第四章個人獨資與合伙企業(yè)制度改

1、導(dǎo)論 企業(yè)法一、企業(yè)概述一、企業(yè)概述（一）企業(yè)概念（一）企業(yè)概念 企業(yè)是按照一定的生產(chǎn)和經(jīng)營方式結(jié)合起來的經(jīng)營者、勞動者和生產(chǎn)資料的集合，從事生產(chǎn)經(jīng)營或服務(wù)性活動，具有一定法律主體資格的經(jīng)濟組織。（二）企業(yè)的特點（二）企業(yè)的特點 企業(yè)是按照一定方式有機結(jié)合起來的生產(chǎn)要素的集合。 企業(yè)以生產(chǎn)經(jīng)營和服務(wù)性活動為活動內(nèi)容。 企業(yè)是營利性營利性組織. 企業(yè)具有一定的法律地位法律地位。 企業(yè)是一個持續(xù)經(jīng)營的組織。二、企業(yè)的分類二、企業(yè)的分類民法通則中依據(jù)所 有制的標準進行分類公司法獨資企業(yè)法合伙企業(yè)法依據(jù)企業(yè)的組織方式進行分類全民所有制企業(yè)集體所有制企業(yè)外資企業(yè)私營企業(yè)獨資企業(yè)合伙企業(yè)公司企業(yè)三、企業(yè)法

2、的概念和法律淵源三、企業(yè)法的概念和法律淵源 1，企業(yè)法是規(guī)范和調(diào)整企業(yè)設(shè)立存續(xù)和終止過程中的各種法律關(guān)系的法律規(guī)范的總和。三、企業(yè)法的概念和法律淵源三、企業(yè)法的概念和法律淵源 2、企業(yè)法的法律淵源黃河的淵源在哪里青海省巴顏喀拉山脈 憲法憲法法律法律行政法規(guī)行政法規(guī)部門規(guī)章部門規(guī)章地方性法規(guī)和規(guī)章地方性法規(guī)和規(guī)章 1、企業(yè)是按照一定的生產(chǎn)和經(jīng)營方式結(jié)合、企業(yè)是按照一定的生產(chǎn)和經(jīng)營方式結(jié)合起來的經(jīng)營者起來的經(jīng)營者 勞動者和生產(chǎn)資料的集合，勞動者和生產(chǎn)資料的集合，從事商品生產(chǎn)、從事商品生產(chǎn)、 銷售、銷售、 運輸或提供勞務(wù)、運輸或提供勞務(wù)、 服務(wù)、服務(wù)、 具有一定的法律主體資格的經(jīng)濟組具有一定的法律主

3、體資格的經(jīng)濟組織，企業(yè)一般具有（織，企業(yè)一般具有（ ）。）。 A營利性；營利性； B.組織性；組織性；C.商業(yè)性；商業(yè)性；D.自自主性主性 2、我國企業(yè)法的淵源（、我國企業(yè)法的淵源（ ）。）。 A憲法；憲法； B.法律；法律；C.行政法規(guī)和規(guī)章；行政法規(guī)和規(guī)章；D.國際條約和慣例國際條約和慣例1. 掌握我國個人獨資企業(yè)法和合伙企業(yè)法的基本制度2. 了解我國個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)的設(shè)立、財產(chǎn)、事務(wù)管理、解散和清算，以及合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系、合伙企業(yè)及合伙人與第三人的關(guān)系等法律規(guī)定一、個人獨資企業(yè)的概念和特征一、個人獨資企業(yè)的概念和特征（一）個人獨資企業(yè)的概念（一）個人獨資企業(yè)的概念 個人獨資企業(yè)：

4、在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資者個人所有，投資者以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任的經(jīng)營實體。注：個人獨資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)當依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任。（二）個人獨資企業(yè)的法律特征1投資主體的單一性 該投資者只能是自然人。 無民事行為能力人和限制民事行為能力人的民事活動：由他的法定代理人代理。 2所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)合二為一 3企業(yè)資格與業(yè)主人格的重合性 4業(yè)主對企業(yè)承擔責任的無限性 甲的房屋是否應(yīng)該作為償債財產(chǎn)？ 甲成立個人獨資企業(yè) A，為了吸引更多合作者，在設(shè)立登記時以家庭共有財產(chǎn)的20萬元作為出資。后在經(jīng)營時，欠下

5、50萬元債務(wù)，A 企業(yè)無力清償，債權(quán)人提出變賣甲的住宅，但是甲卻堅持該房屋的產(chǎn)權(quán)人是其愛人，屬于家庭共有財產(chǎn)，與企業(yè)債務(wù)無關(guān)。 分析：根據(jù)個人獨資企業(yè)法的規(guī)定，該房屋應(yīng)作為償債財產(chǎn)。因為投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)當依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任。 張三是否可以成為投資人？張三為某派出所民警，想開辦一個養(yǎng)殖企業(yè)，張三的是否可以申請成為開辦獨資企業(yè)呢？二、個人獨資企業(yè)的設(shè)立和變更二、個人獨資企業(yè)的設(shè)立和變更 （一）個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件（一）個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件 依照中華人民共和國個人獨資企業(yè)法（以下簡稱 獨資企業(yè)法）的第8條的規(guī)定，設(shè)立個人獨資企

6、業(yè)應(yīng)當具備下列條件：1. 投資者為一個自然人 個人獨資企業(yè)的投資者是自然人，法人或其他組織不得設(shè)立個人獨資企業(yè)。 不能是法律、行政法規(guī)禁止從事營利活動的人，如在職國家公務(wù)員、國有企事業(yè)在職管理人員限制： （1）不具有完全民事行為能力的人 （2）國家公務(wù)員 （3）黨政機關(guān)有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部 （4）警官、法官、檢察官 （5）商業(yè)銀行工作人員 （6）董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。2有合法的企業(yè)名稱 個人獨資企業(yè)的名稱應(yīng)當與其責任形式及從事的營業(yè)相符合。 企業(yè)名稱中不得使用“有限”或者“有限責任”字樣。3有投資人申報的出資 無法定的最低出資標準。4有固

