第四章企業(yè)法

1、第四章 企業(yè)法第一節(jié) 個人獨資企業(yè)法第二節(jié) 合伙企業(yè)法第三節(jié) 外商投資企業(yè)法第一節(jié) 個人獨資企業(yè)法 教材第97頁一、概述1. 概念 指一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。2. 特征 （1）一個自然人（2）機構(gòu)簡單，管理方式靈活（3）非法人二、個人獨資企業(yè)的設(shè)立投資人一個自然人注意：只限于中國公民，凡為法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人，均不得作為投資人申請設(shè)立個人獨資名稱合法 出資法律未對出資額和出資方式作要求若以家庭共有財產(chǎn)出資的，要在設(shè)立登記申請書上注明程序收到設(shè)立申請文件之日起15日內(nèi)，決定是否予以登記三、個人獨資企業(yè)的投資人及事務(wù)

2、管理投資人權(quán)利：享有企業(yè)財產(chǎn)所有權(quán)，并能依法轉(zhuǎn)讓或繼承責(zé)任 ：無限責(zé)任 企業(yè)財產(chǎn)不足以清償?shù)模詡€人其他財產(chǎn)清償 以家庭共有財產(chǎn)投資的，應(yīng)以共有財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任事務(wù)管理自行管理委托或聘用他人管理 履行誠信、勤勉義務(wù) 職權(quán)限制不得對抗善意第三人 禁止的行為 P.98四、個人獨資企業(yè)的解散和清算 p.99解散事由投資人決定解散投資人死亡或被宣告死亡，無繼承人或繼承人決定放棄繼承被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照其他清算通知和公告不得開展與清算目的無關(guān)的經(jīng)營活動 不得轉(zhuǎn)移、隱藏財產(chǎn)按順序清償：職工工資和社會保險費用、稅款、其他債務(wù)清算結(jié)束15日內(nèi)辦理注銷登記債務(wù)清償解散后，投資人仍承擔(dān)償還責(zé)任，但5年內(nèi)債權(quán)人未提出

3、償債請求的，責(zé)任消滅【例題單選題】A企業(yè)為個人獨資企業(yè)，因經(jīng)營不善被解散，其中欠工人工資2萬元，稅款5000元，李某1萬元，以下說法錯誤的是（ ）A若個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)不夠清償全部債務(wù)，應(yīng)當由其投資人承擔(dān)無限責(zé)任B. 企業(yè)解散后，李某應(yīng)當在5年內(nèi)向債務(wù)人提出償債請求，否則該責(zé)任消滅C. 對于所欠債務(wù)，應(yīng)當先行清償稅款D. 清算完畢后應(yīng)當15日內(nèi)辦理注銷登記【答案】C【例題單選題】對于設(shè)立個人獨資企業(yè)的申請，登記機關(guān)應(yīng)當在收到文件的（ ）日內(nèi)，對符合規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。A5 B. 10 C. 15 D. 20 【答案】C第二節(jié) 合伙企業(yè)法 p.100 合伙企業(yè)法普通合伙特殊的普通

4、合伙有限合伙一、合伙企業(yè)法概述合伙企業(yè)的類型 普通合伙企業(yè)：所有人無限連帶責(zé)任 普通合伙企業(yè) 特殊的普通合伙企業(yè)：責(zé)任因債而異有限合伙企業(yè)：責(zé)任因人而異二、普通合伙企業(yè)（一）設(shè)立 合伙人自然人、法人、其他組織注意：國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人名稱不得采用“有限”、“有限責(zé)任”、“公司”出資實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)利(可協(xié)商可委托評估)勞務(wù)：評估辦法由全體合伙人協(xié)商【例題多選題】某普通合伙企業(yè)合伙協(xié)議的下列約定中，符合合伙企業(yè)法律制度規(guī)定的是（）。A.合伙人甲是執(zhí)業(yè)醫(yī)生，以勞務(wù)出資B.合伙人乙是有限責(zé)任公司，以現(xiàn)金出資C.合伙人丙是

