電子商務(wù)法講義Word版

1、第一章 電子商務(wù)法導(dǎo)論一、電子商務(wù)的概念與特點(diǎn)電子商務(wù)是通過計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)來完成的商品交易新模式。1構(gòu)造虛擬商業(yè)環(huán)境 2跨越時間和空間的局限性，實(shí)現(xiàn)了貿(mào)易的全球化3信息化和無紙化交易 4交易自動化、迅捷化二、電子商務(wù)法的調(diào)整對象和范圍電子商務(wù)法是調(diào)整有關(guān)在線商業(yè)行為及其引發(fā)的相關(guān)問題的法律規(guī)范總和。在線商業(yè)行為及其形成的商事法律關(guān)系1、網(wǎng)站建設(shè)的相關(guān)法律問題；2、在線交易主體及市場準(zhǔn)入問題；3、電子簽字與認(rèn)證法律問題；4、電子合同問題；5、電子商務(wù)經(jīng)營活動的法律問題；6、電子支付的法律問題。三、電子商務(wù)法的特點(diǎn)及作用 特點(diǎn)：全球性技術(shù)性復(fù)合性 作用：1、創(chuàng)造一個良好的法律環(huán)境；2、保障網(wǎng)絡(luò)交易安全

2、；3、彌補(bǔ)現(xiàn)有法律的缺陷和不足；4、鼓勵利用現(xiàn)代信息技術(shù)四、電子商務(wù)交易主體及其法律關(guān)系 （一）電子商務(wù)交易主體 1、交易主體：交易當(dāng)事人 交易服務(wù)提供者 2、交易內(nèi)容：有形商品 信息產(chǎn)品 在線服務(wù)（二）電子商務(wù)參與各方的法律關(guān)系 1、賣方的義務(wù) 2、買方的義務(wù) 3、網(wǎng)絡(luò)交易中心的法律地位（三）在線企業(yè)的主體認(rèn)定和設(shè)立 1、主體真實(shí)原則 2、主體資格法定原則 3、公示原則在線企業(yè)，不進(jìn)行任何登記，依靠市場監(jiān)督和企業(yè)自身信用保證交易安全 對在線企業(yè)進(jìn)行登記，通過公證機(jī)構(gòu)參與以確保在線企業(yè)真實(shí)存在我國對在線企業(yè)設(shè)立的管理非經(jīng)營性網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)備案制度；特種行業(yè)信息服務(wù)審批制度；從事特殊信息服務(wù)專項(xiàng)備

3、案制度經(jīng)營性信息服務(wù)網(wǎng)站設(shè)立的條件 中華人民共和國電信條例經(jīng)營者為依法設(shè)立的公司資金和專業(yè)人員信譽(yù)或者能力有業(yè)務(wù)發(fā)展計(jì)劃及相關(guān)技術(shù)方案有健全的網(wǎng)絡(luò)與信息安全保障措施己取得有關(guān)主管部門的同意的文件法律法規(guī)規(guī)定的其他條件 五、電子商務(wù)立法1、國際組織 聯(lián)合國：1996年6月電子商業(yè)示范法、 2001年3月電子簽字示范法 歐盟：1998年歐盟電子簽字法律框架指南和歐盟關(guān)于處理個人數(shù)據(jù)及其自由流動中保護(hù)個人的指令/歐盟隱私保護(hù)指令，1999年數(shù)字簽名統(tǒng)一規(guī)則草案 WTO：全球基礎(chǔ)電信協(xié)議、信息技術(shù)協(xié)議、開放全球金融服務(wù)市場協(xié)議。2、主要國家的立法努力 美國:2000年9月29日全國統(tǒng)一州法委員會發(fā)布了

4、統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法，并向各州推薦采納。 2001年9月，正式簽署“數(shù)字簽名法”  。3、我國電子商務(wù)立法現(xiàn)狀 計(jì)算機(jī)系統(tǒng)安全立法1994年中華人民共和國計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例，1999年商業(yè)密碼管理規(guī)定，2000年計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)國際聯(lián)網(wǎng)保密管理規(guī)定、1 / 29中華人民共和國計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定，2002年8月中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名管理辦法，2004年8月通過電子簽名法。  我國電子商務(wù)立法應(yīng)采納的原則：1、與國際電子商務(wù)規(guī)范接軌原則；2、技術(shù)中立原則；3、促進(jìn)交易原則；4、安全原則；5、保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益原則第一章 經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論 一、經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生與發(fā)展1、經(jīng)濟(jì)法概

5、念的由來摩萊里：1755年自然法典2、經(jīng)濟(jì)法的興起與發(fā)展自由資本主義壟斷資本主義兩次世界大戰(zhàn)戰(zhàn)后采用凱恩斯主義20世紀(jì)70年代的滯脹與反對過度干預(yù)21世紀(jì)加強(qiáng)國家的宏觀調(diào)控。二、中國社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制下的經(jīng)濟(jì)法1、社會主義市場經(jīng)濟(jì)是法制經(jīng)濟(jì) 市場主體多元化需要法制 建立統(tǒng)一、開放、有序競爭的市場需要法制 國家實(shí)行間接、有效的宏觀調(diào)控需要法制2、我國市場經(jīng)濟(jì)法律體系的框架 規(guī)范市場主體的法律 規(guī)范市場管理的法律 規(guī)范宏觀調(diào)控的法律 規(guī)范勞動和社會保障的法律3、經(jīng)濟(jì)法的概念與基本原則 經(jīng)濟(jì)法的概念與調(diào)整對象 經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整國家干預(yù)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程中所發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 經(jīng)濟(jì)法的基本原則：

6、國家適度干預(yù)原則社會本位原則公平原則效益原則 三、經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系（一）經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的概念概念：經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系是指根據(jù)經(jīng)濟(jì)法律規(guī)范的規(guī)定而形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。1、經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系主體經(jīng)濟(jì)管理的主體經(jīng)濟(jì)活動的主體2、經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系內(nèi)容3、經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系客體：經(jīng)濟(jì)行為 ；   物 ；    無形資產(chǎn) 。四、經(jīng)濟(jì)法的淵源 憲法 國際條約法律 行政法規(guī) 地方性法規(guī)地方性的行政規(guī)章五、幾個重要概念（一）法律行為是以意思表示為要素，設(shè)立、變更或終止權(quán)利義務(wù)的合法行為。 1、 附條件的法律行為 2、 附期限的法律行為（二）代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民

