建設(shè)工程施工合同糾紛典型案例分解

1、建設(shè)工程施工合同糾紛典型案例分解最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋案例分解 第一節(jié) 工程施工合同效力 一、施工合同無(wú)效案例一 于萍、呂禹昕、呂家麒、呂坤、馮聰、呂颯與沈陽(yáng)市大東區(qū)人民政府建設(shè)工程施工合同糾紛 案來(lái)源：沈陽(yáng)市中級(jí)人民法院網(wǎng)，依據(jù)判決書整理（本案案號(hào) 2001沈民初字第 54 號(hào)） 原告：于萍 呂禹昕 呂家麒 呂坤 馮聰 呂颯 被告：沈陽(yáng)市大東區(qū)人民政府 原告訴稱，呂洪杰（系于萍的丈夫，呂禹昕、呂家麒、呂坤、馮聰、呂颯的父親，于 2002 年 5 月 8 日病故）與被告所屬的沈陽(yáng)市大東區(qū)建民小區(qū)聯(lián)建辦公室于 1994 年 3 月訂立一份 口頭協(xié)議，

2、約定由呂洪杰承建沈陽(yáng)市大東區(qū)東祥小區(qū)綜合辦公樓工程， 包括住宅、 網(wǎng)點(diǎn)及辦 公樓三部分，總面積為 15,090 平方米，按二級(jí)取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。按約定呂洪杰組織人員進(jìn)行 了施工，至 1996年末工程完工 。按沈陽(yáng)市建筑工程預(yù)算審查中心對(duì)雙方爭(zhēng)議的工程造價(jià)進(jìn) 行鑒定，工程總造價(jià)為 11,191,823元，建民小區(qū)聯(lián)建辦公室實(shí)際撥付工程款為 7,815,100 元， 尚欠工程款 3,376,823 元至今未付。因建民小區(qū)聯(lián)建辦公室是被告于 1992 年 4 月 12 日以沈 大東政辦發(fā)（ 1992）22號(hào)文件批準(zhǔn)成立的，又于1995年 9月22日以沈大東政辦發(fā)（ 1995）45 號(hào)文件撤銷，因而該欠款

3、應(yīng)由被告承擔(dān)，故請(qǐng)求判令被告支付尚欠的工程款并賠償利息 損失。被告沈陽(yáng)市大東區(qū)人民政府未予答辯。 一審法院經(jīng)審理認(rèn)為， 呂洪杰為原建民小區(qū)聯(lián)建辦承建綜合樓的事實(shí)存在， 但呂洪杰作為無(wú) 建設(shè)工程施工的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照及相應(yīng)資質(zhì)的自然人， 承建該項(xiàng)工程， 雙方行為違反了法 律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)確認(rèn)為無(wú)效，造成本案糾紛，雙方均有責(zé)任。鑒于該工程已 實(shí)際建成，雙方業(yè)已對(duì)工程造價(jià)經(jīng)核算確定為 9,635,988 元，應(yīng)按此金額結(jié)算。對(duì)于建民小 區(qū)聯(lián)建辦已付工程款、材料款，原告已自認(rèn)無(wú)爭(zhēng)議部分為 7,815,249.60 元，但對(duì)建民小區(qū)聯(lián) 建辦已經(jīng)支付的稅金 32,400 元，水費(fèi) 2 萬(wàn)元，電

4、費(fèi) 415,437.28 元，以房屋及車折款 50 萬(wàn)元， 原告雖不予認(rèn)可，但稅金、水、電費(fèi)系屬實(shí)際發(fā)生，理應(yīng)由原告承擔(dān)的款項(xiàng)，而以房屋及車 折款 50 萬(wàn)元原告已承認(rèn)系折抵其先行墊付的工程款，應(yīng)視為建民小區(qū)聯(lián)建辦的投入，故以 上款項(xiàng)合計(jì)為 8,783,086.88 元應(yīng)為建民小區(qū)聯(lián)建辦已付工程款的金額。綜上，原建民小區(qū)聯(lián) 建辦尚欠原告工程款 852,901.12 元應(yīng)給付原告， 并賠償原告利息損失。 因原建民小區(qū)聯(lián)建辦 系被告開(kāi)辦并已撤銷的不具備法人資格的臨時(shí)機(jī)構(gòu)， 故對(duì)該筆債務(wù)應(yīng)由被告承擔(dān)。 呂洪杰因 病死亡后，應(yīng)由其第一順序法定繼承人即六原告繼承。 案例二 蘭太公司與鑫藍(lán)公司建設(shè)工程施工

