上市公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)詳解

1、 一、公司治理結(jié)構(gòu)的含義 公司治理結(jié)構(gòu)稱為法人治理結(jié)構(gòu)，狹義上指公司與投資者之間的利益分配和控制關(guān)系，廣義的可以理解為有關(guān)企業(yè)組織方式、控制機制、利益分配的所有法律、機構(gòu)、文化和制度安排其合理與否，是企業(yè)績效最重要的決定因素之一。 公司治理結(jié)構(gòu)公司治理結(jié)構(gòu)外部治理結(jié)構(gòu) 內(nèi)部治理結(jié)構(gòu) 外部治理結(jié)構(gòu)是以競爭為主線的外在制度安排，主要研究公平的競爭環(huán)境、充分的信息機制、客觀的市場評價以及優(yōu)勝劣汰機制，還包括政府和社會對公司所進行的治理。內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)是以產(chǎn)權(quán)為主線，為實現(xiàn)事前監(jiān)督而設計的內(nèi)在制度安內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)是以產(chǎn)權(quán)為主線，為實現(xiàn)事前監(jiān)督而設計的內(nèi)在制度安排，主要研究公司內(nèi)部股東大會、董事會、監(jiān)事會和

2、經(jīng)理層的權(quán)利和責排，主要研究公司內(nèi)部股東大會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層的權(quán)利和責任及其相互制衡關(guān)系。公司治理是要解決兩大利益沖突，即股東管理者任及其相互制衡關(guān)系。公司治理是要解決兩大利益沖突，即股東管理者之間的利益不一致沖突，就是委托之間的利益不一致沖突，就是委托代理問題，以及大股東和小股代理問題，以及大股東和小股東之間的利益沖突。東之間的利益沖突。狹義地說，公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)是指所有者（主要是股東）對經(jīng)營者的狹義地說，公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)是指所有者（主要是股東）對經(jīng)營者的一種監(jiān)督與制衡機制。即通過一種制度安排，來合理地配置所有者與經(jīng)一種監(jiān)督與制衡機制。即通過一種制度安排，來合理地配置所有者與經(jīng)營者之

3、間的權(quán)利與責任關(guān)系。公司治理的目標是保證股東利益的最大化，營者之間的權(quán)利與責任關(guān)系。公司治理的目標是保證股東利益的最大化，防止經(jīng)營者對所有者利益的背離。其主要特點是通過股東大會、董事會、防止經(jīng)營者對所有者利益的背離。其主要特點是通過股東大會、董事會、監(jiān)事會及管理層所構(gòu)成的公司治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)部治理。監(jiān)事會及管理層所構(gòu)成的公司治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)部治理。 這一治理結(jié)構(gòu)，既要保證公司的經(jīng)營者不這一治理結(jié)構(gòu)，既要保證公司的經(jīng)營者不得違背所有者的利益，同所有者保持一致，得違背所有者的利益，同所有者保持一致，也要保證公司的經(jīng)營者決策科學、有效。也要保證公司的經(jīng)營者決策科學、有效。就前者而言，涉及建立怎樣的激勵和約束

4、就前者而言，涉及建立怎樣的激勵和約束機制，由誰來行使激勵和約束的權(quán)力，怎機制，由誰來行使激勵和約束的權(quán)力，怎么行使權(quán)力等問題；就后者而言，涉及建么行使權(quán)力等問題；就后者而言，涉及建立怎樣的決策制衡機制，由誰進行決策，立怎樣的決策制衡機制，由誰進行決策，以怎樣的方式和程序決策，以及如何保證以怎樣的方式和程序決策，以及如何保證決策執(zhí)行等問題。決策執(zhí)行等問題。公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的目標保證公司的經(jīng)營者不保證公司的經(jīng)營者不得違背所有者的利益，得違背所有者的利益，同所有者保持一致同所有者保持一致保證公司的經(jīng)營者保證公司的經(jīng)營者決策科學、有效決策科學、有效建立怎樣的激勵和約束機制建立怎樣的激勵和約束機制由誰來

5、行使激勵和約束的權(quán)力由誰來行使激勵和約束的權(quán)力怎么行使權(quán)力怎么行使權(quán)力建立怎樣的決策制衡機制建立怎樣的決策制衡機制由誰進行決策由誰進行決策以怎樣的方式和程序決策以怎樣的方式和程序決策以及如何保證決策執(zhí)行以及如何保證決策執(zhí)行公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)包含兩層制衡關(guān)系包含兩層制衡關(guān)系 一是公司內(nèi)部股東大會、董事一是公司內(nèi)部股東大會、董事會、監(jiān)事會的三權(quán)或三個主體的會、監(jiān)事會的三權(quán)或三個主體的分權(quán)結(jié)構(gòu)和內(nèi)部制衡關(guān)系分權(quán)結(jié)構(gòu)和內(nèi)部制衡關(guān)系 二是董事會與總經(jīng)理的經(jīng)營決策權(quán)二是董事會與總經(jīng)理的經(jīng)營決策權(quán)與執(zhí)行權(quán)的分權(quán)結(jié)構(gòu)和內(nèi)部制衡關(guān)系與執(zhí)行權(quán)的分權(quán)結(jié)構(gòu)和內(nèi)部制衡關(guān)系 這兩層關(guān)系又這兩層關(guān)系又可分解如