7、定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件5有必要的從業(yè)人員 注意：登記機關(guān)對投資人申報的出資權(quán)屬、出資數(shù)額、是否實際繳付等情況不予審查，由投資人對其申報的出資情況承擔法律責任。（二）個人獨資企業(yè)的設(shè)立程序（二）個人獨資企業(yè)的設(shè)立程序 1.申請設(shè)立登記向登記管理機關(guān)提交的法律性文件： 設(shè)立申請書 投資人的身份證明 生產(chǎn)經(jīng)營場所使用證明 獨資企業(yè)法第9條第二款規(guī)定，如果從事的是法律、行政法規(guī)規(guī)定必須報經(jīng)有關(guān)部門審批的業(yè)務(wù)，應(yīng)當在申請設(shè)立登記時提交有關(guān)部門的批準文件。（三）個人獨資企業(yè)的變更（三）個人獨資企業(yè)的變更 個人獨資企業(yè)的變更：企業(yè)在正常經(jīng)營期間因各種原因使原登記的事項發(fā)生了變化。 獨資企業(yè)法第

8、15條規(guī)定：“個人獨資企業(yè)存續(xù)期間登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當在作出變更決定之日起的15日內(nèi)依法向登記機關(guān)申請辦理變更登記。”三、個人獨資企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)三、個人獨資企業(yè)的權(quán)利和義務(wù) 獨資企業(yè)的經(jīng)營管理獨資企業(yè)的經(jīng)營管理自行管理自行管理 自行管理，委托或聘用他人管理 內(nèi)部約定不得對抗善意第三人（一）個人獨資企業(yè)的權(quán)利 獨資企業(yè)法規(guī)定了個人獨資企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營中享有的權(quán)利： 1名稱專用權(quán)。名稱是個人獨資企業(yè)存在的重要標志，個人獨資企業(yè)對其經(jīng)核準登記的名稱，在規(guī)定的范圍內(nèi)享有專有使用權(quán)。 2財產(chǎn)所有權(quán)。業(yè)主對其獨資企業(yè)的財產(chǎn)依法享有所有權(quán)，其有關(guān)權(quán)利可以依法進行轉(zhuǎn)讓，業(yè)主死亡或被宣告死亡時，其財產(chǎn)可以依

9、法繼承。 3經(jīng)營決策權(quán)。業(yè)主對其獨資企業(yè)享有經(jīng)營決策權(quán)，企業(yè)在核準登記范圍內(nèi)有權(quán)自主經(jīng)營，自行制定生產(chǎn)經(jīng)營計劃，并組織實施。 4用工權(quán)。企業(yè)有權(quán)決定招聘或者辭退職工，包括自主確定職工人數(shù)、招用條件和考核辦法，以及依法對職工進行辭退。 5工資決定取。個人獨資企業(yè)有權(quán)在遵守國家最低工資規(guī)定的前提下，自主決定工資標準和工資形式。 6定價權(quán)。企業(yè)有權(quán)按照國家價格法的規(guī)定，制定企業(yè)的商品價格和服務(wù)收費標準。 7簽約權(quán)。企業(yè)有權(quán)以自己的名義對外簽訂合同，以采購物資和出售產(chǎn)品。 8取得土地使用權(quán)。企業(yè)可以通過交納使用費而有償取得國有土地的使用權(quán)。 9借款權(quán)。企業(yè)有權(quán)向商業(yè)銀行申請貸款，用以企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營。

10、10工業(yè)產(chǎn)權(quán)。企業(yè)有權(quán)向國家專利、商標管理機關(guān)申請專利和注冊商標，經(jīng)核準后依法享有專利權(quán)和商標專用權(quán)。 11拒絕攤派權(quán)。除國家法律、法規(guī)規(guī)定者外，任何單位不得以任何方式強制個人獨資企業(yè)提供財力、人力和物力。企業(yè)有權(quán)拒絕各種違法的強制攤派。 12法定優(yōu)惠享受權(quán)。企業(yè)有權(quán)享受國家法律、行政法規(guī)規(guī)定的有關(guān)稅收、信貸等方面的優(yōu)惠待遇。（二）個人獨資企業(yè)的義務(wù)（二）個人獨資企業(yè)的義務(wù) 獨資企業(yè)法規(guī)定個人獨資企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營中需履行的義務(wù)： 1遵守國家法律、法規(guī)和政策的義務(wù) 2建立、健全財務(wù)會計制度的義務(wù) 3依法用工的義務(wù) 4參加社會保險的義務(wù) 5服從國家監(jiān)督管理的義務(wù)乙簽訂的合同是否對A企業(yè)發(fā)生效力？甲出

11、資設(shè)立了個人獨資企業(yè)A ，委托乙對企業(yè)進行經(jīng)營管理，并簽訂委托經(jīng)營管理協(xié)議，約定標的額為10萬元以上的業(yè)務(wù)，必須經(jīng)過甲的批準。其后，乙與丙談妥一單生意，標的額為14萬元。乙準備向甲請示，但甲正在國外考察，無法取得聯(lián)系。乙便與丙簽訂了合同，但是沒有講明自己不具有簽訂14萬元價值合同的事情。此合同是否對A企業(yè)發(fā)生效力？分析：此合同對 A企業(yè)發(fā)生效力，因為個人獨資企業(yè)中投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制不得對抗善意第三人。甲與丙的買賣是否有效假設(shè)甲欠乙債10萬元，以自己所有的一輛汽車為乙設(shè)立抵押，但沒有辦理登記。抵押期間，甲未經(jīng)乙的同意，以9萬元的價格擅自將汽車賣于不知該汽車已設(shè)有抵押權(quán)事實的

12、丙，并貨款兩訖，乙?guī)滋旌笾獣源耸略V至法院，稱自己不同意甲出賣該汽車，主張甲與丙的買賣無效。問：法院應(yīng)如何解決，為什么？甲與丙的買賣是否有效 法院對于乙的請求不予支持，因為乙的抵押權(quán)由于沒有辦理登記，所以不得對抗不知情的善意第三人丙。 四、個人投資企業(yè)的解散和清算四、個人投資企業(yè)的解散和清算（一）個人獨資企業(yè)的解散（一）個人獨資企業(yè)的解散 個人獨資企業(yè)的解散即個人獨資企業(yè)作為商事組織的經(jīng)營實體資格的消失。 個人獨資企業(yè)應(yīng)當解散的情形（獨資企業(yè)法26條）： 1投資人決定解散 2投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承 3被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照 4法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形（二）個人獨

13、資企業(yè)的清算（二）個人獨資企業(yè)的清算 個人獨資企業(yè)的清算，是終結(jié)個人獨資企業(yè)的法律關(guān)系，消滅個人獨資企業(yè)經(jīng)營實體資格的程序。1. 投資人自行清算：在清算前15日內(nèi)書面通知債權(quán)人，無法通知的，應(yīng)當予以公告。債權(quán)人則應(yīng)當在接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知的應(yīng)當在公告之日起60日內(nèi)，向投資人申報其債權(quán)。2. 債權(quán)人申請人民法院指定清算人進行清算。 個人獨資企業(yè)解散的，其財產(chǎn)的清償順序是： （1）所欠職工工資和社會保險費用； （2）所欠稅款； （3）其他債務(wù)。（三）解散后投資人的責任 獨資企業(yè)解散后，原投資人對獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔償還責任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，原投資人