5、合同糾紛案 2004 年 5 月 6 日，蘭太實(shí)業(yè)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱蘭太公司）與鑫藍(lán)建筑公司（以下簡(jiǎn) 稱鑫藍(lán)公司） 簽訂了建設(shè)工程施工合同。 由鑫藍(lán)公司承建蘭太公司名下的多功能酒店式公寓。 為確保工程質(zhì)量?jī)?yōu)良， 蘭太公司與天意監(jiān)理公司 （以下簡(jiǎn)稱天意公司） 簽訂了建設(shè)工程監(jiān)理 合同。 合同簽訂后， 鑫藍(lán)公司如期開(kāi)工。 但開(kāi)工僅幾天， 天意公司監(jiān)理工程師就發(fā)現(xiàn)施 工現(xiàn)場(chǎng)管理混亂， 遂當(dāng)即要求鑫藍(lán)公司改正。 一個(gè)多月后， 天意公司監(jiān)理工程師和蘭太公司 派駐工地代表又發(fā)現(xiàn)工程質(zhì)量存在嚴(yán)重問(wèn)題。天意公司監(jiān)理工程師當(dāng)即要求鑫藍(lán)公司停工。 令蘭太公司不解的是， 鑫藍(lán)公司明明是當(dāng)?shù)刈罹邔?shí)力的建筑企業(yè)，

6、所承建的工程多數(shù)質(zhì)量?jī)?yōu) 良，卻為何在這項(xiàng)施工中出現(xiàn)上述問(wèn)題？經(jīng)過(guò)認(rèn)真、 細(xì)致地調(diào)查， 蘭太公司和天意公司終于弄清了事實(shí)真相。 原來(lái)， 蘭太公司雖然是與鑫藍(lán)公司簽訂的建設(shè)工程合同，但實(shí)際施工人是當(dāng)?shù)氐囊恢](méi)有資質(zhì)的農(nóng)民施工隊(duì)（以下簡(jiǎn)稱施工隊(duì)） 。施工隊(duì)為了承攬建筑工程，掛靠于 有資質(zhì)的鑫藍(lán)公司。 為了規(guī)避相關(guān)法律、 法規(guī)關(guān)于禁止掛靠的規(guī)定， 該施工隊(duì)與鑫藍(lán)公司簽 訂了所謂的聯(lián)營(yíng)協(xié)議。 協(xié)議約定， 施工隊(duì)可以借用鑫藍(lán)公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照和公章， 以鑫藍(lán)公司 的名義對(duì)外簽訂建設(shè)工程合同； 合同簽訂后， 由施工隊(duì)負(fù)責(zé)施工， 鑫藍(lán)公司對(duì)工程不進(jìn)行任 何管理，不承擔(dān)任何責(zé)任，只提取工程價(jià)款5% 的管理費(fèi)。蘭太公

7、司簽施工合同時(shí)，見(jiàn)對(duì)方（實(shí)際是施工隊(duì)的負(fù)責(zé)人） 持有鑫藍(lán)公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照和公章， 便深信不疑， 因而導(dǎo)致了上述 結(jié)果。蘭太公司認(rèn)為鑫藍(lán)公司的行為嚴(yán)重違反了誠(chéng)實(shí)信用原則和相關(guān)法律規(guī)定， 雙方所簽訂 的建設(shè)工程合同應(yīng)為無(wú)效，要求終止履行合同。但鑫藍(lán)公司則認(rèn)為雖然是施工隊(duì)實(shí)際施工， 但合同是蘭太公司與鑫藍(lán)公司簽訂的， 是雙方真實(shí)意思的表示， 合法有效， 雙方均應(yīng)繼續(xù)履 行合同；而且，繼續(xù)由施工隊(duì)施工，本公司加強(qiáng)對(duì)施工隊(duì)的管理。對(duì)此，蘭太公司堅(jiān)持認(rèn)為 鑫藍(lán)公司的行為已導(dǎo)致合同無(wú)效， 而且本公司已失去了對(duì)其的信任， 所以堅(jiān)決要求終止合同 的履行。雙方未能達(dá)成一致意見(jiàn)，蘭太公司遂訴至法院。法院經(jīng)審理查明后認(rèn)