5、上市公司，以機器設(shè)備出資D.合伙人丁是當?shù)厝嗣襻t(yī)院，以場地出資【答案】B（二）合伙事務(wù)執(zhí)行方式全體合伙人執(zhí)行，或委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行注意：合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制不得對抗善意第三人。全體合伙人一致同意才能決定的事項(除合伙協(xié)議另有約定) 改變合伙企業(yè)的名稱、經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點； 處分不動產(chǎn)； 轉(zhuǎn)讓或者處分知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利； 以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保； 聘任合伙人以外的人擔(dān)任經(jīng)營管理人員。（三）合伙人的義務(wù)主體義務(wù)類型內(nèi)容合伙執(zhí)行人報告義務(wù)向其他非執(zhí)行合伙人報告經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況全體合伙人競業(yè)禁止（絕對禁止）不得自營或與他人經(jīng)營與合伙企業(yè)競爭的業(yè)務(wù)交

6、易禁止（相對禁止）除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意外，不得同本企業(yè)進行交易損害禁止不得從事?lián)p害合伙企業(yè)利益的活動。（四）損益分配 有約定按約定；沒有約定按以下順序：不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損（區(qū)別于有限合伙！）協(xié)商協(xié)商不成，按實繳出資比例出資比例無法確定，平均分配（五）合伙份額的轉(zhuǎn)讓與出質(zhì) （不同于有限合伙）轉(zhuǎn)讓對內(nèi)轉(zhuǎn)讓：通知其他合伙人對外轉(zhuǎn)讓：全體合伙人一致同意，協(xié)議另有約定除外；其他合伙人同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)出質(zhì)經(jīng)其他合伙人一致同意：出質(zhì)有效未經(jīng)其他合伙人一致同意：出質(zhì)無效，給債權(quán)人造成損失，該合伙人承擔(dān)賠償責(zé)任。（六）合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系合伙

7、企業(yè)的債務(wù)清償順序：（1）合伙企業(yè)財產(chǎn)清償；（2）不足的，全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任；（3）合伙人承擔(dān)責(zé)任后內(nèi)部可以追償合伙人的個人債務(wù)（1）代位禁止：債權(quán)人不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利（2）抵銷禁止：合伙人的個人債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)（主體不同）續(xù)表合伙人的個人債務(wù)清償順序：合伙人的個人財產(chǎn)清償；不足的，債權(quán)人可以選擇： 以合伙人從合伙企業(yè)中分配的收益清償； 請求法院強制執(zhí)行合伙人的合伙份額：A.執(zhí)行時，其他合伙人可以行使優(yōu)先購買權(quán)；B.既不購買也不同意轉(zhuǎn)讓給他人的，給該合伙人辦理退伙結(jié)算，或削減其合伙份額?！纠}多選題】某合伙企業(yè)賣給張某一批貨物，張某尚欠5萬元貨

8、款，該合伙企業(yè)的合伙人李某因個人買房向張某借款10萬元，到期未能清償。張某提出的下列請求能夠獲得法律支持的有（ ）A.以自己欠合伙企業(yè)的5萬元與李某欠自己的10萬元抵銷，李某再償還自己5萬元即可B.代位行使李某在合伙企業(yè)中的權(quán)利C.用李某從合伙企業(yè)中分配的利潤抵償自己的債權(quán)D.拍賣李某的合伙份額，以所得價款抵償自己的債權(quán)【答案】CD（七）退伙 類型責(zé)任退伙自愿退伙：協(xié)議退伙 通知退伙退伙人對退伙前合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任法定退伙：當然退伙 除名協(xié)議退伙合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間有下列情形之一的，合伙人可以退伙：（1）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)。（2）經(jīng)全體合伙人一致同意。

9、（3）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由。（4）其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。通知退伙合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下可以退伙，但應(yīng)當提前30日通知其他合伙人。1.自愿退伙2.法定退伙當然退伙（1）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡。 （沒人）（合伙人被認定為無民事或限制民事行為人的，經(jīng)其他合伙同意可轉(zhuǎn)為有限合伙人。未獲得一致同意的，退伙）（2）個人喪失償債能力。（沒錢* 有限合伙不同）（3）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者被宣告破產(chǎn)。（沒人）（4）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格

10、。（沒資格）（5）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。（沒錢）時間退伙事由實際發(fā)生之日為退伙生效日【例題多選題】根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，下列各項中，屬于普通合伙企業(yè)的合伙人當然退伙情形的有（）。A.作為合伙人的自然人被認定為限制行為能力人B.作為合伙人的法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照C.作為合伙人的自然人喪失償債能力D.作為合伙人的自然人沒有履行出資義務(wù)【答案】BC法定退伙（續(xù)）除名合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意可以決議將其除名：（1）未履行出資義務(wù)。（2）因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失。（3）執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當行為發(fā)生。（4）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。程序?qū)匣锶说某?/p>