6、下可分解如下 所有者和經(jīng)營者的委托受托經(jīng)營關(guān)系。所有者和經(jīng)營者的委托受托經(jīng)營關(guān)系。所有者和監(jiān)事會的委托受托審計責任關(guān)系。所有者和監(jiān)事會的委托受托審計責任關(guān)系。 監(jiān)事會與經(jīng)營者的監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系。監(jiān)事會與經(jīng)營者的監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系。董事會和經(jīng)理層的經(jīng)營決策與執(zhí)行關(guān)系。董事會和經(jīng)理層的經(jīng)營決策與執(zhí)行關(guān)系。 所有者和經(jīng)營者的委托受托經(jīng)營關(guān)系。所有者和經(jīng)營者的委托受托經(jīng)營關(guān)系。兩權(quán)分離，所有者或股東大會授權(quán)經(jīng)營者或兩權(quán)分離，所有者或股東大會授權(quán)經(jīng)營者或其集體從事經(jīng)營活動。為保證兩者分權(quán)明確，所其集體從事經(jīng)營活動。為保證兩者分權(quán)明確，所有者只行使所有權(quán)，經(jīng)營者享有經(jīng)營權(quán)。為使經(jīng)有者只行使所有權(quán)，經(jīng)營者

7、享有經(jīng)營權(quán)。為使經(jīng)營者不僅享有權(quán)力，還必須承擔經(jīng)營責任，實現(xiàn)營者不僅享有權(quán)力，還必須承擔經(jīng)營責任，實現(xiàn)經(jīng)營權(quán)利與義務的對等，形成權(quán)責制衡關(guān)系。有經(jīng)營權(quán)利與義務的對等，形成權(quán)責制衡關(guān)系。有關(guān)這兩個方面的規(guī)定是通過所有者與經(jīng)營者的委關(guān)這兩個方面的規(guī)定是通過所有者與經(jīng)營者的委托受托責任關(guān)系體現(xiàn)的，并以契約（比如說公司托受托責任關(guān)系體現(xiàn)的，并以契約（比如說公司章程）予以明確規(guī)定的。章程）予以明確規(guī)定的。所有者和監(jiān)事會的委托受托審計責任關(guān)系。所有者和監(jiān)事會的委托受托審計責任關(guān)系。所有者或股東大會授權(quán)監(jiān)事會從事監(jiān)督活動，監(jiān)事所有者或股東大會授權(quán)監(jiān)事會從事監(jiān)督活動，監(jiān)事會有代表所有者或股東會對經(jīng)營者或其集體

8、進行監(jiān)會有代表所有者或股東會對經(jīng)營者或其集體進行監(jiān)督的權(quán)力。與這種權(quán)力相對稱，監(jiān)事會必須對經(jīng)營督的權(quán)力。與這種權(quán)力相對稱，監(jiān)事會必須對經(jīng)營者的行為是否符合所有者或股東的利益進行監(jiān)督，者的行為是否符合所有者或股東的利益進行監(jiān)督，并承擔相應的審計責任。所有者或股東大會與監(jiān)事并承擔相應的審計責任。所有者或股東大會與監(jiān)事會的這種關(guān)系是通過所有者與監(jiān)事會的委托受托責會的這種關(guān)系是通過所有者與監(jiān)事會的委托受托責任關(guān)系體現(xiàn)的，并以審計契約或公司章程中監(jiān)事會任關(guān)系體現(xiàn)的，并以審計契約或公司章程中監(jiān)事會的規(guī)定予以明確的。的規(guī)定予以明確的。 監(jiān)事會與經(jīng)營者的監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系。監(jiān)事會與經(jīng)營者的監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系。

9、監(jiān)事會受所有者或股東的委托對經(jīng)營者進行監(jiān)事會受所有者或股東的委托對經(jīng)營者進行監(jiān)督。監(jiān)事會享有監(jiān)督權(quán)，經(jīng)營者必須接受監(jiān)督。監(jiān)督。監(jiān)事會享有監(jiān)督權(quán)，經(jīng)營者必須接受監(jiān)督。兩者是監(jiān)督與被監(jiān)督關(guān)系，其相互關(guān)系也以契約兩者是監(jiān)督與被監(jiān)督關(guān)系，其相互關(guān)系也以契約的方式規(guī)定，如公司法或監(jiān)事工作條例等等。的方式規(guī)定，如公司法或監(jiān)事工作條例等等。董事會和經(jīng)理層的經(jīng)營決策與執(zhí)行關(guān)系。董事會和經(jīng)理層的經(jīng)營決策與執(zhí)行關(guān)系。 董事會和經(jīng)理層都是經(jīng)營者集體的構(gòu)成要素。但董事會和經(jīng)理層都是經(jīng)營者集體的構(gòu)成要素。但是，由于執(zhí)行經(jīng)營分權(quán)，董事會擁有決策權(quán)，總經(jīng)是，由于執(zhí)行經(jīng)營分權(quán)，董事會擁有決策權(quán)，總經(jīng)理或其集體擁有執(zhí)行權(quán)。不僅

10、存在兩個主體的權(quán)責理或其集體擁有執(zhí)行權(quán)。不僅存在兩個主體的權(quán)責如何分割，并相互制約的問題，也存在他們各自的如何分割，并相互制約的問題，也存在他們各自的權(quán)責結(jié)構(gòu)的對稱問題，這些也必須在有關(guān)契約中明權(quán)責結(jié)構(gòu)的對稱問題，這些也必須在有關(guān)契約中明確規(guī)定。確規(guī)定。 在以上公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)主要框架下，我們必須要使在以上公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)主要框架下，我們必須要使這一框架按照某種方式進行良性運行才能達到我們預期這一框架按照某種方式進行良性運行才能達到我們預期的目的。為此，在這一框架結(jié)構(gòu)下，我們還必須解決如的目的。為此，在這一框架結(jié)構(gòu)下，我們還必須解決如下幾個問題：下幾個問題：如何形成有行為能力的股東大會。股東大