8、為， 被告鑫藍(lán)公司與沒(méi)有資質(zhì)的某農(nóng)民施工隊(duì)假聯(lián)營(yíng)真掛靠， 并出 借營(yíng)業(yè)執(zhí)照、公章給施工隊(duì)與原告簽訂合同的行為違反了我國(guó) 建筑法、合同法等相關(guān) 法律規(guī)定，原告蘭太公司與被告鑫藍(lán)公司簽訂的建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無(wú)效。*評(píng)析上述案例認(rèn)定建設(shè)工程施工合同無(wú)效的基本依據(jù)是 合同法 第五十二條第五項(xiàng)的規(guī)定， 即“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”的合同無(wú)效?！靶袨槿司哂邢鄳?yīng)的民事行為能力；意思表示真實(shí)；不違反法律和社會(huì)公共利益”是合 同生效的一般要件， 同樣也是衡量建設(shè)工程施工合同是否生效的基本標(biāo)準(zhǔn)。 基于建設(shè)工程施 工合同的復(fù)雜性以及對(duì)社會(huì)的重要性， 依照法律、 行政法規(guī)， 建設(shè)工程施工合同的生效對(duì)合 同主

9、體要求有具體規(guī)定，其中建設(shè)工程施工合同的承包人應(yīng)具有承包工程的施工資質(zhì)。建筑法 第二十六條第二款規(guī)定 “禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù) 范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。 禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允 許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。 ”最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋第一條第（一）、（二）項(xiàng)規(guī)定“承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的，建設(shè)工程施工合同無(wú)效。 ”最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)合同法若干問(wèn)題的解釋（一） 第四條規(guī)

10、 定，合同法實(shí)施以后， 人民法院應(yīng)當(dāng)以全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的法律和國(guó)務(wù)院制定的行政 法規(guī)為依據(jù)確認(rèn)合同效力。根據(jù)建筑法 ，建筑企業(yè)應(yīng)當(dāng)按其資質(zhì)能力從事承建的經(jīng)營(yíng)活 動(dòng)，超越本企業(yè)資質(zhì)或沒(méi)有資質(zhì)借用有資質(zhì)建筑企業(yè)名義的合同無(wú)效。 很明顯， 上述案件中 的建筑施工合同當(dāng)然無(wú)效。*法律常識(shí)專欄 專欄一：建筑企業(yè)的資質(zhì)管理 在我國(guó)， 對(duì)建筑企業(yè)實(shí)行嚴(yán)格的資質(zhì)管理， 只有依法核準(zhǔn)擁有從事建筑施工經(jīng)營(yíng)資格的 企業(yè)法人，才有權(quán)在其資質(zhì)范圍內(nèi)從事承包經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。建設(shè)部在 2001 頒布的建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定和建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)對(duì)建筑 企業(yè)的資質(zhì)分類和分級(jí)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了科學(xué)的設(shè)置。建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定第三條

11、規(guī)定： “建筑業(yè)企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照其擁有的注冊(cè)資本、 凈資產(chǎn)、 專業(yè)技術(shù)人員、 技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績(jī)等資質(zhì)條件申請(qǐng)資質(zhì)，經(jīng)審查合格，取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)?！钡谖鍡l規(guī)定： “建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務(wù)分包三個(gè)序列。獲得施工總承包資質(zhì)的企業(yè)，可以對(duì)工程實(shí)行施工總承包或者對(duì)主體工程實(shí)行施工承 包。承擔(dān)施工總承包的企業(yè)可以對(duì)所承接的工程全部自行施工， 也可以將非主體工程或者勞 務(wù)作業(yè)分包給具有相應(yīng)專業(yè)承包資質(zhì)或者勞務(wù)分包資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)。獲得專業(yè)承包資質(zhì)的企業(yè)， 可以承接施工總承包企業(yè)分包的專業(yè)工程或者建設(shè)單位按照 規(guī)定發(fā)包的專業(yè)