7、事法律行為，由此產(chǎn)生的法律后果由被代理人承擔(dān)的一種法律制度。1、代理的適用范圍代理所適用之當(dāng)事人的范圍：代理所適用之事務(wù)范圍：2、代理的種類委托代理法定代理通常適用于被代理人是無行為能力的人、限制行為能力人的情況。指定代理適用于被代理人既無委托代理人，又無法指定代理人而又有特定事項(xiàng)需要代理人代理的情況。3、常見的濫用代理權(quán)的情形：一是代理他人與自己進(jìn)行民事行為；二是代理雙方當(dāng)事人從事同一民事行為；三是代理人與第三人惡意串通，損害被代理人的利益。 法律禁止代理權(quán)的濫用。濫用代理權(quán)的行為，視為無效代理。代理人濫用代理權(quán)給被代理人及他人造成損害的，必須承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。4、無權(quán)代理 無權(quán)代理是指沒

8、有代理權(quán)而以他人名義進(jìn)行的民事行為。包括三種情況：一是沒有代理權(quán)的代理；二是超越代理權(quán)的代理；三是代理權(quán)終止后而為的代理。在無權(quán)代理的情形下，如果經(jīng)本人追認(rèn)或者本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，無權(quán)代理人所為代理行為的法律后果歸屬于被代理人，視為有權(quán)代理。此外，無權(quán)代理人所為的代理行為，善意相對人有理由相信其有代理權(quán)，被代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)代理的法律后果，即“表見代理”。（三）訴訟時效 1、概念：訴訟時效是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利，即喪失請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)保護(hù)其權(quán)利的權(quán)利。 2、訴訟時效期間 訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時計(jì)算。從權(quán)利被侵害之日起超過20年的，

9、人民法院不予保護(hù)。 普通訴訟時效期間為2年；特別訴訟時效期間為1年，包括身體受到傷害要求賠償?shù)?、出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的、延付或拒付租金的、寄存財(cái)物被丟失或損毀等情形。 3、訴訟時效的中止和中斷 訴訟時效的中止是指訴訟時效進(jìn)行中，因發(fā)生一定的法定事由而暫時停止計(jì)算訴訟時效期間。根據(jù)民法通則的規(guī)定，只有在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)發(fā)生前述法定事由，才能中止時效的進(jìn)行。 訴訟時效的中斷是指訴訟時效進(jìn)行中，因發(fā)生一定的法定事由致使已經(jīng)經(jīng)過的時效期間統(tǒng)歸無效。六、解決經(jīng)濟(jì)糾紛的方式1、仲裁是指經(jīng)濟(jì)法的各方當(dāng)事人依照事先約定或事后達(dá)成的書面協(xié)議，共同選定仲裁機(jī)構(gòu)并由其對爭議依法作出具有約束力的一種活

10、動。2、訴訟我國人民法院審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件實(shí)行兩審終審制。經(jīng)濟(jì)糾紛的訴訟一般包括一審程序、二審程序、執(zhí)行程序三個階段。第二章 合伙企業(yè)法一、合伙企業(yè)的概念、特征及分類 概念：合伙企業(yè)是依法設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的營利性組織。特征：1共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險；2以合伙協(xié)議為法律基礎(chǔ)；3具有人合性；4合伙人承擔(dān)責(zé)任的特殊性（有限合伙人責(zé)任的有限；普通合伙人無限的連帶責(zé)任）事實(shí)上的合伙關(guān)系/be fact partnership1分享利潤與分擔(dān)虧損；2合伙的財(cái)產(chǎn)由合伙人共有；3享有同樣的經(jīng)營管理權(quán)利分類：從出資人責(zé)任

11、承擔(dān)方式的角度分，可分為 有限合伙企業(yè)有限合伙人、無限合伙人 普通合伙企業(yè)無限合伙人從是否披露合伙人姓名分，可分為隱名合伙企業(yè)和顯名合伙企業(yè)二、合伙企業(yè)的設(shè)立 設(shè)立條件：1、兩個合伙人以上；2、書面合伙協(xié)議；3、出資；4、合伙企業(yè)名稱；5、經(jīng)營場所和必要的經(jīng)營條件三、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn) 1、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成 2、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的性質(zhì) 3、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓普通合伙人：對外轉(zhuǎn)讓：一致同意 對內(nèi)轉(zhuǎn)讓：通知 有限合伙人： 通知四、合伙企業(yè)的損益分配按合伙協(xié)議確定 未約定的，按出資比例平均分配與分擔(dān) 普通合伙企業(yè)不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或由部分合伙人承擔(dān)全部的責(zé)任五、合伙企業(yè)的事物執(zhí)行可由全體合伙

12、人共同執(zhí)行，可委托其他的合伙人執(zhí)行。六、合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系（一）合伙人的權(quán)利1普通合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)的事物；2執(zhí)行人對外代表合伙企業(yè)；3其他合伙人的監(jiān)督權(quán)；4查閱帳簿權(quán)；5提出異議權(quán)和撤消委托事務(wù)執(zhí)行權(quán)（二）合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的義務(wù)1執(zhí)行人的告知義務(wù)；2竟業(yè)禁止義務(wù)；3合伙人不同本合伙企業(yè)做交易；4合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動七、合伙企業(yè)與第三人關(guān)系（一）對外代表權(quán)的效力內(nèi)部約定不得對抗善意的第三人（二）合伙企業(yè)的債務(wù)清償與合伙人的關(guān)系 1合伙企業(yè)的債務(wù)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。不足清償?shù)模胀ê匣锶顺袚?dān)無限的連帶責(zé)任，有限合伙人承擔(dān)有限責(zé)任；2各合伙人之間的分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約

13、束力。（三）合伙人的債務(wù)清償與合伙企業(yè)的關(guān)系 1合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵消其對合伙企業(yè)的債務(wù)。 2合伙人個人負(fù)有債務(wù)，其債權(quán)人不得代為行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。 3合伙人個人財(cái)產(chǎn)不足以清償個人所負(fù)債務(wù)的，只能用其在合伙企業(yè)中的收益來清償；也可請求法院強(qiáng)制執(zhí)行。八、入伙與退伙入伙退伙 1協(xié)議退伙：約定的退伙事由出現(xiàn)；全體合伙人同意退伙；發(fā)生難以繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由。 2通知退伙：沒有約定經(jīng)營期限；不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響；提前30天通知。 3當(dāng)然退伙：死亡或喪失行為能力或償債能力，合伙人的財(cái)產(chǎn)被強(qiáng)制執(zhí)行。 4除名：未履行出資義務(wù)、有不正當(dāng)行為或重大過失造成損失以及其他約定事