11、會的行為能力是整個公司治理結(jié)如何形成有行為能力的股東大會。股東大會的行為能力是整個公司治理結(jié)構(gòu)形成的基礎。如果股東大會不能有效行使權(quán)力，所謂股東大會的決策權(quán)和授構(gòu)形成的基礎。如果股東大會不能有效行使權(quán)力，所謂股東大會的決策權(quán)和授予權(quán)、監(jiān)督權(quán)（如對監(jiān)事權(quán)會的監(jiān)督權(quán)）的行權(quán)能力就難以真正發(fā)揮。到底怎予權(quán)、監(jiān)督權(quán)（如對監(jiān)事權(quán)會的監(jiān)督權(quán)）的行權(quán)能力就難以真正發(fā)揮。到底怎樣才能使股東大會有行為能力，這是整個治理結(jié)構(gòu)體系得以有效運行的前提。樣才能使股東大會有行為能力，這是整個治理結(jié)構(gòu)體系得以有效運行的前提。 如何形成公司的組織治理結(jié)構(gòu)。公司內(nèi)部治理并非事必股東或股東大會如何形成公司的組織治理結(jié)構(gòu)。公司內(nèi)部

12、治理并非事必股東或股東大會躬親，通過建立相互制約的組織體系，并進行各主體之間的權(quán)責劃分、權(quán)責制躬親，通過建立相互制約的組織體系，并進行各主體之間的權(quán)責劃分、權(quán)責制衡就能充分實現(xiàn)股東大會的有效授權(quán)。到底建立什么樣的組織體系，進行怎樣衡就能充分實現(xiàn)股東大會的有效授權(quán)。到底建立什么樣的組織體系，進行怎樣的權(quán)責劃分能夠?qū)崿F(xiàn)有效的公司治理呢？這是我們需要解決的問題。的權(quán)責劃分能夠?qū)崿F(xiàn)有效的公司治理呢？這是我們需要解決的問題。 產(chǎn)生這一問題的原因在于股東或其大會能力的局限性，如果股東或其大會擁產(chǎn)生這一問題的原因在于股東或其大會能力的局限性，如果股東或其大會擁有各種行為能力，就可以自己經(jīng)營，也就不必聘請經(jīng)營

13、者，也就談不上公司治有各種行為能力，就可以自己經(jīng)營，也就不必聘請經(jīng)營者，也就談不上公司治理結(jié)構(gòu)。正是由于股東或其大會的行為能力的局限，就有必要設立經(jīng)營權(quán)主體；理結(jié)構(gòu)。正是由于股東或其大會的行為能力的局限，就有必要設立經(jīng)營權(quán)主體；正是由于股東或其大會的行為能力的局限，在建立經(jīng)營權(quán)主體后，必須設立另正是由于股東或其大會的行為能力的局限，在建立經(jīng)營權(quán)主體后，必須設立另一主體來監(jiān)督經(jīng)營權(quán)主體的行為是否符合所有權(quán)要求。原本屬于所有者的權(quán)力、一主體來監(jiān)督經(jīng)營權(quán)主體的行為是否符合所有權(quán)要求。原本屬于所有者的權(quán)力、責任、利益，現(xiàn)在必須在設立的各主體之間進行分割，并使之相互制約，最終責任、利益，現(xiàn)在必須在設立的

14、各主體之間進行分割，并使之相互制約，最終實現(xiàn)經(jīng)營者的行為與所有者的目標達成一致。實現(xiàn)經(jīng)營者的行為與所有者的目標達成一致。如何形成公司的決策治理結(jié)構(gòu)。公司的組織治理結(jié)構(gòu)是分權(quán)的結(jié)構(gòu)，不僅產(chǎn)如何形成公司的決策治理結(jié)構(gòu)。公司的組織治理結(jié)構(gòu)是分權(quán)的結(jié)構(gòu)，不僅產(chǎn)生了不同功能的主體，而且相互制衡，最終要保證董事會和總經(jīng)理及其集體的行生了不同功能的主體，而且相互制衡，最終要保證董事會和總經(jīng)理及其集體的行為與所有者的目標達成一致。從這個意義上講，公司的組織治理結(jié)構(gòu)的根本任務為與所有者的目標達成一致。從這個意義上講，公司的組織治理結(jié)構(gòu)的根本任務是要完成對經(jīng)營者集體的監(jiān)督制約，使經(jīng)營者集體不發(fā)生背德行為，但公司治

15、理是要完成對經(jīng)營者集體的監(jiān)督制約，使經(jīng)營者集體不發(fā)生背德行為，但公司治理結(jié)構(gòu)僅限于此是不夠的。在公司組織治理結(jié)構(gòu)的分權(quán)體系中，經(jīng)營者集體享有了結(jié)構(gòu)僅限于此是不夠的。在公司組織治理結(jié)構(gòu)的分權(quán)體系中，經(jīng)營者集體享有了經(jīng)營決策權(quán)和經(jīng)營執(zhí)行權(quán)。公司的根本任務不僅是要保護股東投入資本的價值，經(jīng)營決策權(quán)和經(jīng)營執(zhí)行權(quán)。公司的根本任務不僅是要保護股東投入資本的價值，更為重要的是要經(jīng)營投入的資本，以使資本增值。達成此目標，經(jīng)營者必須進行更為重要的是要經(jīng)營投入的資本，以使資本增值。達成此目標，經(jīng)營者必須進行科學、有效的經(jīng)營決策。為此必須實現(xiàn)兩個基本條件：一是經(jīng)營者能夠站在客觀科學、有效的經(jīng)營決策。為此必須實現(xiàn)兩個

16、基本條件：一是經(jīng)營者能夠站在客觀公正的立場進行決策，也就是決策必須反映決策事項本身的性質(zhì)，不能以各自的公正的立場進行決策，也就是決策必須反映決策事項本身的性質(zhì)，不能以各自的好惡進行決策。或者說要為所有者或股東的利益而決策，不能以經(jīng)營者的利益為好惡進行決策?；蛘哒f要為所有者或股東的利益而決策，不能以經(jīng)營者的利益為出發(fā)點進行決策；二是經(jīng)營者能夠做出正確的決策，這當然要求決策主體具有專出發(fā)點進行決策；二是經(jīng)營者能夠做出正確的決策，這當然要求決策主體具有專業(yè)水平。兩個條件中，第一個條件是第二個條件的前提，它的根本目的是要實現(xiàn)業(yè)水平。兩個條件中，第一個條件是第二個條件的前提，它的根本目的是要實現(xiàn)決策維權(quán)