14、對債權(quán)人的責任消滅。個人獨資企業(yè)的投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記個人獨資企業(yè)的投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)當依法以（）對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任。應(yīng)當依法以（）對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任。個人財產(chǎn)個人財產(chǎn)夫妻共同財產(chǎn)夫妻共同財產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)家庭共有財產(chǎn)家庭共有財產(chǎn) 個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔償還責任，企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔償還責任，但債權(quán)人在（）年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債但債權(quán)人在（）年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，原投資人對債權(quán)人的責任消滅請求的，原投資人

15、對債權(quán)人的責任消滅53102 治安處罰法治安處罰法第四十九條規(guī)定：第四十九條規(guī)定：盜竊、盜竊、詐騙、哄搶、搶奪、敲詐勒索或者故詐騙、哄搶、搶奪、敲詐勒索或者故意損毀公私財物的意損毀公私財物的，處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款；情節(jié)較重的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處一千元以下罰款。 刑法第二百七十五條規(guī)定：故意毀壞公私財物，數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑、拘役或者罰金；數(shù)額巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑。2000元為 數(shù)額較大的起點以2萬元為數(shù)額巨大的起點 20092009年年9 9月，王力（美籍華人）計劃在北月，王力（美籍華人）

16、計劃在北京獨資經(jīng)營一家京獨資經(jīng)營一家MUSEMUSE酒吧，擬定投資酒吧，擬定投資200200萬美萬美元。另王力在林大科技有限公司占有元。另王力在林大科技有限公司占有89%89%股權(quán)，股權(quán)，林大科技極力阻止王力的酒吧計劃，王力說：林大科技極力阻止王力的酒吧計劃，王力說：“我只投我只投200200萬美元，酒吧我托我妻弟管理，萬美元，酒吧我托我妻弟管理，只有大事發(fā)生才找我，即使破產(chǎn)，林大科技只有大事發(fā)生才找我，即使破產(chǎn)，林大科技也不會受到影響。也不會受到影響。 【任務(wù)】分析【任務(wù)】分析MUSEMUSE酒吧設(shè)立過程中存在酒吧設(shè)立過程中存在的法律問題。的法律問題。案情：原告：沛縣東光鑄造有限責任公司(以

17、下簡稱東光公司)被告：徐州宏達水泵廠被告：李傳營被告徐州水泵廠系個人獨資企業(yè)，在2000年至2002年間多次向原告購買配件。2002年6月，雙方結(jié)欠貨款57259元，在支付2萬元后，被告投資人李傳營以水泵廠名義和原告于2002年8月達成還款計劃，約定余款于2003年5月前還清。 2002年11月8日，李傳營(甲方)與王某(乙方)達成轉(zhuǎn)讓協(xié)議，甲方?jīng)Q定將徐州水泵廠轉(zhuǎn)讓給乙方，協(xié)議約定：1、至轉(zhuǎn)讓之后所發(fā)生的債權(quán)債務(wù)由乙方承擔。2、乙方自簽字之日方能有自由經(jīng)營權(quán)。3、本協(xié)議自簽字之日起生效。協(xié)議簽定的當日，徐州水泵廠即在工商部門辦理了企業(yè)投資人變更登記。 后原告依還款計劃要求被告徐州水泵廠償還到期

18、債務(wù)，但被告以投資人變更為由拒絕償還。原告訴至沛縣人民法院，要求徐州水泵廠承擔到期債務(wù)的清償責任，在審理期間 ，又依原告申請追加李某為被告。 被告徐州水泵廠辯稱，徐州水泵廠為個人獨資企業(yè)，原廠負責人是李傳營，2002年11月6日變更為王傳沛，并辦理了工商變更登記，依據(jù)協(xié)議的約定，轉(zhuǎn)讓前的債務(wù)應(yīng)由李傳營承擔，請求駁回原告對徐州水泵廠的訴訟請求。被告李傳營辯稱徐州水泵廠負責人的變更不能影響債務(wù)的承擔方式，故應(yīng)由企業(yè)承擔清償責任。裁判要點：江蘇省沛縣人民法院經(jīng)審理認為：原告東光公司與被告徐州宏達水泵廠買賣合同成立并合法有效，本案的爭議焦點為二被告應(yīng)由誰履行還款義務(wù)。徐州宏達水泵廠工商登記為個人獨資企

19、業(yè)。而個人獨資企業(yè)因其有自己的名稱，且必須以企業(yè)的名義活動的特性，使個人獨資企業(yè)在法律人格上具有相對獨立性，因此對企業(yè)債務(wù)的承擔亦應(yīng)具有相對獨立性。裁判要點：即應(yīng)先以其獨立的自身財產(chǎn)獨立的自身財產(chǎn)承擔則任，而不是既可由企業(yè)承擔，亦可由投資人承擔，本案中徐州宏達水泵廠所負債務(wù)應(yīng)首先以企業(yè)財產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)償還，在其財產(chǎn)不足償還的情況下原告有權(quán)請求現(xiàn)在的投資人以個人所有的其他財產(chǎn)償還，若由此而致現(xiàn)投資人利益受損，現(xiàn)投資人可依其與李傳營簽訂的企業(yè)轉(zhuǎn)讓協(xié)議向李傳營追償。原告不能依投資人應(yīng)對個人獨資企業(yè)的債務(wù)承擔無限責任的特性向徐州宏達水泵廠的原投資人李傳營追償。裁判要點： 綜上，依照中華人民共和國合同法第六

20、十條第一款，第一百六十一條的規(guī)定，江蘇省沛縣人民法院于2003年12月18日作出判決：1、被告徐州宏達水泵廠在本判決生效后十日內(nèi)向原告支付貨款18629.50元。2、駁回原告對李傳營的訴訟請求。 判決作出后，原、被告均未提出上訴。五、違反獨資企業(yè)法的法律責任五、違反獨資企業(yè)法的法律責任 （一）個人獨資企業(yè)設(shè)立中的違法責任（一）個人獨資企業(yè)設(shè)立中的違法責任 投資人以提交虛假文件或采取其他欺騙手段，取得企業(yè)登記的，責令改正，處以5 000元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，并處吊銷營業(yè)執(zhí)照。 （二）個人獨資企業(yè)違法經(jīng)營的法律責任（二）個人獨資企業(yè)違法經(jīng)營的法律責任 個人獨資企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營活動中使用的名稱與其