12、工程。 專業(yè)承包企業(yè)可以對(duì)所承接的工程全部自行施工， 也可以將勞務(wù)作業(yè) 分包給具有相應(yīng)勞務(wù)分包資質(zhì)的勞務(wù)分包企業(yè)。獲得勞務(wù)分包資質(zhì)的企業(yè)，可以承接施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)分包的勞務(wù)作 業(yè)。”建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn) 對(duì)施工總承包企業(yè)、 專業(yè)承包企業(yè)和勞務(wù)分包企業(yè)的資質(zhì) 等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了具體化。其中施工總承包企業(yè)資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)包括 12 個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，專業(yè)承包企業(yè) 資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)包括 60 個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)包括 13 個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。 專欄二：掛靠所謂掛靠行為，是指建筑施工企業(yè)或個(gè)人以其他建筑施工企業(yè)的名義承包工程的行為。 掛靠企業(yè)和個(gè)人本身不具備施工工程的相應(yīng)施工資質(zhì)， 極易造成工程質(zhì)量低劣和安全

13、事故隱 患，造成社會(huì)財(cái)產(chǎn)損失和引起社會(huì)糾紛，歷來(lái)為我國(guó)法律、法規(guī)所禁止。建筑法規(guī)定： “禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的 資質(zhì)證書、 營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程； 凡轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允 許他人以本單位名義承接工程任務(wù)的，均屬掛靠承接工程。 ”根據(jù)建筑法的規(guī)定以及現(xiàn)實(shí)中的掛靠行為，掛靠行為具有以下特征：1、掛靠單位或個(gè)人本身沒(méi)有從事建筑活動(dòng)的主體資格，或者掛靠單位雖有從事建筑活 動(dòng)的主體資格，但不具備施工項(xiàng)目相適應(yīng)的資質(zhì)等級(jí)。2、掛靠單位或個(gè)人向被掛靠企業(yè)繳納一定數(shù)額的“管理費(fèi)”。3、被掛靠的企業(yè)對(duì)掛靠單位和個(gè)人不實(shí)施管理，或僅停留在形式上，雙方整

14、體上不存 在人事關(guān)系，彼此人員獨(dú)立。4、掛靠單位或個(gè)人以被掛靠企業(yè)的名義承接工程，簽訂、履行合同。案例三贛州林業(yè)工程公司訴信豐創(chuàng)豐置業(yè)有限公司、 第三人信豐縣房產(chǎn)管理局建設(shè)工程施工合 同糾紛案來(lái)源：贛州法院網(wǎng)，依據(jù)判決書整理（本案案號(hào)2005贛中民初一字第 52 號(hào)）原告：贛州林業(yè)工程公司 被告：信豐創(chuàng)豐置業(yè)有限公司 第三人： 信豐縣房產(chǎn)管理局 原告訴稱： 2005 年 1 月 28 日，原、被告簽訂建設(shè)工程施工合同 。合同約定，由原 告承建被告創(chuàng)豐大廈圖示土建項(xiàng)目 （基礎(chǔ)管樁除外） ，開(kāi)工時(shí)間為 2005年 3月 6日，竣工時(shí) 間為同年 12月31日，同時(shí)約定樁基礎(chǔ)由被告提供驗(yàn)收資料。 合同