17、，就是維護股東投資的安全，為此，要建立決策制衡機制，防止侵權(quán)決決策維權(quán)，就是維護股東投資的安全，為此，要建立決策制衡機制，防止侵權(quán)決策；第二個條件是要實現(xiàn)決策維利，就是維護股東投資的收益，為此，要建立決策；第二個條件是要實現(xiàn)決策維利，就是維護股東投資的收益，為此，要建立決策優(yōu)化機制，防止錯誤決策?？梢钥闯鼋M織治理結(jié)構(gòu)以策優(yōu)化機制，防止錯誤決策。可以看出組織治理結(jié)構(gòu)以“防守防守”為主，而決策治為主，而決策治理結(jié)構(gòu)以理結(jié)構(gòu)以“進攻進攻”為主。為主。如何建立健全公司的內(nèi)部控制制度。內(nèi)部控制制度是為了保護公司財產(chǎn)的安如何建立健全公司的內(nèi)部控制制度。內(nèi)部控制制度是為了保護公司財產(chǎn)的安全、防止會計信息失真

18、、保證公司的經(jīng)營決策得以實行而在公司內(nèi)部建立的一整全、防止會計信息失真、保證公司的經(jīng)營決策得以實行而在公司內(nèi)部建立的一整套制度體系。在公司治理結(jié)構(gòu)中，之所以必須建立這套制度體系，是基于公司內(nèi)套制度體系。在公司治理結(jié)構(gòu)中，之所以必須建立這套制度體系，是基于公司內(nèi)部存在分層委托代理關(guān)系，首先是董事會與經(jīng)理層之間的分層委托代理關(guān)系，其部存在分層委托代理關(guān)系，首先是董事會與經(jīng)理層之間的分層委托代理關(guān)系，其次是基于公司內(nèi)部實行分層管理，在每一個上層與下層之間發(fā)生的委托代理關(guān)系。次是基于公司內(nèi)部實行分層管理，在每一個上層與下層之間發(fā)生的委托代理關(guān)系。在這一委托代理關(guān)系體系中，所有者的財產(chǎn)被分層委托代理經(jīng)營

19、、管理；經(jīng)營者在這一委托代理關(guān)系體系中，所有者的財產(chǎn)被分層委托代理經(jīng)營、管理；經(jīng)營者或其集體的決策也在分層授權(quán)執(zhí)行；公司各層次的信息也被逐層上報或逐層下傳，或其集體的決策也在分層授權(quán)執(zhí)行；公司各層次的信息也被逐層上報或逐層下傳，要保證所有者或股東的利益全面實現(xiàn)，不能僅僅依靠高層的組織治理和決策治理要保證所有者或股東的利益全面實現(xiàn)，不能僅僅依靠高層的組織治理和決策治理結(jié)構(gòu)，還必須建立一個有效的控制體系，使公司的每個層次都能保證所管財產(chǎn)的結(jié)構(gòu)，還必須建立一個有效的控制體系，使公司的每個層次都能保證所管財產(chǎn)的安全，所提供信息的真實，對決策的執(zhí)行有力。這就是建立健全內(nèi)部控制制度。安全，所提供信息的真實

20、，對決策的執(zhí)行有力。這就是建立健全內(nèi)部控制制度。長期以來，我們對公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的關(guān)注更多的是就公司的股東與經(jīng)營者的關(guān)長期以來，我們對公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的關(guān)注更多的是就公司的股東與經(jīng)營者的關(guān)系以及公司的最高決策層和管理層而言的，實際上是一個殘缺不全的結(jié)構(gòu)。在公系以及公司的最高決策層和管理層而言的，實際上是一個殘缺不全的結(jié)構(gòu)。在公司內(nèi)部分層管理的情況下，所有者過去自己出錢自己經(jīng)營的狀況必須改變，變?yōu)樗緝?nèi)部分層管理的情況下，所有者過去自己出錢自己經(jīng)營的狀況必須改變，變?yōu)樗姓叱鲑Y、公司內(nèi)部多層次所有者出資、公司內(nèi)部多層次 經(jīng)營管理。所以，所有者或股東的財產(chǎn)不僅由經(jīng)營經(jīng)營管理。所以，所有者或股東的財產(chǎn)

21、不僅由經(jīng)營者或其集體代理經(jīng)營和管理，而且，也要由各個較低層次的員工代理經(jīng)營和管理。者或其集體代理經(jīng)營和管理，而且，也要由各個較低層次的員工代理經(jīng)營和管理。這是對所有者與經(jīng)營者委托代理關(guān)系的一種延伸。在這樣一種延伸體系下，如果這是對所有者與經(jīng)營者委托代理關(guān)系的一種延伸。在這樣一種延伸體系下，如果不能建立健全有效的內(nèi)部控制制度，就很難保證在公司的各個層次實現(xiàn)股東的利不能建立健全有效的內(nèi)部控制制度，就很難保證在公司的各個層次實現(xiàn)股東的利益、保證經(jīng)營者或其集體決策的全面貫徹。益、保證經(jīng)營者或其集體決策的全面貫徹。公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的四個方面是一個完整的體系，股東或其大會的公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的四個方面是一個