14、由。合伙人性質(zhì)的轉(zhuǎn)變 有限合伙人普通合伙人 普通合伙人有限合伙人九、合伙企業(yè)的解散與清算 企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費(fèi)用所欠稅款債務(wù)返還合伙人的出資 債權(quán)人在連續(xù)的5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，則債務(wù)人的清償責(zé)任歸于消滅。第三章 公司法一、個人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)與公司的概念辨析（一）個人獨(dú)資企業(yè)它是一個自然人企業(yè)，不具有法人資格；企業(yè)的所有權(quán)與管理權(quán)合二為一；資金來源有限，資本數(shù)額減少；稅賦較輕。（二）公司公司是以營利為目的的企業(yè)組織；公司具有獨(dú)立的法人地位；公司是以股東投資為基礎(chǔ)組成的社團(tuán)法人；公司的存續(xù)一般不受股東變化的影響。公司與合伙企業(yè)的區(qū)別（1）成立基礎(chǔ)不同；（2）法律地位不同；（

15、3）人身關(guān)系不同；（4）產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)不同；（5）責(zé)任承擔(dān)不同；（6）管理機(jī)制不同；（7）盈虧分配不同；（8）對外轉(zhuǎn)讓出資不同。二、公司法的基本規(guī)定 (一)公司法的概念與公司的分類 1、公司法是規(guī)定公司的設(shè)立、組織、經(jīng)營、解散以及調(diào)整公司對內(nèi)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 2、公司的分類大陸法系國家的分類：根據(jù)股東對公司的責(zé)任形式不同，大陸法系國家將公司劃分為有限責(zé)任公司、股份有限公司、無限責(zé)任公司和兩司公司 (1)有限責(zé)任公司股東人數(shù)的有限性；股東責(zé)任的有限性；股東出資的非股份性；公司資本的封閉性；人資兩合公司。 (2)股份有限公司股東人數(shù)的開放性；股東責(zé)任的有限性；資本募集的公開性與股票的流通性；股東

16、出資的股份性；財(cái)務(wù)公開、信息公開。(3)無限責(zé)任公司又簡稱無限公司，是指全體股東就公司債務(wù)對公司債權(quán)人承擔(dān)無限連帶責(zé)任的公司股東責(zé)任的無限性；股東直接參與公司管理；出資轉(zhuǎn)讓受到嚴(yán)格的限制。 (4)兩合公司 我國公司法的規(guī)定英美法系國家的分類：封閉式公司和開放式公司母公司、子公司本公司/總公司、分公司(二)公司的設(shè)立 1、公司設(shè)立的原則準(zhǔn)則設(shè)立主義、核準(zhǔn)主義 2、公司設(shè)立的方式發(fā)起設(shè)立、募集設(shè)立3、公司設(shè)立的條件（1）發(fā)起人人數(shù)與法定資格（2）最低注冊資本（3）組織機(jī)構(gòu)（4）公司章程（5）經(jīng)營條件4、公司設(shè)立的程序發(fā)起人發(fā)起訂立公司章程確定股東認(rèn)購股份申請登記5、公司設(shè)立的效力： （1）公司設(shè)立

17、完成取得法人資格，取得名稱專有權(quán) 發(fā)起人的責(zé)任：資本充實(shí)責(zé)任、損害賠償責(zé)任（2）公司設(shè)立失敗或設(shè)立無效：a、連帶賠償責(zé)任； b、對已收股款的返還責(zé)任（三）公司的資本 1、公司資本原則(1)資本確定原則 (2)資本維持原則 (3)資本不變原則2、公司資本的構(gòu)成 (1)貨幣；(2)實(shí)物；(3)無形資產(chǎn)3、股份有限公司的股份（票） （1）股份有限公司股份的概念及分類 概念：股份是股份有限公司資本構(gòu)成的基本單位。 分類：a、普通股、特別股 b、記名股、無記名股 c、有票面值股、無票面值股 d、表決權(quán)股和無表決權(quán)股。 （2）股份的發(fā)行：設(shè)立發(fā)行、新股發(fā)行（四）公司股份的轉(zhuǎn)讓 1、股份轉(zhuǎn)讓的方式記名股票:

18、背書方式 無記名股票:交付 2、股份轉(zhuǎn)讓的限制對發(fā)行人的限制 對高管的限制 對公司的限制債券與股票的聯(lián)系與區(qū)別二者都是籌集資金的重要手段，由公司發(fā)行并在市場上流通，皆屬有價證券，但二者有明顯的區(qū)別：a、法律關(guān)系的性質(zhì)不同；b、投資者的收益不同；c、投資者對公司經(jīng)營管理享有的權(quán)利不同；d、投資者承擔(dān)的風(fēng)險不同。（五）股利分配與公積金： 1、股利分配的限制； 2、公積金：法定公積金、任意公積金。（六）公司的組織機(jī)構(gòu)： 1、股東大會 股東大會的權(quán)限 股東大會會議的種類a、定期會議； b、臨時會議 股東出席會議的法定人數(shù) 累積投票制是股東在決定董事人選時，允許股東可以將其在選舉每位董事上的表決票數(shù)累加

19、，即股東在選舉董事時的總票數(shù)為其持有股份決定的表決票數(shù)乘以選舉的董事人數(shù)，股東可以選舉將總票數(shù)集中投在一個董事候選人名下，也可以選擇分散投在數(shù)人名下。如此便提高了中小股東投票的力度和影響效果。 投票方式a、本人投票制與委托投票制； b、直接投票制與累積投票制 概念 股東大會的決議普通決議、特別決議2、董事會 (1)董事會的組成：人數(shù)、資格； (2)董事會的職權(quán) (3)獨(dú)立董事3、監(jiān)事會 (1)監(jiān)事會的設(shè)置a美國模式：單軌制；b德國模式；c日本模式；d法國模式。 (2)監(jiān)事會的組成與職權(quán) 4、經(jīng)理 5、董事、監(jiān)事、經(jīng)理的義務(wù)（七）公司權(quán)利能力的限制1、性質(zhì)上的限制；2、經(jīng)營范圍上的限制；3、轉(zhuǎn)投