21、在登記機關(guān)登記的名稱不相符合的，責令限期改正，處以2 000元以下的罰款。 個人獨資企業(yè)涂改、出租、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照的，責令改正，沒收違法所得，處以3 000元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。 偽造營業(yè)執(zhí)照的，責令停業(yè)，沒收違法所得，處以5 000元以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。 個人獨資企業(yè)成立后無正當理由超過6個月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個月以上的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。 未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，以個人獨資企業(yè)名義從事經(jīng)營活動的，責令停止經(jīng)營活動，處以3 000元以下的罰款。 個人獨資企業(yè)登記事項發(fā)生變更時，未按法律規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，責令限期辦理變更登記；逾期不辦理的，處以

22、2 000元以下的罰款。 個人獨資企業(yè)違反法律規(guī)定，侵犯職工合法權(quán)益，未保障職工勞動安全，不繳納社會保險費用的，按照有關(guān)法律，行政法規(guī)予以處罰，并追究有關(guān)責任人員的責任。（三）個人獨資企業(yè)在清算中的違法責任（三）個人獨資企業(yè)在清算中的違法責任 個人獨資企業(yè)的投資人在清算前或者清算期間隱匿或轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，逃避債務(wù)的，依法追回其財產(chǎn)，并按照有關(guān)規(guī)定予以處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。（四）有關(guān)國家機關(guān)的違法責任（四）有關(guān)國家機關(guān)的違法責任 登記機關(guān)對不符合法律規(guī)定條件的個人獨資企業(yè)予以登記，或者對符合法律規(guī)定條件的企業(yè)不予登記的，對直接責任人員依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。 登記

23、機關(guān)的上級部門的有關(guān)主管人員強令登記機關(guān)對不符合法律規(guī)定條件的企業(yè)予以登記，或者對符合法律規(guī)定條件的企業(yè)不予登記的，或者對登記機關(guān)的違法登記行為進行包庇的，對直接責任人員依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。（五）其他規(guī)定（五）其他規(guī)定 投資人委托或者聘用的人員管理個人獨資企業(yè)事務(wù)時違反雙方訂立的合同，給投資人造成損害的，承擔民事賠償責任。第二節(jié)第二節(jié) 合伙企業(yè)法律制度合伙企業(yè)法律制度 一、合伙企業(yè)的概念和特征一、合伙企業(yè)的概念和特征 （一）合伙企業(yè)的概念（一）合伙企業(yè)的概念 根據(jù)合伙企業(yè)法第2條的規(guī)定，合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織依法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)

24、。 普通合伙企業(yè)是由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任的合伙企業(yè)。 有限合伙企業(yè)是由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責任的合伙企業(yè)。（二）合伙企業(yè)的法律特征（二）合伙企業(yè)的法律特征 1以合伙協(xié)議為合伙企業(yè)成立的法律基礎(chǔ) 2有一個以上合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任 3各合伙人之間利害相關(guān)、休戚與共思考：公民張某可以與自己年僅13周歲的兒子成立一個合伙企業(yè)？不得成為合伙企業(yè)合伙人的是：不得成為合伙企業(yè)合伙人的是：未成年人未成年人自然人自然人公司公司公務(wù)員公務(wù)員 某合伙企業(yè)成立時，下列哪些人

25、員不能某合伙企業(yè)成立時，下列哪些人員不能成為合伙企業(yè)的合伙人：（成為合伙企業(yè)的合伙人：（ ）。）。 A 甲是甲是1年前被開除的人民警察年前被開除的人民警察 B 乙在乙在3個月前剛被刑滿釋放個月前剛被刑滿釋放 C 丙聲明最多只承擔丙聲明最多只承擔1萬元的虧損萬元的虧損 D 丁是國家公務(wù)員，以自己丁是國家公務(wù)員，以自己8歲兒子的歲兒子的 名義入伙名義入伙二、合伙企業(yè)的法律地位及法定類二、合伙企業(yè)的法律地位及法定類型型（一）合伙企業(yè)的法律地位（一）合伙企業(yè)的法律地位 合伙企業(yè)法律地位，主要是指合伙企業(yè)是不是一種獨立的法律主體。 兩層含義： 1. 合伙企業(yè)是否屬于與自然人、法人并列的一種法律主體； 2

26、. 合伙企業(yè)是不是獨立于合伙人之外而存在的一種法律主體。（二二）合伙企業(yè)的類型合伙企業(yè)的類型1、普通合伙企業(yè)合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任無限連帶責任 特殊的普通合伙企業(yè)：以專業(yè)知識和專門以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)機構(gòu)，可技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)機構(gòu)，可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)。以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)。 普華永道普華永道(PWC)：全球共有合伙人8979人; 畢馬威畢馬威(KPMG)：全球共有合伙人6561人 ； 德勤德勤(DDT)：全球共有合伙人5145人； 安永安永(EY) ：全球共有合伙人6000人表一表一 特殊的普通合伙企業(yè)的責任形式特

27、殊的普通合伙企業(yè)的責任形式 A是否應(yīng)當承擔無限責任？A、B、C三人成立了一個特殊合伙制的婦產(chǎn)科診所。由于A 的重大失誤，致使產(chǎn)婦李某的新生兒左臂骨折，其家屬要求該診所承擔賠償責任。如果診所不能承擔全部賠償責任，可否只要求A以其個人財產(chǎn)承擔無限責任，而B、C只承擔有限責任呢？分析： 根據(jù)合伙企業(yè)法的前述規(guī)定，可以要求A個人承擔無限責任。2、有限合伙企業(yè)： 有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設(shè)立，其中至少有一個普通合伙人至少有一個普通合伙人，由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對企業(yè)債務(wù)承擔責任。不能全部為有限合伙人二、普通合伙人與

28、有限合伙人的區(qū)別二、普通合伙人與有限合伙人的區(qū)別二、普通合伙人與有限合伙人的區(qū)別二、普通合伙人與有限合伙人的區(qū)別補充補充材料材料 喪失民事行為能力 普通合伙人普通合伙人 經(jīng)其他合伙人一致經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合有限合伙人，普通合伙企業(yè)轉(zhuǎn)為有限合伙伙企業(yè)轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)；否則退伙。企業(yè)；否則退伙。 并不當然退伙并不當然退伙 財產(chǎn)繼承補充補充材料材料 普通合伙人普通合伙人 繼承人具備完全民行為能力繼承人具備完全民行為能力的，按照合伙協(xié)議的約定或者的，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，可以經(jīng)全體合伙人一致同意，可以取得普通合伙人資格。繼承人取得

