刑法訴訟本案證人有能兼任委托訴訟代理人

1、薩發(fā)生反對(duì)薩芬撒反對(duì)薩芬薩范德薩范德薩反對(duì)薩芬撒旦飛薩芬撒旦撒大幅度薩芬撒本案證人有能兼任委托訴訟代理人【案情】自訴人單某指控被告人劉某、藺某故意傷害罪一案，自訴人之兒媳王某當(dāng)時(shí)在打架現(xiàn)場(chǎng)，并且和其丈夫趙某一起，參與了致傷被告人劉某的打架過程。庭審前，自訴人之兒媳王某請(qǐng)求作自訴人單某的委托訴訟代理人，辦案法官查閱了卷宗材料，發(fā)現(xiàn)自訴人單某在向法院提交的證據(jù)材料中，提交了自訴人之兒媳王某作為自訴人證人時(shí)的調(diào)查筆錄和公安機(jī)關(guān)詢問自訴人之兒媳王某的詢問筆錄。全文共3135個(gè)字?！緺?zhēng)議】自訴人之兒媳王某能否兼任自訴人單某的委托訴訟代理人，有四種觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，王某可以作證人也可以作委托訴訟代理人

2、;第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，王某可以作證人但不可以同時(shí)兼任委托訴訟代理人;第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，王某不可以作證人，但可以作委托訴訟代理人;第四種觀點(diǎn)認(rèn)為，王某既不可以作證人也不可以作委托訴訟代理人。筆者同意第二種觀點(diǎn)。【評(píng)析】證人王某能否兼任自訴人單某的委托訴訟代理人，我們需要了解兩方面的內(nèi)容：第一方面，什么是證人，證人的范圍，我國(guó)法律法規(guī)及司法解釋對(duì)證人是如何規(guī)定的。證人是指訴訟參加人以外的，知道案件情況并能正確表達(dá)意志的人。可見證人必須具備三個(gè)條件：(1)知道案件情況;(2)能正常表達(dá)意志;(3)除外條件，就是指除訴訟參加人以外。如原告、被告。知道案件情況，包括現(xiàn)場(chǎng)體會(huì)、恰巧聽到、知情人告訴。換個(gè)說法，就

3、是看見或聽見或聽說?，F(xiàn)場(chǎng)體會(huì)就是說證人在現(xiàn)場(chǎng)，看見了現(xiàn)場(chǎng)發(fā)生的情況。恰巧聽到是指不經(jīng)意間聽見了現(xiàn)場(chǎng)發(fā)生的聲音。如爭(zhēng)吵聲、廝打聲、殘叫聲等。知情人告訴是指知道案件情況的人的告訴。告訴人最起碼是知道案件情況的人，如果告訴人不知道案件情況，就隨便告訴，就有編造謊言之嫌。被告訴人往往是因告訴人的告訴才得知案件情況，從證據(jù)的角度講，叫傳來證據(jù)。所以對(duì)其證據(jù)效力法庭要特別注意。能正確表達(dá)意志是指能把案件事實(shí)真實(shí)表達(dá)出來。一般來說，無民事行為能力人和限制民事行為能力人不能作為證人。中華人民共和國(guó)刑事訴訟法第四十八條規(guī)定：凡是知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)。生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正

4、確表達(dá)的人，不能作證人。任何公民，只要知道案件情況，不論其性別、職業(yè)、社會(huì)地位、文化程度、宗教信仰、政治態(tài)度、健康狀況如何，都可充當(dāng)證人。下列人員不能作證人：生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達(dá)的人，不能作證人。但間歇性精神病患者可以在精神正常的情況下作證;聾人或盲人可以就其看到或聽到的事實(shí)作證;年幼的人如果能辨別是非、正確表達(dá)，也可以作證人。共同犯罪案件的同案被告人不能互為證人。偵查、檢察、審判人員不能在自己承辦的案件中作證人。如果他們事先了解案情，應(yīng)以證人身份作證，不應(yīng)再承辦該案件。刑事被告人的辯護(hù)人、民事案件代理人也不能作本案的證人。最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國(guó)

5、刑事訴訟法若干問題的解釋第五十七條規(guī)定，對(duì)于證人能否辨別是非，能否正確表達(dá)，必要時(shí)可以進(jìn)行審查或者鑒定?？梢姡芊癖鎰e是非，能否正確表達(dá)，是認(rèn)定證人的重要因素。中華人民共和國(guó)民事訴訟法第七十條規(guī)定，凡是知道案件情況的單位和個(gè)人，都有義務(wù)出庭作證。有關(guān)單位的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)支持證人作證。證人確有困難不能出庭的，經(jīng)人民法院許可，可以提交書面證言。不能正確表達(dá)意志的人，不能作證。最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第五十三條規(guī)定，不能正確表達(dá)意思的人，不能作為證人。待證事實(shí)與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應(yīng)的無民事行為能力人和限制民事行為人，可以作證人。王某是完全民事行為人，能正確表達(dá)自己的意志，