20、資的限制；4、借貸的限制；5、擔(dān)保的限制（八）公司的合并、分立、解散和清算三、新公司法修訂的亮點(diǎn) 首先，較大幅度地下調(diào)了公司注冊資本的最低限額，降低了公司設(shè)立的“門檻”。 取消了按照公司經(jīng)營內(nèi)容區(qū)分最低注冊資本額的規(guī)定： 有限責(zé)任公司的最低注冊資本額降至人民幣萬元； 股份有限公司注冊資本的最低限額降低為萬元。 其次，引入了分期出資的概念。 第三，擴(kuò)大了股東可以向公司出資的財(cái)產(chǎn)范圍：全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%。 第四，股份有限公司的設(shè)立不需批準(zhǔn)。 第五，確立了一人公司的法律地位。第六，健全了中小股東利益的保護(hù)機(jī)制。 一是保證股東的知情權(quán)查閱帳簿 二是股東有權(quán)決定公

21、司“去留” 公司僵局情形 三是有限責(zé)任公司故意“不分紅”可能被起訴公司收購出資退出公司起訴 四是大股東的權(quán)利受到制約。第七，為國有獨(dú)資公司深入改革提供制度支持。 第八，完善上市公司治理結(jié)構(gòu)。 增加累積投票制、獨(dú)立董事、關(guān)聯(lián)交易等規(guī)定。 強(qiáng)化對董事長的制約：首先，減弱董事長權(quán)力；其次，新增董事表決制度。   監(jiān)事會職權(quán)增加，監(jiān)事會職能增強(qiáng)。第九，中介機(jī)構(gòu)弄虛作假將承擔(dān)賠償責(zé)任。給債權(quán)人造成損失，中介機(jī)構(gòu)為此應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。 第十，債權(quán)人獲得更有力保障“揭開公司面紗”制度。第四章 外商投資企業(yè)法一、外商投資企業(yè)概述1、外商投資企業(yè)的概念與種類 概念：外商投資企

22、業(yè)是指外國投資者經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)投資舉辦的企業(yè)。 種類：中外合資經(jīng)營企業(yè)；中外合作經(jīng)營企業(yè)；外資企業(yè)；中外合資股份有限公司2、外商投資企業(yè)的出資方式、比例及期限 出資方式現(xiàn)金出資實(shí)物出資場地使用權(quán)出資工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資出資比例25%外商投資企業(yè)的出資期限一次繳付出資的，投資各方應(yīng)在6個月內(nèi)繳清；分期出資的，投資各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并在3個月內(nèi)繳清。總期限： 2年；對收購國內(nèi)企業(yè)或股權(quán)的3個月。特殊情況在6個月內(nèi)支付60%，1年內(nèi)交清二、中外合資企業(yè)法（一）中外合資企業(yè)的特點(diǎn) 1、一方為外方合營者，另一方為中方合營者。中方不能是個人 2、合營各方共同投資、共同經(jīng)營、

23、共擔(dān)風(fēng)險、共享收益。 3、組織形式為有限責(zé)任公司 4、依照我國法律設(shè)立（二）設(shè)立中外合資企業(yè)的法律程序（三）中外合資企業(yè)的注冊資本與投資總額 300萬以下 7/10 3001000 1/2 ，其中投資總額在420萬以下，注冊資本不得低于210萬。 10003000 2/5，其中投資總額在1250萬，注冊資本不得低于500萬。 3000 萬以上1/3，其中投資總額在3600萬，注冊資本不得低于1200萬。（四）中外合資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu) 設(shè)立董事會和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，或者說是董事會領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制。 董事會成員不得少于3人，任期4年。2/3以上的董事出席。（五）中外合資企業(yè)的經(jīng)營管理 1、生產(chǎn)經(jīng)營管

24、理 2、財(cái)務(wù)會計(jì)管理出資證明書 年度會計(jì)報表 清算會計(jì)報表 3、勞動用工管理（六）中外合資企業(yè)的出資額的轉(zhuǎn)讓1、經(jīng)合營各方同意；2、經(jīng)董事會會議通過，報批；3、合營他方有優(yōu)先購買權(quán)（七） 中外合資企業(yè)的期限、解散和清算 期限由雙方約定 處理清算委員會成員從董事中選任，不能選任的，可以注冊會計(jì)師、律師擔(dān)任。三、中外合作企業(yè)法（一）中外合作企業(yè)的特點(diǎn)1、一方為外方，另一方為中方；2、雙方的權(quán)利與義務(wù)由合同約定；3、合作企業(yè)的法人資格具有可選擇性；4、外方可以先行回收投資；5、管理機(jī)構(gòu)具有多樣性。（二）關(guān)于外商先行回收投資的規(guī)定 1、先行回收投資的方式約定擴(kuò)大外國合作者的收益分配比例；經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)

25、批準(zhǔn)，外方可在企業(yè)交納所得稅前回收投資；經(jīng)批準(zhǔn)的其他回收投資方式。 先行回收投資的法定條件合作期滿，企業(yè)全部的固定資產(chǎn)無償歸中方合作者所有；稅前回收投資須經(jīng)批準(zhǔn)；在合作企業(yè)彌補(bǔ)虧損之后，才能回收投資；外方提出先行回收投資的，經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)同意，報審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。四、外資企業(yè)法（一）外資企業(yè)的法律特征1、依據(jù)中國法律設(shè)立的在中國境內(nèi)的企業(yè)；2、全部投資由外國投資者承擔(dān)；3、獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)實(shí)體（二）設(shè)立外資企業(yè)的條件與法律程序 條件：有利于中國國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，能夠取得顯著的經(jīng)濟(jì)效益。 設(shè)立程序：經(jīng)企業(yè)所在地縣級以上人民政府簽署意見申請審批登記 注意：外資企業(yè)的合并、分立或資本發(fā)生重大變化，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批

26、準(zhǔn)。（三）外資企業(yè)的組織形式外資企業(yè)應(yīng)根據(jù)其組織形式設(shè)立董事會。 外資企業(yè)的經(jīng)營管理第五章 破產(chǎn)法一、破產(chǎn)法概述 （一）破產(chǎn)的概念與特征 概念：破產(chǎn)是指當(dāng)企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足已清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的,由法院強(qiáng)制執(zhí)行其全部財(cái)產(chǎn)，公平清償全體債權(quán)人，或者在法院的指揮和監(jiān)督下，由債務(wù)人與債權(quán)人會議達(dá)成和解協(xié)議，或者整頓企業(yè)，清償債務(wù)，避免企業(yè)倒閉清算的法律制度。 特征：破產(chǎn)是債權(quán)實(shí)現(xiàn)的特殊形式；破產(chǎn)是法定的條件；破產(chǎn)程序是公平清償；破產(chǎn)是法院的指揮和監(jiān)督；強(qiáng)制執(zhí)行。 （二）破產(chǎn)法律規(guī)范（三）破產(chǎn)法的作用 對債權(quán)人來說，可以得到公正的待遇。 對債權(quán)人企業(yè)來說：淘汰落后和起