29、普通合伙人資格。繼承人為無民事行為能力人或者限制為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法稱為伙人一致同意，可以依法稱為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當將被繼承合伙人的財產(chǎn)業(yè)應(yīng)當將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。份額退還該繼承人。 作為有限合伙人的作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織伙人的法人及其他組織終止時，其繼承人或者終止

30、時，其繼承人或者權(quán)利承受人可以依法取權(quán)利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格。合伙企業(yè)中的資格。有限合伙人有限合伙人普通合伙人普通合伙人普通合伙人普通合伙人有限合伙人有限合伙人合伙人不可以以（合伙人不可以以（ ）作為對合伙的出資。）作為對合伙的出資。A 現(xiàn)金現(xiàn)金 B 商譽商譽 C 勞務(wù)勞務(wù) D 借用的設(shè)備借用的設(shè)備 （ ）可以自營或同他人合作經(jīng)營與本有限合）可以自營或同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，但合伙協(xié)議另有約伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，但合伙協(xié)議另有約定除外。定除外。有限合伙人有限合伙人普通合伙人普通合伙人國有企業(yè)的法人國有企業(yè)的法人自然人自然人

31、甲與乙、丙成立一合伙企業(yè)，并被推舉為合伙事甲與乙、丙成立一合伙企業(yè)，并被推舉為合伙事務(wù)執(zhí)行人，乙、丙授權(quán)甲在務(wù)執(zhí)行人，乙、丙授權(quán)甲在3萬元以內(nèi)的開支及萬元以內(nèi)的開支及30萬元內(nèi)的業(yè)務(wù)可以自行決定。甲在任職期間內(nèi)萬元內(nèi)的業(yè)務(wù)可以自行決定。甲在任職期間內(nèi)實施的下列行為哪些是法律禁止的行為實施的下列行為哪些是法律禁止的行為?( ) A、自行決定一次支付廣告費、自行決定一次支付廣告費5萬元萬元 B、未經(jīng)乙、丙同意，與某公司簽訂、未經(jīng)乙、丙同意，與某公司簽訂50萬元的合萬元的合同同 C、未經(jīng)乙、丙同意，將自有房屋以、未經(jīng)乙、丙同意，將自有房屋以1萬元租給萬元租給合伙企業(yè)合伙企業(yè) D、與其妻一道經(jīng)營與合伙

32、企業(yè)相同的業(yè)務(wù)、與其妻一道經(jīng)營與合伙企業(yè)相同的業(yè)務(wù) 甲、乙、丙三人投資設(shè)立了一家普通合伙企業(yè)。甲、乙、丙三人投資設(shè)立了一家普通合伙企業(yè)。后甲在向丁借款時，以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份后甲在向丁借款時，以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)，合伙人乙和丙得知后表示反對。對此，額出質(zhì)，合伙人乙和丙得知后表示反對。對此，下列各項中正確的有（）。下列各項中正確的有（）。 A.甲的出質(zhì)行為有效甲的出質(zhì)行為有效 B.甲的出質(zhì)行為無效甲的出質(zhì)行為無效 C.如果因出質(zhì)行為無效給丁造成損失，合伙企業(yè)如果因出質(zhì)行為無效給丁造成損失，合伙企業(yè)應(yīng)當承擔賠償責任應(yīng)當承擔賠償責任 D.如果因出質(zhì)行為無效給丁造成損失，甲應(yīng)當承如果因出

33、質(zhì)行為無效給丁造成損失，甲應(yīng)當承擔賠償責任擔賠償責任 甲、乙、丙三人共同投資設(shè)立一合伙企業(yè)，甲、乙、丙三人共同投資設(shè)立一合伙企業(yè)，該企業(yè)成立后不久，甲便欲轉(zhuǎn)讓自己在合該企業(yè)成立后不久，甲便欲轉(zhuǎn)讓自己在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額。則對他的轉(zhuǎn)讓伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額。則對他的轉(zhuǎn)讓行為的表述正確的是（行為的表述正確的是（ ）。）。 A 甲可以將全部財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給乙，但乙甲可以將全部財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給乙，但乙必須取得丙的同意必須取得丙的同意 B 甲可以將全部財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給自己的弟甲可以將全部財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給自己的弟弟，但必須取得乙、丙的同意弟，但必須取得乙、丙的同意 C 如果甲將全部財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給丁，丁取如果

34、甲將全部財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給丁，丁取得了甲的全部財產(chǎn)份額后即成為合伙人得了甲的全部財產(chǎn)份額后即成為合伙人三、合伙企業(yè)的設(shè)立三、合伙企業(yè)的設(shè)立（一）合伙企業(yè)的設(shè)立條件（一）合伙企業(yè)的設(shè)立條件 1有2個以上合伙人，有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設(shè)立。 2有書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議必須以書面形式訂立。 3有各合伙人認繳或者實際繳付的出資。依照合伙企業(yè)法第16條規(guī)定，合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。合伙人以勞務(wù)出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。4有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所。 合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當標明“普通合伙”、“特殊普通

35、合伙”或者“有限合伙”字樣。 合伙企業(yè)為開展經(jīng)營活動需要有從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的空間范圍及所必備的條件和設(shè)施。（二）合伙企業(yè)的設(shè)立程序（二）合伙企業(yè)的設(shè)立程序 根據(jù)我國合伙企業(yè)法的規(guī)定：設(shè)立合伙企業(yè)應(yīng)當經(jīng)過以下步驟： 1訂立合伙協(xié)議 協(xié)商一致，以書面形式訂立合伙協(xié)議，遵循自愿、平等、公平和誠實信用原則。 合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。合伙協(xié)議生效后，合伙人依照合伙協(xié)議享有權(quán)利，履行義務(wù)。 2依約定履行出資義務(wù) 合伙人訂立合伙協(xié)議后，應(yīng)當按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付出資的期限履行出資義務(wù)。 3進行設(shè)立登記 由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向企業(yè)登記機關(guān)提出設(shè)立登記合伙企業(yè)