6、并且知道案件情況，所以筆者認(rèn)為王某作證人是完全符合條件的，至于王某的證據(jù)效力那是另外的問題。第二方面，什么是委托訴訟代理人，委托訴訟代理人的范圍，我國(guó)法律法規(guī)及司法解釋對(duì)委托訴訟代理人是怎樣規(guī)定的。委托訴訟代理人是指受當(dāng)事人、法定代理人、法定代表人或訴訟代表人的委托，代為進(jìn)行訴訟活動(dòng)的人。當(dāng)事人、法定代理人、法定代表人和訴訟代表人都有權(quán)委托訴訟代理人，他們委托誰為訴訟代理人，只要符合法律規(guī)定，可以按照他們的意志自由決定，所以委托代理又稱為意定代理。與意定代理相對(duì)應(yīng)的就是法定代理。委托訴訟代理人，顧名思義就是為訴訟而設(shè)立的，這里的訴訟包括刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟。在非訴案件中，當(dāng)事人、法定代

7、理人、法定代表人也可以委托代理人代為進(jìn)行民事活動(dòng)，如勞動(dòng)仲裁、商事仲裁等，但這里的代理人不叫委托訴訟代理人而稱為委托代理人。要作委托訴訟代理人，委托訴訟代理人首先要具有訴訟行為能力。因?yàn)槿绻性V訟代理人是無訴訟行為能力的人，本身自己就沒有訴訟行為能力的話，那還談何替委托人在法庭上說話，自然而然他也就不能作委托訴訟代理人。再者，委托訴訟代理人要有當(dāng)事人、法定代表人、法定代理人或訴訟代表人的授權(quán)。這里的授權(quán)分為一般授權(quán)和特別授權(quán)。中華人民共和國(guó)民事訴訟法第五十九條第一、二款規(guī)定：“委托他人代為訴訟，必須向人民法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書。授權(quán)委托書必須記明委托事項(xiàng)和權(quán)限。訴訟代理人代

8、為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權(quán)。”最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國(guó)刑事訴訟法若干問題的解釋第三十四條的規(guī)定，律師、人民團(tuán)體、被告人所在單位推薦的公民以及被告人的監(jiān)護(hù)人、親友，被委托為辯護(hù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)核實(shí)其身份證明和辯護(hù)委托書。中華人民共和國(guó)民事訴訟法第五十八條規(guī)定，當(dāng)事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。律師、當(dāng)事人的近親屬、有關(guān)的社會(huì)團(tuán)體或者所在單位推薦的人、經(jīng)人民法院許可的其他公民，都可以被委托為訴訟代理人。中華人民共和國(guó)刑事訴訟法第三十二條規(guī)定，犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辯護(hù)權(quán)以外，還可以委托一至二人作為辯護(hù)人。下列的人

9、可以被委托為辯護(hù)人：(一)律師：(二)人民團(tuán)體或者犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦的人;(三)犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護(hù)人、親友。正在被執(zhí)行刑罰或者依法被剝奪、限制人身自由的人，不得擔(dān)任辯護(hù)人。中華人民共和國(guó)刑事訴訟法第四十一條規(guī)定，委托訴訟代理人，參照本法第三十二條的規(guī)定執(zhí)行。最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國(guó)刑事訴訟法若干問題的解釋第三十三條規(guī)定，人民法院審判案件過程中，應(yīng)當(dāng)充分保證被告人行使刑事訴訟法第三十二條規(guī)定的辯護(hù)權(quán)利。但下列人員不得被委托擔(dān)任辯護(hù)人：(一)被宣告緩刑和刑罰尚未執(zhí)行完畢的人;(二)依法被剝奪、限制人身自由的人;(三)無行為能力或者限制行為能力的人;(四)人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、國(guó)家安全機(jī)關(guān)、監(jiān)獄的現(xiàn)職人員;(五)本院的人民陪審員;(六)與本案審理結(jié)果有利害關(guān)系的人;(七)外國(guó)人或者無國(guó)籍人。前款第(四)、(五)、(六)、(七)項(xiàng)規(guī)定的人員，如果是被告人的近親屬或者監(jiān)護(hù)人，由被告人委托擔(dān)任辯護(hù)人的，人民法院可以準(zhǔn)許。最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國(guó)刑事訴訟法若干問題的解釋第四十七條之規(guī)定，當(dāng)事人委托訴訟代理人應(yīng)當(dāng)參照刑事訴訟法第三十二條和本解釋第三十三條的規(guī)定執(zhí)行?？梢姡跄巢⒎亲栽V人單某的近親屬，也并非自訴人的監(jiān)護(hù)人