27、死回生。對于破產(chǎn)自然人：重新創(chuàng)業(yè)。 對社會來說，首先，維護(hù)正常的債務(wù)清償秩序；其次，減少其消極影響，維護(hù)社會安定；再次，通過優(yōu)勝劣汰機(jī)制，實(shí)現(xiàn)資源優(yōu)化組合。 （四）破產(chǎn)界限企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)（五）破產(chǎn)案件的管轄 1、地域管轄 2、級別管轄 3、指定管轄二、破產(chǎn)程序法（一）破產(chǎn)案件的申請（二）破產(chǎn)案件的受理1、破產(chǎn)案件受理的審查 形式條件的審查：申請人是否有破產(chǎn)申請資格、法院是否有管轄權(quán) 實(shí)質(zhì)條件的審查：債務(wù)人是否有破產(chǎn)原因、破產(chǎn)障礙2、破產(chǎn)案件受理的效果 對債務(wù)人的約束 有關(guān)合同可以“解除”和“繼續(xù)履行” 對債權(quán)人的約束 公平受償，可以行使取回權(quán) 對其他民事程序的影響有關(guān)債務(wù)人民事糾紛的

28、訴訟或仲裁，尚未執(zhí)行的，中止執(zhí)行；尚在審理的，中止訴訟，申報債權(quán)；（三）債權(quán)申報1、債權(quán)申報的程序規(guī)則申報期限 30-90 申報范圍 登記造冊 2、逾期未申報債權(quán)的后果可以補(bǔ)報，但已分配的不做補(bǔ)充分配（四）債權(quán)人會議 1、債權(quán)人會議的組成 2、債權(quán)人會議的職權(quán) 確認(rèn)債權(quán) 監(jiān)督管理人 重整計(jì)劃 和解協(xié)議 破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的處理和分配 有擔(dān)保的債權(quán)人對沒有表決權(quán) 3、債權(quán)人會議的召開 4、債權(quán)人會議的決議程序 債權(quán)人會議的決議方式：一般決議1/2+1/2通過，即出席會議的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)?？傤~的1/2以上。但是，通過和解協(xié)議、重整計(jì)劃為1/2+2/3以上。 債權(quán)人會議決議的

29、效力：重整計(jì)劃對全體債權(quán)人有約束力；和解協(xié)議對有擔(dān)保的債權(quán)人沒有約束力。（五）重整在法院的主持下，由債務(wù)人與債權(quán)人達(dá)成重整協(xié)議，制定重整計(jì)劃，并在一定時間內(nèi)清償債務(wù)的行為。（六）和解是指債務(wù)人為避免破產(chǎn)清算和債權(quán)人會議達(dá)成中止破產(chǎn)程序進(jìn)行的協(xié)議。 執(zhí)行成功，承諾的債務(wù)減免有效 執(zhí)行不成功，宣告破產(chǎn)，有關(guān)債權(quán)調(diào)整的承諾無效，沒有清償?shù)?，申報債?quán)。（七）破產(chǎn)宣告（八）破產(chǎn)清算/清算組 成立管理人接管破產(chǎn)企業(yè) 保管、清理、變價、分配破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)清償順序： 破產(chǎn)費(fèi)用和共益費(fèi)用 職工工資和醫(yī)療、養(yǎng)老保險費(fèi)用企業(yè)破產(chǎn)法公布之日前（2006.8.27） 職工的其他社會保險費(fèi)用企業(yè)破產(chǎn)法公布之日后 、稅款普通債權(quán)

30、公布之日前的職工債權(quán):破產(chǎn)企業(yè)先用未作抵押的財(cái)產(chǎn)清償,如果不足以清償,則優(yōu)先于有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán) 董事、監(jiān)事、高管按職工平均工資計(jì)算（九）破產(chǎn)中的無效和可撤消行為 1、債務(wù)人的無效行為 為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的 虛構(gòu)債務(wù)或承認(rèn)不真實(shí)的債務(wù)的 2、債務(wù)人的可撤消行為 受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)；以明顯不合理的價格進(jìn)行交易的；對原來沒有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保；對未到期的債務(wù)提前清償；放棄債權(quán)。3、破產(chǎn)程序的終結(jié) （1）經(jīng)過重整、和解，能夠清償債務(wù)。 （2）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足支付破產(chǎn)費(fèi)用的。 （3）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配完畢。三、破產(chǎn)實(shí)體法（一）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)宣告破產(chǎn)時破產(chǎn)企業(yè)所有的財(cái)產(chǎn)；破產(chǎn)宣告時至破產(chǎn)程序

31、終結(jié)前所取得的財(cái)產(chǎn)；其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。 （二）取回權(quán)取回權(quán)人不能行使取回權(quán)，只能要求賠償?shù)?，此時，取回權(quán)轉(zhuǎn)化為破產(chǎn)債權(quán)。（三）破產(chǎn)債權(quán)破產(chǎn)宣告前成立的債權(quán)；票據(jù)追索權(quán)；連帶債務(wù)人的求償權(quán)；未履行合同所發(fā)生的損害賠償請求權(quán)（四）別除權(quán) 別除權(quán)是指基于擔(dān)保物權(quán)就破產(chǎn)企業(yè)的特定財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。（五）破產(chǎn)抵銷權(quán)是指破產(chǎn)債權(quán)人對破產(chǎn)企業(yè)負(fù)有債務(wù)，均有用破產(chǎn)債權(quán)抵銷其所負(fù)債務(wù)的權(quán)利。 （六）破產(chǎn)費(fèi)用（1）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的管理、變賣和分配所需要的費(fèi)用；（2）破產(chǎn)案件的訴訟費(fèi)用；（3）管理人執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用和報酬；（4）為債權(quán)人的共同利益而在破產(chǎn)程序中支付的其他費(fèi)用。第六章 合同法一、合同的概念與特征 合同是當(dāng)事人之

32、間設(shè)立、變更、終止權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 合同是雙方或多方當(dāng)事人之間的協(xié)議。 合同是當(dāng)事人在自愿的基礎(chǔ)上簽訂的協(xié)議。 合同是以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的協(xié)議。 合同法是調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。二、合同的基本原則1、當(dāng)事人意思自治原則；2、誠實(shí)信用原則 3、恪守合法合同原則；4、遵守強(qiáng)行法原則三、合同的成立（一）合同訂立的程序 1、要約 要約的概念與特征要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約的構(gòu)成條件： 要約要向特定的當(dāng)事人提出（與 “Invitation for offer”相區(qū)別） 要約的內(nèi)容必須具體和確定 要約須表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示