22、完整的體系，股東或其大會的行權(quán)能力是治理結(jié)構(gòu)的基礎；組織治理結(jié)構(gòu)是要在兩權(quán)分離條件下，行權(quán)能力是治理結(jié)構(gòu)的基礎；組織治理結(jié)構(gòu)是要在兩權(quán)分離條件下，保證經(jīng)營者或其集體的行為與所有者或股東的目標達成一致；決策保證經(jīng)營者或其集體的行為與所有者或股東的目標達成一致；決策治理結(jié)構(gòu)是為了保證經(jīng)營者或其集體的決策科學、有效。組織治理治理結(jié)構(gòu)是為了保證經(jīng)營者或其集體的決策科學、有效。組織治理結(jié)構(gòu)和決策治理結(jié)構(gòu)正好實現(xiàn)兩權(quán)分離下所有者資本保值、增值的結(jié)構(gòu)和決策治理結(jié)構(gòu)正好實現(xiàn)兩權(quán)分離下所有者資本保值、增值的兩個目標，且其針對主體是經(jīng)營者或其集體；內(nèi)部控制制度是將所兩個目標，且其針對主體是經(jīng)營者或其集體；內(nèi)部控制

23、制度是將所有者資本保值、增值的目標，以及經(jīng)營者或其集體的經(jīng)營決策在公有者資本保值、增值的目標，以及經(jīng)營者或其集體的經(jīng)營決策在公司各個層次得以落實的體系。四者缺一不可。司各個層次得以落實的體系。四者缺一不可。 二、我國上市公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)存在的問題二、我國上市公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)存在的問題 （一）股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理（一）股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理 我國上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)劃分為國家股、國有法人股、社會法人股和社會公眾股四個我國上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)劃分為國家股、國有法人股、社會法人股和社會公眾股四個部分，其中只有社會公眾股是可以上市流通的。長期以來，社會公眾股在上市公司總部分，其中只有社會公眾股是可以上市流通的。長期以來

24、，社會公眾股在上市公司總股本中的比重僅占左右，其余股本中的比重僅占左右，其余70%70%的股份目前無法上市流通的。經(jīng)過一年多的股的股份目前無法上市流通的。經(jīng)過一年多的股權(quán)分置改革之后，國家股、國有法人股、社會法人股等已實現(xiàn)可流通，但目前絕大多權(quán)分置改革之后，國家股、國有法人股、社會法人股等已實現(xiàn)可流通，但目前絕大多數(shù)仍處于鎖定期內(nèi)，故現(xiàn)在仍舊無法在市場上流通轉(zhuǎn)讓。數(shù)仍處于鎖定期內(nèi)，故現(xiàn)在仍舊無法在市場上流通轉(zhuǎn)讓。 （二）國有股權(quán)代表人缺位（二）國有股權(quán)代表人缺位, ,委托代理人關(guān)系扭曲委托代理人關(guān)系扭曲 由于我國上市公司大多數(shù)是由原有國有企業(yè)或其他政府控股的實體重組改制而成，股由于我國上市公司

25、大多數(shù)是由原有國有企業(yè)或其他政府控股的實體重組改制而成，股權(quán)向國家股呈現(xiàn)高度集中性。國家股和法人股占壓倒多數(shù)，這種特殊股權(quán)結(jié)構(gòu)給公司權(quán)向國家股呈現(xiàn)高度集中性。國家股和法人股占壓倒多數(shù)，這種特殊股權(quán)結(jié)構(gòu)給公司治理結(jié)構(gòu)造成了一系列負面影響，剝奪了其他股東對公司的管理控制權(quán)，不利于股東治理結(jié)構(gòu)造成了一系列負面影響，剝奪了其他股東對公司的管理控制權(quán)，不利于股東對經(jīng)營者的有效約束。股東對代理人（經(jīng)營者）的約束有兩種基本方式：一是用手投對經(jīng)營者的有效約束。股東對代理人（經(jīng)營者）的約束有兩種基本方式：一是用手投票，即在股東大會上行使表決權(quán)。一旦代理人損害委托人（股東）的利益，他們的職票，即在股東大會上行使表

26、決權(quán)。一旦代理人損害委托人（股東）的利益，他們的職位就有被別人取代的風險，正是這種風險時刻促使代理人為股東利益而努力奮斗，爭位就有被別人取代的風險，正是這種風險時刻促使代理人為股東利益而努力奮斗，爭取為股東帶來更大的利益。二是用腳投票，即股東在二級市場出售股票。當公司經(jīng)營取為股東帶來更大的利益。二是用腳投票，即股東在二級市場出售股票。當公司經(jīng)營不善時，股東大量拋售股票，造成公司股價下跌，公司代理人將面臨被別人頂替的威不善時，股東大量拋售股票，造成公司股價下跌，公司代理人將面臨被別人頂替的威脅。但是，在我國上市公司中，一方面許多公司是由國家股控股，國家股持股主體以脅。但是，在我國上市公司中，一方

27、面許多公司是由國家股控股，國家股持股主體以國有資產(chǎn)管理局，國有資產(chǎn)經(jīng)營公司或上市公司的母公司（集團公司）為主。在國有國有資產(chǎn)管理局，國有資產(chǎn)經(jīng)營公司或上市公司的母公司（集團公司）為主。在國有股占主導的情況下，國有股股東對公司的控制表現(xiàn)為弱產(chǎn)權(quán)控制，強行政控制。這樣股占主導的情況下，國有股股東對公司的控制表現(xiàn)為弱產(chǎn)權(quán)控制，強行政控制。這樣使得國有股東不可能像私人出資者那樣時刻關(guān)心自己的資本運營情況，因此不可能指使得國有股東不可能像私人出資者那樣時刻關(guān)心自己的資本運營情況，因此不可能指望這些代理人有對公司經(jīng)理人員產(chǎn)生約束積極性。真正的所有者是全民，但是全國人望這些代理人有對公司經(jīng)理人員產(chǎn)生約束積極