11、名決議應(yīng)當書面通知被除名人，被除名人接到除名通知之日除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起30日內(nèi)向人民法院起訴。3.總結(jié)：自然人合伙人死亡或喪失行為能力（1）死亡：繼承人有行為能力 按合伙協(xié)議約定或經(jīng)全體合伙人一致同意，成為合伙人；繼承人為無行為能力人或限制行為能力人：經(jīng)全體合伙人一致同意轉(zhuǎn)為有限合伙人 普通合伙轉(zhuǎn)為有限合伙；未取得一致同意退伙。（2）喪失行為能力，同上（八）普通合伙企業(yè)的解散和清算1.解散 （1）合伙期限屆滿合伙人決定不再經(jīng)營。（2）合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)（3）全體合伙人決定解散。（4）合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天。（5）合伙協(xié)議

12、約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)。（6）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷。（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。2.清算 清償順序： （1）支付清算費用（2）職工工資、社會保險費用、法定補償金（3）繳納所欠稅款（4）清償債務(wù)（5）利潤分配和虧損分擔(dān)（合伙企業(yè)不能清償債務(wù)的，債權(quán)人可申請破產(chǎn)，也可要求普通合伙人清償。）（九）特殊的普通合伙企業(yè) 責(zé)任承擔(dān)：因債而異原因該責(zé)任人其他合伙人故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失無限責(zé)任以財產(chǎn)份額為限承擔(dān)有限責(zé)任非故意或者重大過失給企業(yè)造成損失無限連帶責(zé)任三、有限合伙企業(yè)有限合伙人無合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)，承擔(dān)有限責(zé)任（一）設(shè)立 人數(shù)2個以上50個以下合伙人，

13、其中至少有1個普通合伙人。名稱企業(yè)名稱中應(yīng)當標明“有限合伙”字樣出資限制有限合伙人不得以勞務(wù)出資合伙人僅剩一種時的處理方式（1）僅剩有限合伙人的，應(yīng)當解散；（2）僅剩普通合伙人的，應(yīng)當轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)?！纠}單選題】根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，下列關(guān)于有限合伙企業(yè)的表述中，正確的是（）。A.國有企業(yè)可以成為有限合伙企業(yè)的普通合伙人B.有限合伙人可以土地使用權(quán)、機器設(shè)備和勞務(wù)出資C.至少有一個普通合伙人，可以是自然人D.若有限合伙企業(yè)只剩普通合伙人，則企業(yè)應(yīng)當解散【答案】C（二）有限合伙事務(wù)的執(zhí)行1.只能由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù) 有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù):P1102.有限合伙人對外交易

14、的責(zé)任對外：無限連帶責(zé)任第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同等的責(zé)任；對內(nèi)：賠償責(zé)任有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙名義與他人進行交易，給有限合伙企業(yè)或其他合伙人造成損失的，承擔(dān)賠償責(zé)任。3.有限合伙人的權(quán)利 （區(qū)別于普通合伙）無交易禁止義務(wù)有限合伙人可以與合伙企業(yè)從事交易，除非合伙協(xié)議禁止無競業(yè)禁止義務(wù)有限合伙人可以從事與合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，除非合伙協(xié)議禁止（三）有限合伙人份額的轉(zhuǎn)讓與出質(zhì) （不同于普通合伙）轉(zhuǎn)讓根據(jù)協(xié)議約定；提前30日通知；其他合伙人同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)出質(zhì)可以出質(zhì)；除非合伙協(xié)議另有約定（四）有限合伙的利潤分配、債務(wù)清

15、償 利潤分配有限合伙不得將全部利潤分配給部分合伙人；合伙協(xié)議另有約定的除外（區(qū)別于普通合伙）債務(wù)清償企業(yè)債務(wù)普通合伙人無限連帶責(zé)任有限合伙人有限責(zé)任有限合伙人個人債務(wù)（1）可以用從有限合伙企業(yè)分配的收益清償；（2）債權(quán)人也可以要求法院執(zhí)行有限合伙人的合伙份額。【例題單選題】某有限合伙企業(yè)合伙協(xié)議的下列約定中，符合合伙企業(yè)法律制度規(guī)定的是（）。A.合伙企業(yè)由普通合伙人49人、有限合伙人2人組成B.全體合伙人都可以以現(xiàn)金、勞務(wù)、知識產(chǎn)權(quán)出資C.合伙企業(yè)成立后前三年的利潤全部分配給有限合伙人D.有限合伙人甲只能對外代表本合伙企業(yè)訂立產(chǎn)品銷售合同，不能采購原材料【答案】C（四）有限合伙入伙與退伙1.入