33、約束。 要約的生效時間要約到達(dá)受要約人生效。規(guī)定 電子時代下產(chǎn)生的我國現(xiàn)行合同法在確認(rèn)到達(dá)生效原則的同時，還專門規(guī)定了數(shù)據(jù)電文要約到達(dá)時間的確定規(guī)則：受要約人指定特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入受要約人任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。 要約的撤回與撤銷 要約可以撤回 要約可以撤銷 注：下列情形要約不得撤銷 要約人確定了承諾期限或者以其它形式明示要約不可撤銷； 受要約人有理由認(rèn)為該要約不可撤銷，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。 要約的失效 要約的撤回與撤銷 拒絕要約的通知到達(dá)要約人 要約承諾期限屆滿，受要約人未做出承諾 受要約

34、人對要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更2、承諾 承諾的定義與條件： 承諾必須由受要約人或其授權(quán)的代理人作出 承諾必須在有效期內(nèi)作出 承諾內(nèi)容應(yīng)該與要約的內(nèi)容保持一致 承諾必須以聲明或作出其他行為的方式表示。 承諾生效的時間投郵生效原則；到達(dá)生效原則 承諾的撤回承諾在生效以前可以撤回四、合同的內(nèi)容與形式（一）合同的首部（二）合同的正文 合同的標(biāo)的； 品名條款； 數(shù)量條款； 價格條款；支付條款； 質(zhì)量條款；履行的地點(diǎn)、期限和方式 違約條款； 解決爭議的方法 （三）合同的尾部 五、合同的效力（一）合同的有效條件1當(dāng)事人意思表示一致；2當(dāng)事人意思表示真實(shí)；3當(dāng)事人具有訂立國際商事合同的能力；4合同的內(nèi)容與形式的

35、合法；5對價 （二）合同的無效1合同違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定； 2合同違反社會公共利益；3當(dāng)事人惡意串通、損害國家、集體或第三人的利益；4以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國家利益；5以合法形式掩蓋非法目的（三）合同的可撤銷可撤銷的合同，是指因?yàn)橐馑急硎静徽鎸?shí)，是否有效取決于有撤銷權(quán)的一方當(dāng)事人是否行使撤銷權(quán)的合同。 1、 欺詐、脅迫或乘人之危 2、 重大誤解 3、顯失公平（四）合同的效力未定 效力未定的合同是指已經(jīng)成立的合同因?yàn)榍啡币欢ǖ纳б?，其是否生效尚不確定，須有待第三人的行為使之確定的合同。1、 限制民事行為能力人訂立的合同 2、無權(quán)代理人訂立的合同。3、無處分權(quán)人訂立的合同 4、法定

36、代表人越權(quán)訂立的合同。（五）附條件與附期限合同的法律效力（六）格式條款合同的效力（七） 免責(zé)條款的效力六、合同的履行（一）合同履行的原則（二）合同履行的規(guī)則1、對質(zhì)量、價格沒有約定的或約定不明確的履行規(guī)則。2、沒有約定履行時間的規(guī)則 3、沒有約定履行地點(diǎn)的規(guī)則付款義務(wù)的履行地便為權(quán)利人的營業(yè)地，其他義務(wù)的履行地為義務(wù)人營業(yè)地。4、 履行費(fèi)用的確定規(guī)則（三）合同履行的保全 合同履行的保全是指債權(quán)人為了防止債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少而危害其債權(quán)，而對合同關(guān)系之外的第三人所采取的保護(hù)債權(quán)的措施。 1、債權(quán)人的代位權(quán) 概念 2、債權(quán)人的撤銷權(quán) 概念債權(quán)人的代位權(quán)是指債務(wù)人怠于行使其對第三人的到期債權(quán)而危及債

37、權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)時，債權(quán)人享有的以自己名義代替?zhèn)鶆?wù)人直接向第三人行使權(quán)利的權(quán)力。債權(quán)人的撤銷權(quán)是指對于債務(wù)人實(shí)施的以財(cái)產(chǎn)為標(biāo)的并危及債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)的行為，債權(quán)人享有請求法院撤銷其行為的權(quán)利。七、合同的解除（一）履行 （二）協(xié)議（三）違約預(yù)期違約；延遲違約；重大違約;輕微違約。 （四）履約不可能八、違約的救濟(jì)措施（一）損害賠償 （二）實(shí)際履行 （三）禁令 （四）解除合同（五）行使約定和法定的擔(dān)保權(quán)（保證；抵押；質(zhì)押；留置；定金） 擔(dān)保是法律為保證特定債權(quán)人的利益實(shí)現(xiàn)而特別規(guī)定的以第三人的信用或者以特定財(cái)產(chǎn)保障債務(wù)人履行義務(wù)，債權(quán)人實(shí)現(xiàn)權(quán)利的制度。 保證是指債務(wù)人以外的第三人，以其信用向債權(quán)人保證債

38、務(wù)人履行債務(wù)，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，由保證人按照約定履行債務(wù)或承擔(dān)責(zé)任的行為。抵押是指在債務(wù)人或者第三人在不轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)占有的情況下，以特定的財(cái)產(chǎn)作為履行合同的擔(dān)保，當(dāng)債務(wù)履行期限屆滿債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照法律的規(guī)定以該財(cái)產(chǎn)折價或者拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。（動產(chǎn)、不動產(chǎn)、權(quán)利） 質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其出質(zhì)的財(cái)產(chǎn)移交給債權(quán)人占有，以該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)以該財(cái)產(chǎn)折價或者拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。（動產(chǎn)、權(quán)利） 留置是指債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)以留置財(cái)產(chǎn)折價或者拍賣、變賣該留置物，

39、從所得價款中優(yōu)先得到清償。（保管、運(yùn)輸、加工合同）定金是當(dāng)事人為擔(dān)保合同的履行，由一方向?qū)Ψ街Ц兜慕疱X。20%第六章 電子合同法一、電子合同的概念與特征概念：電子合同是指用電子、電磁、光學(xué)或其他相關(guān)技術(shù)手段表達(dá)數(shù)據(jù)電文信息以產(chǎn)生、變更和消滅權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。特征：1、合同訂立的環(huán)境不同；2、合同訂立的各環(huán)節(jié)發(fā)了變化；3、合同的形式發(fā)生了變化；4、合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)有所不同；5、電子合同的履行和支付較傳統(tǒng)合同復(fù)雜二、電子合同的法律承認(rèn)1、傳統(tǒng)書面合同形式的功能作為證據(jù)；識讀；永久性記錄；產(chǎn)生法律權(quán)利和義務(wù)。2、電子合同的特點(diǎn)易消失性；易改動性；電子化作為證據(jù)的局限性3、電子合同的法律承認(rèn)與