28、性。真正的所有者是全民，但是全國人民不可能每個人都去直接管理與經(jīng)營國有資產(chǎn)。國有股東虛置必然導致股東應有的約民不可能每個人都去直接管理與經(jīng)營國有資產(chǎn)。國有股東虛置必然導致股東應有的約束軟化。另一方面，由于流通股比重太低，二級市場的兼并和收購困難重重。代理人束軟化。另一方面，由于流通股比重太低，二級市場的兼并和收購困難重重。代理人被淘汰的可能性小，因而被別人頂替的威脅也很小。加之，法人持股股東尤其是其中被淘汰的可能性小，因而被別人頂替的威脅也很小。加之，法人持股股東尤其是其中的基金持股比重不高，不利于形成多元產(chǎn)權(quán)主體對代理人的有效約束。的基金持股比重不高，不利于形成多元產(chǎn)權(quán)主體對代理人的有效約束

29、。 （三）內(nèi)部人控制嚴重（三）內(nèi)部人控制嚴重 我國上市公司多數(shù)由國有企業(yè)改制而成，上市公司董事會成員和管理層人員我國上市公司多數(shù)由國有企業(yè)改制而成，上市公司董事會成員和管理層人員由國家行政指派，因此存在一個突出問題由國家行政指派，因此存在一個突出問題內(nèi)部人控制，即經(jīng)理層作為內(nèi)部人控制，即經(jīng)理層作為內(nèi)部董事實際控制著公司的經(jīng)營決策權(quán)。在企業(yè)改制過程中，原國有企業(yè)的內(nèi)部董事實際控制著公司的經(jīng)營決策權(quán)。在企業(yè)改制過程中，原國有企業(yè)的高級管理人員成為股份公司的董事和經(jīng)理人員，他們在很大程度上控制著企高級管理人員成為股份公司的董事和經(jīng)理人員，他們在很大程度上控制著企業(yè)的經(jīng)營決策權(quán)。而且很多公司采取了董事

30、長兼任總經(jīng)理的做法，公司治理業(yè)的經(jīng)營決策權(quán)。而且很多公司采取了董事長兼任總經(jīng)理的做法，公司治理作為一項制度安排，在本質(zhì)上要處理由所有權(quán)與控制權(quán)相分離而產(chǎn)生的代理作為一項制度安排，在本質(zhì)上要處理由所有權(quán)與控制權(quán)相分離而產(chǎn)生的代理問題。由于作為委托人的股東和作為代理人的董事會和經(jīng)理人員間的利益目問題。由于作為委托人的股東和作為代理人的董事會和經(jīng)理人員間的利益目標不同，代理人存在標不同，代理人存在“道德風險道德風險”，可能產(chǎn)生，可能產(chǎn)生“敗德行為敗德行為”。本來，股東授。本來，股東授權(quán)董事會經(jīng)營管理公司，而董事會聘用總經(jīng)理行使日常經(jīng)營管理權(quán)，董事會權(quán)董事會經(jīng)營管理公司，而董事會聘用總經(jīng)理行使日常經(jīng)營

31、管理權(quán)，董事會對總經(jīng)理的監(jiān)督是情理之中的事，但董事長兼任總經(jīng)理的做法意味著自己監(jiān)對總經(jīng)理的監(jiān)督是情理之中的事，但董事長兼任總經(jīng)理的做法意味著自己監(jiān)督自己，這樣就使董事會對經(jīng)理的監(jiān)督制衡成為空談。結(jié)果造成董事會不能督自己，這樣就使董事會對經(jīng)理的監(jiān)督制衡成為空談。結(jié)果造成董事會不能真正履行職責，或者履行職責時忽視公司利益，損害股東利益。真正履行職責，或者履行職責時忽視公司利益，損害股東利益。 （四）監(jiān)事會無法起到監(jiān)督的作用（四）監(jiān)事會無法起到監(jiān)督的作用 上市公司監(jiān)事會的監(jiān)事主要由兩部分組成，一是職代會推舉，二是股東提名。上市公司監(jiān)事會的監(jiān)事主要由兩部分組成，一是職代會推舉，二是股東提名。職工代表由

32、于工作上受公司董事會和經(jīng)理的領導，基本上不可能對其進行監(jiān)職工代表由于工作上受公司董事會和經(jīng)理的領導，基本上不可能對其進行監(jiān)督。而股東方面的監(jiān)事則又要向提名人負責。另外，在當前體制下，對于那督。而股東方面的監(jiān)事則又要向提名人負責。另外，在當前體制下，對于那些缺乏監(jiān)督技能和履行職責的大環(huán)境下，監(jiān)事會的運行往往流于形式。因為，些缺乏監(jiān)督技能和履行職責的大環(huán)境下，監(jiān)事會的運行往往流于形式。因為，監(jiān)事會即使想獨立開展工作，在現(xiàn)實中也缺乏可操作性。比如，按監(jiān)事會即使想獨立開展工作，在現(xiàn)實中也缺乏可操作性。比如，按公司法公司法規(guī)定，監(jiān)事會具有檢查公司財務和對董事、經(jīng)理違法違規(guī)行為具有監(jiān)督的職規(guī)定，監(jiān)事會具有

33、檢查公司財務和對董事、經(jīng)理違法違規(guī)行為具有監(jiān)督的職權(quán)，但監(jiān)事會行使這兩項職權(quán)往往需要律師、會計師，加之聘請專業(yè)人員協(xié)權(quán)，但監(jiān)事會行使這兩項職權(quán)往往需要律師、會計師，加之聘請專業(yè)人員協(xié)助的費用該由誰承擔沒有解決，這使得監(jiān)事會實際上成為了一個擺設。助的費用該由誰承擔沒有解決，這使得監(jiān)事會實際上成為了一個擺設。三、完善公司治理結(jié)構(gòu)三、完善公司治理結(jié)構(gòu) （一）優(yōu)化上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)（一）優(yōu)化上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu) 股權(quán)結(jié)構(gòu)是公司治理的基礎，對公司治理結(jié)構(gòu)的運作有重大影響。針對上市股權(quán)結(jié)構(gòu)是公司治理的基礎，對公司治理結(jié)構(gòu)的運作有重大影響。針對上市公司國有股權(quán)過分集中的問題，一方面應適當分散股權(quán)，將政府持有國有股