16、伙、退伙之責(zé)任承擔(dān)入伙新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙的債務(wù)以其出資額為限承擔(dān)責(zé)任退伙有限合伙人退伙后，對于退伙前合伙企業(yè)的債務(wù)，以其退伙時取回的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任2.有限合伙人當然退伙法定情形（1）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡。（沒人）（2）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)。（沒人）（3）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格。（沒資格）（4）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。（沒錢）（其他人有優(yōu)先購買權(quán)，但不購買只能轉(zhuǎn)讓給債權(quán)人，不能要求有限合伙人退伙）注意(1)有限合伙人死亡，其資格可以繼承(2)

17、有限合伙人喪失行為能力，不能要求其退伙（五）合伙人性質(zhì)轉(zhuǎn)變條件經(jīng)全體合伙人一致同意，合伙協(xié)議另有約定除外責(zé)任對轉(zhuǎn)變前的債務(wù)都承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（1）有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说模簩ζ渥鳛橛邢藓匣锶似陂g有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（2）普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说模簩ζ渥鳛槠胀ê匣锶似陂g合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任?！纠}單選題】甲、乙、丙、丁成立一有限合伙企業(yè)，其中甲、乙為普通合伙人，丙、丁為有限合伙人。1年后甲轉(zhuǎn)為有限合伙人，丙轉(zhuǎn)為普通合伙人。此前，合伙企業(yè)欠銀行50萬元，該債務(wù)直至合伙企業(yè)被宣告破產(chǎn)仍未償還。下列有關(guān)對該50萬元債務(wù)清償責(zé)任的表述中，符合合伙企業(yè)法律制度規(guī)

18、定的是（）。A.甲、乙承擔(dān)無限連帶責(zé)任，丙、丁以其出資額為限承擔(dān)責(zé)任B.乙、丙承擔(dān)無限連帶責(zé)任，甲、丁以其出資額為限承擔(dān)責(zé)任C.甲、乙、丙承擔(dān)無限連帶責(zé)任，丁以其出資額為限承擔(dān)責(zé)任D.乙承擔(dān)無限連帶責(zé)任，甲、丙、丁以其出資額為限承擔(dān)責(zé)任【答案】C第三節(jié) 外商投資企業(yè)法 外商投資企業(yè)中外合資經(jīng)營企業(yè)中外合作經(jīng)營企業(yè)外商獨資企業(yè)外商投資企業(yè)特征：投資者都是外國人； 私人直接投資； 在中國設(shè)立，以中華人民共和國法律為依據(jù)一、中外合資經(jīng)營企業(yè)概念股權(quán)式合營企業(yè)，外國公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或個人，按照平等互利的原則，經(jīng)中國政府批準，在中華人民共和國境內(nèi)，同中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織共同舉辦的，雙方

19、共同投資、共同經(jīng)營，按照投資比例共負盈虧、共擔(dān)風(fēng)險的企業(yè)。特征中外雙方主體投資 中方不包括個人中國法人組織形式：有限責(zé)任公司 管理機構(gòu)：董事長領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負責(zé)制共同投資、共同經(jīng)營、共擔(dān)風(fēng)險、共負盈虧 外方投資比例一般不低于25% 股權(quán)式合營出資現(xiàn)金、實物、土地使用權(quán)（中方）、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、其他財產(chǎn)權(quán)利【例題單選題】中國A企業(yè)與外國B公司擬打算成立一中外合資經(jīng)營企業(yè)C，以下說法中錯誤的是（ ）AC企業(yè)一定要具備法人資格B. C的經(jīng)營管理方式是董事會領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負責(zé)制C. B投資比例一般不得低于企業(yè)注冊資本的25% D. 合作期滿固定資產(chǎn)歸A所有的條件下，B可以提前回收投資【答案】D二、中外合作經(jīng)營企業(yè)概念契約