40、適用范圍我國合同法第10條第1款規(guī)定當(dāng)事人訂立合同,有書面形式、口頭形式和其他形式。第11條規(guī)定書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。三、電子合同的訂立數(shù)據(jù)電文的收到與發(fā)出1、發(fā)出和收到數(shù)據(jù)電文的時間我國合同法第16條規(guī)定：采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。2、確定收到和發(fā)出數(shù)據(jù)電文的地點(diǎn)“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居

41、住地為合同成立的地點(diǎn)。”3、電子合同的要約與承諾區(qū)分要約和要約邀請：法律明確規(guī)定為要約邀請的應(yīng)當(dāng)是要約邀請。 根據(jù)內(nèi)容來確定，內(nèi)容具體明確：已達(dá)到合同成立所具備的條件的，是要約。根據(jù)發(fā)送人的意圖來確定。發(fā)送人有約束自己條款的，是要約；表明不受約束的，是要約邀請。根據(jù)交易慣例來確定。在線交易中要約與要約邀請的區(qū)分通過非交互式電子交易程序表達(dá)的信息為要約邀請。 通過交互式電子交易程序銷售數(shù)字產(chǎn)品的信息均為要約在線交易中要約的撤回和撤銷要約和承諾生效的時間確認(rèn)收訖與承諾的關(guān)系四、電子合同成立的特殊形式（一）電子自動交易及相關(guān)問題電子自動交易是指當(dāng)事人通過事先設(shè)置的程序，該程序能根據(jù)需求狀況自動的發(fā)出

42、和接收信息并做出判斷以訂立合同。電子自動交易的效力歸屬由于電子代理人只是交易當(dāng)事人的交易工具，所以電子自動交易中所發(fā)出的數(shù)據(jù)電文應(yīng)歸屬于該自動交易程序的設(shè)立人，信息的發(fā)出人不得以所發(fā)送的信息未經(jīng)自己審查為由而否認(rèn)。（二）網(wǎng)絡(luò)競拍及相關(guān)問題 1、網(wǎng)絡(luò)競拍的基本模式自由競價。 網(wǎng)站接受委托并主持拍賣。在線拍賣與現(xiàn)實(shí)拍賣的不同：拍賣形式不同；成交方式不同；確認(rèn)方式不同2、網(wǎng)絡(luò)競拍條件：拍賣人是營利性法人，可以向委托人、買受人收取傭金。拍賣人組織整個拍賣活動。成交由拍賣人決定。五、點(diǎn)擊合同的法律效力1、點(diǎn)擊合同 當(dāng)我們網(wǎng)上購物或申請會員登記電子郵件時，網(wǎng)站要求我們填寫有關(guān)信息，并點(diǎn)擊“同意”后才可以進(jìn)

43、行相關(guān)活動，這種必須點(diǎn)擊“同意”的合同，我們稱之為點(diǎn)擊合同。點(diǎn)擊合同有效的原則：合理提醒消費(fèi)者注意 保證消費(fèi)者有審查機(jī)會2、電子錯誤 原則上在合理時間可以撤消 基于電子錯誤致合同或某一條款無效或撤銷的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)返還因錯誤或變動所帶來的利益，不能返還的應(yīng)給予補(bǔ)償，因電子錯誤或變動致當(dāng)事人一方受到損失的，若錯誤或變動可歸責(zé)于一方的，由該方賠償損失；不可歸責(zé)于任一方的，該損失自己承擔(dān)。3、免責(zé)范圍文件感染病毒。 不可抗力。非因自己原因引起的電子錯誤。 因遭受攻擊而不能履行的，也應(yīng)免責(zé)第七章 電子簽字與認(rèn)證法律制度一、電子簽字（一）電子簽字的概念與功能 概念：電子簽字指以電子形式所含、所附或在邏輯上

44、與數(shù)據(jù)電文有聯(lián)系的數(shù)據(jù)，它可用于鑒別與數(shù)據(jù)電文相關(guān)的簽字人和表明簽字人認(rèn)可的包含在數(shù)據(jù)電文中的信息。 功能：確定一個人的身份；肯定是該人自己的簽字；使該人與文件內(nèi)容發(fā)生關(guān)系。 （二）我國電子簽名法特點(diǎn) 共性：電子簽名技術(shù)問題復(fù)雜，但法律問題相對簡單。 具有很強(qiáng)的國際統(tǒng)一趨勢。 采取了“技術(shù)中立”的立法原則。 個性：體現(xiàn)引導(dǎo)性，而不是強(qiáng)制性。 體現(xiàn)開放性，而不是封閉性。 條文規(guī)定體現(xiàn)的是原則性：而不是具體性。 2005年4月實(shí)施的電子認(rèn)證服務(wù)管理辦法（三）我國電子簽名法重點(diǎn)解決的問題 確立了電子簽名的法律效力； 規(guī)范了電子簽名的行為； 明確了認(rèn)證機(jī)構(gòu)的法律地位及認(rèn)證程序，并給認(rèn)證機(jī)構(gòu)設(shè)置了市場準(zhǔn)

45、入條件和行政許可的程序； 規(guī)定了電子簽名的安全保障措施； 明確了認(rèn)證機(jī)構(gòu)行政許可的實(shí)施主體是國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門。（四）電子簽字的適用范圍 電子簽字受到局限的主要方面有：需要在物體本身上標(biāo)記簽字的場合；與身份關(guān)系相關(guān)的場合；與訴訟程序相關(guān)的場合；法律有特別規(guī)定的事項(xiàng)二、電子商務(wù)安全認(rèn)證法律關(guān)系 電子認(rèn)證行為即由認(rèn)證機(jī)構(gòu)采用電子方法以證明電子簽字持有人真實(shí)身份或電子信息真實(shí)的行為。 電子認(rèn)證主要包括身份認(rèn)證和信息認(rèn)證。 （一）認(rèn)證機(jī)構(gòu)的法定義務(wù)與權(quán)利1、認(rèn)證機(jī)構(gòu)的主要義務(wù)：信息披露義務(wù)；業(yè)務(wù)說明義務(wù)；保險義務(wù)；保密義務(wù)；擔(dān)保義務(wù)2.認(rèn)證機(jī)構(gòu)的主要權(quán)利：用戶證書的管理（二）證書持有人的義務(wù)與權(quán)利