36、的申請（提交登記申請書、合伙協(xié)議書、合伙人身份證明等文件）。 四、合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系四、合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系（一）合伙企業(yè)的財產(chǎn)（一）合伙企業(yè)的財產(chǎn) 1合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成及其性質(zhì) 依照我國合伙企業(yè)法第20條規(guī)定，合伙企業(yè)財產(chǎn)由合伙人的出資和合伙企業(yè)的收益及依法取得的其他財產(chǎn)構(gòu)成。 合伙人的出資：合伙人在設(shè)立合伙企業(yè)時，向合伙企業(yè)實際繳付的財產(chǎn)，是合伙企業(yè)財產(chǎn)最原始的構(gòu)成部分。 合伙企業(yè)的收益：合伙企業(yè)成立以后以合伙企業(yè)名義取得的營業(yè)收益或者其他收益。 我國合伙企業(yè)的財產(chǎn)應(yīng)為全體合伙人共同共有。2合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓 規(guī)定合伙企業(yè)存續(xù)期間必須經(jīng)其他合伙人的一致同意。 經(jīng)全體合伙人同意，合伙人以外的

37、人依照修改后的合伙協(xié)議享有權(quán)利，承擔責任。 有限合伙人按照合伙協(xié)議的約定轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，應(yīng)當提前30日通知其他合伙人。 合伙人依法轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人享有優(yōu)先購買的權(quán)利。 3合伙人財產(chǎn)份額的出質(zhì) 普通合伙人若要將其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額以質(zhì)押的方式，為其個人債務(wù)提供擔保，必須經(jīng)其他合伙人的一致同意。（二）合伙企業(yè)的內(nèi)部權(quán)力（二）合伙企業(yè)的內(nèi)部權(quán)力 合伙企業(yè)的權(quán)力能力和行為能力不能完全與合伙人分離。 合伙企業(yè)本身沒有獨立的法人資格，沒有相應(yīng)的組織機構(gòu)，是以個人為單位的內(nèi)部權(quán)力配置。 1合伙企業(yè)內(nèi)部的決策權(quán) 合伙企業(yè)內(nèi)部的決策權(quán)只能依法由作為企業(yè)投資者的全體

38、合伙人共同行使。 合伙人共同行使決策權(quán)的依據(jù)：合伙企業(yè)法的規(guī)定和合伙協(xié)議的約定。 必須經(jīng)全體合伙人一致同意的事項：（合伙企業(yè)法第31條）（1）改變合伙企業(yè)的名稱；（2）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；（3）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；（4）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；（6）聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。2合伙企業(yè)內(nèi)部的執(zhí)行權(quán) （1）共同執(zhí)行。 （2）委托執(zhí)行。 （3）分別執(zhí)行。 （4）授權(quán)執(zhí)行。 3合伙企業(yè)內(nèi)部的監(jiān)督權(quán) 根據(jù)我國合伙企業(yè)法的規(guī)定，結(jié)合合伙企業(yè)制約機制的需要，合伙人可以以下5種方式行使監(jiān)督權(quán)： （1）檢查

39、執(zhí)行情況。 （2）審議報告。 （3）查閱賬簿。 （4）提出異議。 （5）撤銷委托。（三）合伙人對合伙企業(yè)的義務(wù)（三）合伙人對合伙企業(yè)的義務(wù)1忠實義務(wù) 我國合伙企業(yè)法第32條規(guī)定，合伙人對合伙企業(yè)的忠實義務(wù)包括競業(yè)禁止義務(wù)和交易禁止義務(wù)。 競業(yè)禁止義務(wù)，是指除有限合伙人外，普通合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。 交易禁止義務(wù)，是指除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意之外，普通合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。2損害禁止義務(wù) 合伙人的損害禁止義務(wù)：合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。合伙人違反損害禁止義務(wù)，侵占合伙企業(yè)利益或者財產(chǎn)的，應(yīng)當承擔返還和損害賠償責任。構(gòu)成犯罪

40、的，還要依法追究其刑事責任。3損害賠償義務(wù) 損害賠償義務(wù)包括執(zhí)業(yè)過失的損害賠償義務(wù)和無權(quán)代理的損害賠償義務(wù)。1、合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理；2、合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；3、協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；或者由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔；4、無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。 某合伙企業(yè)合伙人甲、乙、丙分別出資某合伙企業(yè)合伙人甲、乙、丙分別出資1515萬元、萬元、1010萬元、萬元、5 5萬元，萬元，但在合伙協(xié)議中未對

41、利潤分配比但在合伙協(xié)議中未對利潤分配比例作出約定例作出約定。由于經(jīng)營狀況良好，獲得盈利。由于經(jīng)營狀況良好，獲得盈利1010萬萬元。元。3 3個合伙人對于利潤分配發(fā)生爭議。依照我國個合伙人對于利潤分配發(fā)生爭議。依照我國合伙企業(yè)法應(yīng)當（合伙企業(yè)法應(yīng)當（ ）該筆利潤。）該筆利潤。 A A 平均分配平均分配 B B 按出資比例分配按出資比例分配 C C 按三人的貢獻大小分配按三人的貢獻大小分配 D D 重新分配重新分配 甲、乙、丙三人組成了合伙企業(yè)，甲、乙、丙三人組成了合伙企業(yè)，未約定未約定損益分配和虧損分擔比例損益分配和虧損分擔比例的，債權(quán)人要求的，債權(quán)人要求甲承擔合伙企業(yè)全部債務(wù)，甲可以（甲承擔合

42、伙企業(yè)全部債務(wù)，甲可以（ ）。）。 A、拒絕承擔全部債務(wù)，只承擔、拒絕承擔全部債務(wù)，只承擔1/3債務(wù)債務(wù) B、承擔全部債務(wù)，然后向乙追償、承擔全部債務(wù)，然后向乙追償1/3 C、承擔全部債務(wù)，然后向丙追償、承擔全部債務(wù)，然后向丙追償1/3 D、承擔全部債務(wù)，然后向乙追償、承擔全部債務(wù)，然后向乙追償2/3，由，由乙再向丙追償乙再向丙追償1/3 五、合伙企業(yè)的外部關(guān)系五、合伙企業(yè)的外部關(guān)系（一）合伙企業(yè)的對外代表（一）合伙企業(yè)的對外代表 每個合伙人都有平等地參與合伙企業(yè)經(jīng)營管理活動的權(quán)力，每個合伙人都有權(quán)對外代表合伙企業(yè)。合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的方式不同，合伙企業(yè)的對外代表也會有所不同。 共同執(zhí)行時：每個