34、公司國有股權(quán)過分集中的問題，一方面應適當分散股權(quán)，將政府持有國有股為主的股權(quán)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)變?yōu)橐苑ㄈ撕凸姵止蔀橹鞯墓蓹?quán)結(jié)構(gòu)模式，縮小國有股、為主的股權(quán)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)變?yōu)橐苑ㄈ撕凸姵止蔀橹鞯墓蓹?quán)結(jié)構(gòu)模式，縮小國有股、擴大公眾股比例，這樣就可以大大降低國有股過分集中而帶來的政企不分問擴大公眾股比例，這樣就可以大大降低國有股過分集中而帶來的政企不分問題，又可以解決國有股股權(quán)主體不清的問題，使上市公司從題，又可以解決國有股股權(quán)主體不清的問題，使上市公司從“所有者缺位所有者缺位”導致的治理主體導致的治理主體“虛擬化虛擬化”中找回了一個實實在在的法人治理主體，而法人中找回了一個實實在在的法人治理主體，而法人治理主體的

35、確立則將顯著地改變上市公司原有權(quán)力機關(guān)的構(gòu)造與功能，并在治理主體的確立則將顯著地改變上市公司原有權(quán)力機關(guān)的構(gòu)造與功能，并在股東和經(jīng)營者之間建立起一個相對有效的權(quán)利制衡機制和激勵約束，另一方股東和經(jīng)營者之間建立起一個相對有效的權(quán)利制衡機制和激勵約束，另一方面，通過逐步實現(xiàn)國有股、法人股的全流通，形成完善的公司控制權(quán)市場，面，通過逐步實現(xiàn)國有股、法人股的全流通，形成完善的公司控制權(quán)市場，這樣，公司全部股東可以運用資本市場的這樣，公司全部股東可以運用資本市場的“退出退出”安排，使經(jīng)營者獨自面臨安排，使經(jīng)營者獨自面臨制造風險的威脅，使其喪失制造風險的動力。制造風險的威脅，使其喪失制造風險的動力。 為了

36、優(yōu)化上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)和實現(xiàn)股權(quán)全流通，現(xiàn)階段在一般競爭性企業(yè)中，為了優(yōu)化上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)和實現(xiàn)股權(quán)全流通，現(xiàn)階段在一般競爭性企業(yè)中，首先應通過適當減少國有股，吸收民營企業(yè)、國外公司參股，經(jīng)營者和員工首先應通過適當減少國有股，吸收民營企業(yè)、國外公司參股，經(jīng)營者和員工持股等途徑，縮小國有股比重。其次應以國有股減持為契機，對國有股權(quán)進持股等途徑，縮小國有股比重。其次應以國有股減持為契機，對國有股權(quán)進行重組，大力發(fā)展戰(zhàn)略投資者，發(fā)揮他們在公司治理中的作用，針對國有股行重組，大力發(fā)展戰(zhàn)略投資者，發(fā)揮他們在公司治理中的作用，針對國有股權(quán)過分集中，應對上市公司國有股逐步減持，可以每股凈值為基礎，向公眾權(quán)過分

37、集中，應對上市公司國有股逐步減持，可以每股凈值為基礎，向公眾股東和社?；?、證券投資基金、銀行等戰(zhàn)略投資者配售，鎖定一定時間后股東和社保基金、證券投資基金、銀行等戰(zhàn)略投資者配售，鎖定一定時間后允許其分批上市流通。允許其分批上市流通。 股權(quán)結(jié)構(gòu)怎樣才能實現(xiàn)優(yōu)化，不同性質(zhì)，不同產(chǎn)業(yè)，不同規(guī)模，以及不同社股權(quán)結(jié)構(gòu)怎樣才能實現(xiàn)優(yōu)化，不同性質(zhì)，不同產(chǎn)業(yè)，不同規(guī)模，以及不同社會環(huán)境的企業(yè)，股權(quán)的所有制和結(jié)構(gòu)的比例應當不同，所以各公司應當根據(jù)會環(huán)境的企業(yè)，股權(quán)的所有制和結(jié)構(gòu)的比例應當不同，所以各公司應當根據(jù)各自的具體情況而進行探索，其原則是要有利于政企分開，避免內(nèi)部人控制各自的具體情況而進行探索，其原則是要

38、有利于政企分開，避免內(nèi)部人控制和實行有效監(jiān)督約束，和實行有效監(jiān)督約束， （二）完善董事會的決策程序二）完善董事會的決策程序 完善相關(guān)制度條件特別是董事會的決策程序，董事會作為完善相關(guān)制度條件特別是董事會的決策程序，董事會作為股東的資產(chǎn)經(jīng)營受托人，在公司經(jīng)營管理決策機構(gòu)的法律股東的資產(chǎn)經(jīng)營受托人，在公司經(jīng)營管理決策機構(gòu)的法律地位必須明確。董事的產(chǎn)生一定要通過股東會的合法程序地位必須明確。董事的產(chǎn)生一定要通過股東會的合法程序進行，董事的變更也必須由股東大會決定，而不是由政府進行，董事的變更也必須由股東大會決定，而不是由政府部門決定。其次，明確界定董事會、董事長、經(jīng)理的職責部門決定。其次，明確界定董