46、 義務(wù)：真實(shí)告知義務(wù)；妥善保管義務(wù)；交納費(fèi)用的義務(wù) 權(quán)利：接受或拋棄認(rèn)證證書；中止、撤銷認(rèn)證證書；使用認(rèn)證證書（三）認(rèn)證法律關(guān)系的性質(zhì) 認(rèn)證機(jī)構(gòu)與證書持有人之間的合同是認(rèn)證服務(wù)合同。 最大誠信 諾成 格式合同（四）認(rèn)證機(jī)構(gòu)的法律責(zé)任 1、認(rèn)證機(jī)構(gòu)責(zé)任限制過錯的責(zé)任原則 違反認(rèn)證證書發(fā)放目的進(jìn)行交易；交易額超過證書的有效價值的部分。 知道其密鑰己泄密而未提出 認(rèn)證機(jī)構(gòu)已盡合理注意仍不能避免錯誤的，認(rèn)證機(jī)構(gòu)對該錯誤及由此產(chǎn)生的損失免責(zé)。 假冒或仿冒該機(jī)構(gòu)的證書及由此產(chǎn)生的損失不承擔(dān)責(zé)任。 2、認(rèn)證機(jī)構(gòu)賠償范圍限制 因認(rèn)證機(jī)構(gòu)的過錯導(dǎo)致當(dāng)事人損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，認(rèn)證機(jī)構(gòu)與證書持有人也可以通過合同

47、來確立彼此責(zé)任的范圍和大小。 認(rèn)證機(jī)構(gòu)只能就其違約或失職行為所造成的正常的直接損失承擔(dān)賠償責(zé)任，對于當(dāng)事人喪失利潤或機(jī)會的損失，精神上的損失不予賠償。3、電子商務(wù)認(rèn)證機(jī)構(gòu)的設(shè)立與管理 認(rèn)證機(jī)構(gòu)的設(shè)立 認(rèn)證機(jī)構(gòu)是企業(yè)法人，其設(shè)立與經(jīng)營應(yīng)當(dāng)符合公司法的規(guī)定；同時還應(yīng)當(dāng)符合特殊行業(yè)的基本要求具體而言，設(shè)立認(rèn)證機(jī)構(gòu)應(yīng)符合以下條件：國家密碼管理部門批準(zhǔn)并同意；國家信息安全認(rèn)證機(jī)構(gòu)的認(rèn)定；符合法定規(guī)定的發(fā)起人和從業(yè)人員；符合法定要求的保密制度和認(rèn)證業(yè)務(wù)說明；其它法律和法規(guī)規(guī)定的條件。 認(rèn)證機(jī)構(gòu)的管理 外部管理：審批監(jiān)督 審計(jì)監(jiān)督 業(yè)務(wù)監(jiān)管 內(nèi)部管理三、違反電子簽名法的法律責(zé)任 1、電子簽名人知悉電子簽名數(shù)

48、據(jù)失密未及時告知并終止使用，未向電子認(rèn)證服務(wù)提供者提供真實(shí)、完整和準(zhǔn)確的信息或者其他過錯，給他人造成損失應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 2、電子簽名人或者電子簽名依賴方因依據(jù)電子認(rèn)證服務(wù)提供者提供的電子簽名認(rèn)證服務(wù)從事民事活動遭受損失，電子認(rèn)證服務(wù)提供者不能證明自己無過錯的，承擔(dān)賠償責(zé)任。舉證責(zé)任倒置3、未經(jīng)許可提供電子認(rèn)證服務(wù)的，停止違法行為，沒收違法所得；違法所得三十萬元以上的，處違法所得一倍以上三倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足三十萬元的，處十萬元以上三十萬元以下的罰款。 4、電子認(rèn)證服務(wù)提供者暫?；蛘呓K止電子認(rèn)證服務(wù)，未在暫?；蛘呓K止服務(wù)六十日前向國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門報告的，由國務(wù)院信息

49、產(chǎn)業(yè)主管部門對其直接負(fù)責(zé)的主管人員處一萬元以上五萬元以下的罰款。 電子認(rèn)證服務(wù)提供者不遵守認(rèn)證業(yè)務(wù)規(guī)則、或者有其他違法行為，由國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門責(zé)令限期改正；逾期未改正的，吊銷電子認(rèn)證許可證書，其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員十年內(nèi)不得從事電子認(rèn)證服務(wù)。5、偽造、冒用、盜用他人的電子簽名，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；給他人造成損失的，依法承擔(dān)民事責(zé)任。第八章 電子商務(wù)經(jīng)營活動法律制度一、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商 1、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商：網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)提供商網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)提供商 2、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者提供的服務(wù)：信息發(fā)布；信息傳輸；提供信息內(nèi)容3、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的法律責(zé)任：服務(wù)行為合法；保證信息內(nèi)容合法 誰侵

50、權(quán)、誰擔(dān)責(zé)的基本規(guī)則 4、網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為及其歸責(zé)基本原則：侵犯他人的著作權(quán)、發(fā)布虛假廣告、侵犯隱私權(quán)、侵犯名譽(yù)權(quán)、侵犯消費(fèi)者權(quán)益、侵犯商業(yè)秘密二、網(wǎng)絡(luò)廣告及其法律規(guī)制（一）網(wǎng)絡(luò)廣告監(jiān)管的難度。 1、區(qū)分單純的信息傳播與廣告具有一定難度。 2、廣告主、廣告經(jīng)營者和發(fā)布者定位問題模糊不清。 3、廣告發(fā)布主體和渠道多樣、發(fā)布地域無邊界等特點(diǎn)使廣告管理更加困難。（二）網(wǎng)絡(luò)廣告組織管理 1、網(wǎng)站廣告經(jīng)營主體資格的管制 2、網(wǎng)上專用標(biāo)識制度3、特殊廣告發(fā)布前的審查管制 4、強(qiáng)化行業(yè)自律（三）網(wǎng)絡(luò)虛假廣告法律規(guī)范廣告發(fā)布者的責(zé)任審查廣告發(fā)布內(nèi)容的真實(shí)性明知或應(yīng)知虛假而發(fā)布虛假廣告，網(wǎng)站即得承擔(dān)連帶責(zé)任。而且網(wǎng)絡(luò)公司還必須注意公示廣告主的真實(shí)身份、地址等信息，免