43、合伙人都有權(quán)對外代表合伙企業(yè)。 委托執(zhí)行：執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人對外代表合伙企業(yè)。 分別執(zhí)行：每個合伙人都有權(quán)在其職責范圍內(nèi)代表合伙企業(yè)。 授權(quán)執(zhí)行：被聘任的經(jīng)營管理人員在授權(quán)范圍內(nèi)也可以代表合伙企業(yè)。 注意：有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。（二）合伙企業(yè)與第三人（二）合伙企業(yè)與第三人 善意第三人，是指特定法律關(guān)系當事人以外的任何對有關(guān)的無權(quán)交易因不知情而支付了相應(yīng)對價的人。 我國合伙企業(yè)法在調(diào)整合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系時，著重強調(diào)對善意第三人的保護。（第21條規(guī)定，第37條規(guī)定，第25條規(guī)定，第42條規(guī)定，第76條規(guī)定）（三）合伙企業(yè)與企業(yè)債權(quán)人（三）合伙企業(yè)與企業(yè)債權(quán)人

44、 如果合伙企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，合伙人要以其個人所有的財產(chǎn)對合伙企業(yè)債務(wù)承擔清償?shù)倪B帶責任。 各國立法關(guān)于合伙人是否有義務(wù)以個人財產(chǎn)代替其他合伙人清償合伙企業(yè)債務(wù)的兩種體例： 一是無限分擔主義，即合伙人僅以其出資比例或損益分配比例對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限清償責任，對超過自己分擔部分不承擔清償責任。 二是無限連帶主義，即合伙人之間相互負有以個人財產(chǎn)代替他人償還債務(wù)的責任。 有關(guān)合伙企業(yè)債務(wù)與合伙人個人債務(wù)的清償順序，大陸法系諸國立法大多未加明確規(guī)定。英、美等國的立法則確立了“雙重優(yōu)先權(quán)原則”。 我國法律體現(xiàn)的是“雙重優(yōu)先權(quán)原則”，即合伙企業(yè)財產(chǎn)首先用以償還合伙企業(yè)債務(wù)，有剩余再分配給各合伙人用

45、以清償個人債務(wù)。合伙人的個人財產(chǎn)則首先用以償還其個人債務(wù)，剩余的再用以清償合伙企業(yè)的債務(wù)。（四）合伙企業(yè)與合伙人的債權(quán)人（四）合伙企業(yè)與合伙人的債權(quán)人 我國合伙企業(yè)法設(shè)置了以下規(guī)則： 1合伙人的債權(quán)人不得對合伙企業(yè)行使抵銷權(quán) 合伙企業(yè)一經(jīng)合伙人共同組建而成立，就成為獨立于合伙人之外的法律主體。合伙人與第三人的債權(quán)債務(wù)同合伙企業(yè)與第三人的債權(quán)債務(wù)是兩個不同的法律關(guān)系，不能相混淆（合伙企業(yè)法第41條） 2合伙人的債權(quán)人不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利 合伙企業(yè)作為典型的人合企業(yè)，其存續(xù)和發(fā)展的基礎(chǔ)是合伙人之間相互熟悉和信任。合伙人的債權(quán)人不具有合伙人的資格和身份，當然不能插手合伙企業(yè)事務(wù)。（合

46、伙企業(yè)法第41條） 3合伙人的債權(quán)人可以請求強制執(zhí)行合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額 我國合伙企業(yè)法第42條規(guī)定，合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。其他合伙人對于該合伙人的財產(chǎn)份額具有優(yōu)先購買的權(quán)利。六、合伙企業(yè)變更、解散和清算六、合伙企業(yè)變更、解散和清算（一）合伙企業(yè)的變更（一）合伙企業(yè)的變更 合伙企業(yè)的變更主要包括入伙、退伙、合伙人及合伙企業(yè)類型的轉(zhuǎn)變。 我國合伙企業(yè)法對于入伙和退伙進行了如下規(guī)定： 1入伙 入伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，原先不具有合伙人身份

47、人加入合伙企業(yè)，從而取得合伙人身份的法律行為。 我國合伙企業(yè)法規(guī)定，新合伙人要入伙應(yīng)當符合下列條件并經(jīng)過有關(guān)程序：（1）應(yīng)當經(jīng)合體合伙的一致同意。（2）依法訂立書面入伙協(xié)議。并在訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應(yīng)當向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況。（3）辦理變更登記手續(xù)。合伙企業(yè)應(yīng)當在作出接納他人入伙決定之日起15日內(nèi)，向企業(yè)登記機關(guān)申請辦理變更登記。1、入伙 入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔同等責任，但入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔無限連新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔無限連帶責任。新入伙的有限合伙人對入伙前有限合帶責任。新入伙的有限合伙人對

48、入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認繳的出資額為限承擔責伙企業(yè)的債務(wù)，以其認繳的出資額為限承擔責任。任。 合作愉快合作愉快歡迎加入歡迎加入2、退伙 類型：類型：法定退伙、約定退伙、除名退伙 注意：退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企注意：退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，仍應(yīng)與其他合伙人承擔連帶責任。業(yè)債務(wù)，仍應(yīng)與其他合伙人承擔連帶責任。Bye-bye!退伙啦！退伙啦！ 2退伙 退伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，原先已經(jīng)取得合伙人身份的人因某種情形而喪失其合伙人身份的法律行為。 退伙方式：（1）聲明退伙。 又稱自愿退伙，是合伙人基于自愿的意思表示而退伙。在我國聲明退伙又有協(xié)議退伙與通知退伙之分。 情形：合

49、伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；經(jīng)全體合伙人一致同意；發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。（2）當然退伙。 又稱法定退伙。是合伙人依法因某種客觀情況的出現(xiàn)而退伙。當然退伙的情形： 作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡； 個人喪失償債能力； 法人或其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷，或宣告破產(chǎn)； 法律規(guī)定或者協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格； 合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。（3）除名退伙。 除名退伙：經(jīng)其他合伙人一致同意，將某一合伙人從合伙企業(yè)中除名而使其退伙的法律行為。 將合伙人除名的事由： 合伙人未履行出資義務(wù)； 合伙

50、人因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失； 合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當行為； 發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。 退伙的法律效力主要有以下三方面：財產(chǎn)份額或合伙人資格的繼承。退伙結(jié)算。承擔連帶責任。3合伙人及合伙企業(yè)類型的轉(zhuǎn)變 合伙人及合伙企業(yè)類型的轉(zhuǎn)變，是指在普通合伙企業(yè)的存續(xù)期間因法律事實的發(fā)生，致普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，普通合伙企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锲髽I(yè)或者有限合伙企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锲髽I(yè)的情形。（二）合伙企業(yè)的解散（二）合伙企業(yè)的解散 根據(jù)合伙企業(yè)法第85條的規(guī)定，合伙企業(yè)有下列情形之一時，應(yīng)當解散： 1合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營； 2和伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)； 3全體合伙人決定解散； 4