39、事會、董事長、經(jīng)理的職責權(quán)限。根據(jù)權(quán)限。根據(jù)公司法公司法的規(guī)定，董事長的職權(quán)是主持股東的規(guī)定，董事長的職權(quán)是主持股東會和召集、主持董事會會議；檢查董事會決議的實施情況，會和召集、主持董事會會議；檢查董事會決議的實施情況，簽署公司股票、債券等；在董事會閉會期間，根據(jù)董事會簽署公司股票、債券等；在董事會閉會期間，根據(jù)董事會授權(quán)，行使董事會部分職權(quán)。再次，應當賦予副董事長及授權(quán)，行使董事會部分職權(quán)。再次，應當賦予副董事長及其他董事召集董事會的權(quán)利。我國目前其他董事召集董事會的權(quán)利。我國目前公司法公司法僅規(guī)定僅規(guī)定了董事長有召集董事會的權(quán)利，因此可能會出現(xiàn)當其他董了董事長有召集董事會的權(quán)利，因此可能會

40、出現(xiàn)當其他董事與董事長的重大意見發(fā)生分歧時，董事長拒絕召集董事事與董事長的重大意見發(fā)生分歧時，董事長拒絕召集董事會從而使公司陷于癱瘓的情形，所以當董事長故意不召集會從而使公司陷于癱瘓的情形，所以當董事長故意不召集董事會時，賦權(quán)由副董事長召集；副董事長不召集時，由董事會時，賦權(quán)由副董事長召集；副董事長不召集時，由其他董事召集的權(quán)利實屬必要。其他董事召集的權(quán)利實屬必要。 （三）完善監(jiān)事會制度三）完善監(jiān)事會制度 一是提高監(jiān)事會工作的獨立性。一方面應明確股東選舉代表股東的監(jiān)事采取一是提高監(jiān)事會工作的獨立性。一方面應明確股東選舉代表股東的監(jiān)事采取累積投票制，這樣少數(shù)股東可將其股份按擬選舉監(jiān)事名額所享有的

41、總票數(shù)累累積投票制，這樣少數(shù)股東可將其股份按擬選舉監(jiān)事名額所享有的總票數(shù)累積起來，并集中投入其所中意的人選，如此可保證代表小股東利益的股東有積起來，并集中投入其所中意的人選，如此可保證代表小股東利益的股東有可能出任監(jiān)事；同時，可在監(jiān)事會中設置外部監(jiān)事制度，以加強監(jiān)督的獨立可能出任監(jiān)事；同時，可在監(jiān)事會中設置外部監(jiān)事制度，以加強監(jiān)督的獨立性和實際效能，外部監(jiān)事的人選宜在懂經(jīng)濟，會財會，善經(jīng)營的人士中聘任：性和實際效能，外部監(jiān)事的人選宜在懂經(jīng)濟，會財會，善經(jīng)營的人士中聘任：再次，應由法律對職工監(jiān)事的提名、選舉比例作出詳盡的規(guī)定，對此可以借再次，應由法律對職工監(jiān)事的提名、選舉比例作出詳盡的規(guī)定，對此

42、可以借鑒鑒聯(lián)邦德國股份法聯(lián)邦德國股份法和我國和我國股份有限公司規(guī)范意見股份有限公司規(guī)范意見的相關(guān)規(guī)定：鑒于的相關(guān)規(guī)定：鑒于董事、經(jīng)理、財務負責人與其配偶等利害關(guān)系人在人格上極易混同，建議規(guī)董事、經(jīng)理、財務負責人與其配偶等利害關(guān)系人在人格上極易混同，建議規(guī)定：董事、經(jīng)理、財務負責人及其配偶等利害關(guān)系人均不得兼任監(jiān)事；另一定：董事、經(jīng)理、財務負責人及其配偶等利害關(guān)系人均不得兼任監(jiān)事；另一方面，應適當延長監(jiān)事的任期，使其長于董事的任期。因為董事在公司的實方面，應適當延長監(jiān)事的任期，使其長于董事的任期。因為董事在公司的實際權(quán)利大于監(jiān)事，如果監(jiān)事的任期與董事相同或比董事短，則容易使監(jiān)事產(chǎn)際權(quán)利大于監(jiān)事，

43、如果監(jiān)事的任期與董事相同或比董事短，則容易使監(jiān)事產(chǎn)生后顧之憂。二是擴大監(jiān)事會監(jiān)事的職權(quán)。應在監(jiān)事會現(xiàn)在職權(quán)的基礎上，生后顧之憂。二是擴大監(jiān)事會監(jiān)事的職權(quán)。應在監(jiān)事會現(xiàn)在職權(quán)的基礎上，增加一些新的職權(quán)，主要包括：公司重大業(yè)務活動的監(jiān)督權(quán)：允許監(jiān)事檢查增加一些新的職權(quán)，主要包括：公司重大業(yè)務活動的監(jiān)督權(quán)：允許監(jiān)事檢查公司交易對象，公司重大合同項目的談判和執(zhí)行情況及公司營銷計劃、廣告公司交易對象，公司重大合同項目的談判和執(zhí)行情況及公司營銷計劃、廣告計劃的執(zhí)行情況等；臨時股東大會的召集及主持權(quán)；對董事、經(jīng)理任免和獎計劃的執(zhí)行情況等；臨時股東大會的召集及主持權(quán)；對董事、經(jīng)理任免和獎懲的建議權(quán)；對董事報酬的建議權(quán)；以公司名義對董事、經(jīng)理的起訴權(quán)；賦懲的建議權(quán)；對董事報酬的建議權(quán)；以公司名義對董事、經(jīng)理的起訴權(quán)；賦予監(jiān)事獨立監(jiān)督權(quán)。規(guī)定監(jiān)事在完成監(jiān)事會統(tǒng)一安排的檢察工作的前提下，予監(jiān)事獨