)利】： 安全保障權(quán)、知悉真情權(quán)、自主選擇權(quán)、公平交易權(quán)、獲取賠償權(quán)、結(jié)社權(quán)、獲取相關(guān)知識權(quán)、受尊重權(quán)、監(jiān)督批評權(quán)。【經(jīng)營者的義務(wù)】：保證

44、商品和服務(wù)安全的義務(wù)；提供真實信息的義務(wù)；標明真實名稱和標記的義務(wù)；出具憑證或單據(jù)的義務(wù)；保證質(zhì)量的義務(wù)；履行“三包”或其他責任的義務(wù)；不得單方作出對消費者不利規(guī)定的義務(wù)；不得侵犯消費者人格權(quán)的義務(wù)?！痉韶熑巍浚好袷仑熑?、行政責任、刑事責任?！緺幾h的解決】：協(xié)商和解、請求消費者協(xié)會調(diào)解、向有關(guān)行政部門申訴、提請仲裁、向人民法院提起訴訟。23. 【產(chǎn)品質(zhì)量法】：在中國境內(nèi)從事產(chǎn)品生產(chǎn)、銷售活動的企業(yè)、其他組織和個人（包括外國人）均必須遵守產(chǎn)品質(zhì)量法。產(chǎn)品質(zhì)量法主要調(diào)整三方面的關(guān)系： 產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理的關(guān)系； 產(chǎn)品質(zhì)量責任關(guān)系； 產(chǎn)品質(zhì)量檢驗、認證關(guān)系。產(chǎn)品：經(jīng)過加工、制作，用于銷售的產(chǎn)品。因此

45、天然的物品、非用于銷售的物品不屬于產(chǎn)品。產(chǎn)品標準：對產(chǎn)品所做的技術(shù)規(guī)定，是判斷產(chǎn)品合格與否的主要依據(jù)。中國質(zhì)量法規(guī)定，產(chǎn)品質(zhì)量應當檢驗合格。產(chǎn)品質(zhì)量：滿足規(guī)定的或者潛在需要的特性和特性的總和。產(chǎn)品質(zhì)量責任：產(chǎn)品的生產(chǎn)、銷售以及對產(chǎn)品質(zhì)量負有直接責任的人違反產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定的產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù)應承擔的法律后果。在下列三種情況下，可判定一主體應承擔產(chǎn)品質(zhì)量責任：違反默示擔保義務(wù)（法律、法規(guī)強制性要求）；違反明示擔保義務(wù)（生產(chǎn)者、銷售者公開說明的）產(chǎn)品存在缺陷?！旧a(chǎn)者的產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù)】：作為的義務(wù)：產(chǎn)品質(zhì)量應符合的要求：不存在危及人身、財產(chǎn)安全的不合理威脅，有國家標準、行業(yè)標準的應當符合該標準；具備產(chǎn)品應當具備的使用性能，但是對產(chǎn)品存在使用性能的瑕疵作出說明的除外；符合在產(chǎn)品或者其包裝上注明采用的產(chǎn)品標準