51、合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天； 5合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)； 6依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷； 7法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。 此外，按照合伙企業(yè)法第75條的規(guī)定，有限合伙企業(yè)若僅剩有限合伙人的，應(yīng)當解散。（三）合伙企業(yè)的清算（三）合伙企業(yè)的清算合伙企業(yè)法對合伙企業(yè)的清算作了以下明確規(guī)定：1清算人的確定及其職責（1）合伙企業(yè)解散后應(yīng)當進行清算并通知和公告?zhèn)鶛?quán)人。（2）清算人由全體合伙人擔任，未能由全體合伙人擔任清算人時，可以經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意。（3）自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后15日內(nèi)指定一個或者數(shù)個合伙或者委托第三人，擔任清算人。自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起1

52、5日內(nèi)未確定清算人的，合伙人或者其他利害關(guān)系人可以申請人民法院指定清算人。清算人在清算期間執(zhí)行下列事務(wù)：（1）清理合伙企業(yè)財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；（2）處理與清算有關(guān)的合伙企業(yè)未了結(jié)事務(wù)；（3）清繳所欠稅款；（4）清理債權(quán)、債務(wù)；（5）處理合伙企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；（6）代表合伙企業(yè)參加訴訟或者仲裁活動。2合伙企業(yè)財產(chǎn)的清償順序。（1）合伙企業(yè)所欠招用的職工工資、社會保險費用和法定補償金。（2）合伙企業(yè)所欠稅款。（3）合伙企業(yè)的債務(wù)。3清算結(jié)束。清算結(jié)束，應(yīng)當編制清算報告，經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后，在15日內(nèi)向企業(yè)登記機關(guān)報送清算報告，辦理合伙企業(yè)注銷登記。 趙某、錢某、孫某和

53、李某共同設(shè)立了一家合伙企業(yè)，趙某、錢某、孫某和李某共同設(shè)立了一家合伙企業(yè)，錢某被委托單獨執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。錢某因重大過失給錢某被委托單獨執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。錢某因重大過失給合伙企業(yè)造成了較大的損失，但自己并未牟取私利。為合伙企業(yè)造成了較大的損失，但自己并未牟取私利。為此，趙某、孫某和李某一致同意將錢某除名，并作出除此，趙某、孫某和李某一致同意將錢某除名，并作出除名決議，書面通知錢某本人。同月趙某因飛機失事死亡，名決議，書面通知錢某本人。同月趙某因飛機失事死亡，其子小趙其子小趙1212歲。歲。 【任務(wù)】根據(jù)【任務(wù)】根據(jù)合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法關(guān)于退伙的規(guī)定，完關(guān)于退伙的規(guī)定，完成以下任務(wù)：成以下任務(wù)：

54、 分析趙某、孫某和李某將錢某除名的有效性；分析趙某、孫某和李某將錢某除名的有效性； 分析小趙繼承其父合伙人資格的法律問題。分析小趙繼承其父合伙人資格的法律問題。 某合伙企業(yè)原有合伙人某合伙企業(yè)原有合伙人3人，后古某申請入伙，當人，后古某申請入伙，當時合伙企業(yè)負債時合伙企業(yè)負債20萬元。入伙后，合伙企業(yè)繼續(xù)虧萬元。入伙后，合伙企業(yè)繼續(xù)虧損，古某遂申請退伙，獲同意。古某退伙時，合伙損，古某遂申請退伙，獲同意。古某退伙時，合伙企業(yè)已負債企業(yè)已負債50萬元。后合伙企業(yè)解散，用企業(yè)財產(chǎn)萬元。后合伙企業(yè)解散，用企業(yè)財產(chǎn)清償債務(wù)后，尚欠清償債務(wù)后，尚欠70萬元不能償還。對古某在該合萬元不能償還。對古某在該合

55、伙企業(yè)中的責任，下列哪種說法是正確的伙企業(yè)中的責任，下列哪種說法是正確的?（ ） A.古某應(yīng)對古某應(yīng)對70萬元債務(wù)承擔連帶責任萬元債務(wù)承擔連帶責任 B.古某僅對其參與合伙期間新增的古某僅對其參與合伙期間新增的30萬元債務(wù)萬元債務(wù)承擔連帶責任承擔連帶責任 C.古某應(yīng)對其退伙前的古某應(yīng)對其退伙前的50萬元債務(wù)承擔連帶責萬元債務(wù)承擔連帶責任任 某有限合伙企業(yè)于某有限合伙企業(yè)于2007年年2月月1日設(shè)立，日設(shè)立，2007年年4月月1日張某作為有限合伙人入伙，日張某作為有限合伙人入伙，張某認繳的出資額是張某認繳的出資額是10萬元，占出資比例萬元，占出資比例10%，此時該有限合伙企業(yè)對外有，此時該有限合伙

56、企業(yè)對外有50萬元萬元的到期債務(wù)。如果的到期債務(wù)。如果2007年年6月月1日該有限合日該有限合伙企業(yè)解散，清算結(jié)果是，共有不能清償伙企業(yè)解散，清算結(jié)果是，共有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)到期債務(wù)120萬元。對此，張某應(yīng)承擔的數(shù)萬元。對此，張某應(yīng)承擔的數(shù)額是額是( )。 A. 5萬元萬元 B. 10萬元萬元 C. 12萬元萬元 D. 50萬萬元元七、違反合伙企業(yè)法的法律責任七、違反合伙企業(yè)法的法律責任（一）合伙企業(yè)設(shè)立中的違法責任（一）合伙企業(yè)設(shè)立中的違法責任（二）合伙企業(yè)違法經(jīng)營的法律責任（二）合伙企業(yè)違法經(jīng)營的法律責任（三）合伙人的違法責任（三）合伙人的違法責任（四）清算人的違法責任（四）清算人的違法責任（五）有關(guān)行政機關(guān)的工作人員的違法責任（五）有關(guān)行政機關(guān)的工作人員的違法責任合伙企業(yè)的法律特征有：合伙企業(yè)的法律特征有：由兩個以上的投資人共同投資興辦由兩個以上的投資人共同投資興辦合伙人以合伙協(xié)議確定各方出資、分享合伙人以合伙協(xié)議確定各方出資、分享利潤和承擔債務(wù)的份額利潤和承擔債務(wù)的份額普通合伙人對合伙債務(wù)承擔無限連帶責普通合伙人對合伙債務(wù)承擔無限連帶責任，有限合伙人對合伙債務(wù)承擔有限責任任，有限合伙人對