15、簽訂后， 原告即投入資金 做好施工準(zhǔn)備。 但被告卻遲遲不提供基礎(chǔ)管樁驗(yàn)收資料并辦理交接手續(xù)， 致使原告無(wú)法履行 施工合同。 2005 年 8 月 3 日，原告收到被告發(fā)來(lái)的通知，稱“建筑合同已發(fā)生法律效力， 可你公司長(zhǎng)期以來(lái)遲遲未開(kāi)工，已嚴(yán)重違約，并由你公司承擔(dān)違約經(jīng)濟(jì)損失。 ”而實(shí)際上， 原告為施工已做了大量準(zhǔn)備工作， 投入了大量的資金， 被告不按約定提供基礎(chǔ)管樁驗(yàn)收資料 并辦理交接手續(xù)才是不能開(kāi)工的根本原因。 被告的行為給原告帶來(lái)極大的經(jīng)濟(jì)損失。 為維護(hù) 原告的合法權(quán)益，特提起訴訟，請(qǐng)求依法判令被告賠償原告因終止合同造成的經(jīng)濟(jì)損失 844870 元，并承擔(dān)訴訟費(fèi)用。被告辯稱： 1.2002

16、 年，信豐縣人民政府決定施行舊城改造， 答辯人與縣政府簽訂了改造 開(kāi)發(fā)合同。 依據(jù)該合同規(guī)定， 答辯人與第三人于 2003年 2月 25日簽訂信豐縣“一江兩岸” 房屋拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議 。議協(xié)議約定，由答辯人安置第三人面積 3752.31 平方米。后經(jīng)答 辯人與第三人協(xié)商，答辯人以土地置換方式安置第三人房屋面積后，由第三人補(bǔ)償答辯人155 萬(wàn)元，該宗土地由第三人建設(shè)，定名為“創(chuàng)豐大廈” 。2.第三人是創(chuàng)豐大廈的實(shí)際建 設(shè)單位和發(fā)包人。由于第三人屬行政事業(yè)單位，不宜工程申報(bào)，2005 年 1月 26 日，答辯人與第三人及原告共同簽訂了一份協(xié)議書 。該協(xié)議對(duì)三方的權(quán)利義務(wù)作了明確約定，答辯 人在該項(xiàng)

17、目中的義務(wù)只是負(fù)責(zé)項(xiàng)目申報(bào)、 提供施工水電條件， 房屋建成后， 由第三人補(bǔ)償答 辯人 155 萬(wàn)元。 3.協(xié)議簽訂后，答辯人履行了項(xiàng)目申報(bào)手續(xù)，對(duì)圖紙進(jìn)行了審核，并獲得批 準(zhǔn)。因第三人屬行政事業(yè)單位，故約定由答辯人與原告簽訂工程施工合同。 2005 年 4 月， 答辯人與原告簽訂 建設(shè)工程施工合同 ，該合同第 47 條補(bǔ)充條款規(guī)定， 第三人為答辯人的 履約保證人，后因該條款違反有關(guān)擔(dān)保的法律規(guī)定，故建設(shè)主管部門未予備案。此后， 原告 為達(dá)到承包該工程的目的，多次要求答辯人修改該擔(dān)保條款。2005 年 1 月 28 日，答辯人與原告簽訂“補(bǔ)充協(xié)議”書， 明確答辯人在該施工合同中不承擔(dān)任何責(zé)任。

18、在得到原告上述承 諾后，第三人的保證條款被刪除。 2005 年 4月 30 日，答辯人與原告第二次簽訂了建設(shè)工 程施工合同 。但答辯人根據(jù)與原告、第三人簽訂的協(xié)議及答辯人與原告簽訂的補(bǔ)充協(xié)議， 未參與該工程的履約，對(duì)履約的情況一概不知。4.原告與第三人在實(shí)際履行合同中，因規(guī)避國(guó)家有關(guān)招投標(biāo)的法律規(guī)定，被紀(jì)檢監(jiān)察部門查處，工程被責(zé)令停工，答辯人沒(méi)有過(guò)錯(cuò)。 5. 由于“創(chuàng)豐大廈” 項(xiàng)目的實(shí)際建設(shè)單位是第三人， 工程是否招標(biāo)， 答辯人既不知道也未參與， 與答辯人無(wú)關(guān)。請(qǐng)求法院根據(jù)事實(shí)和法律，依法駁回原告的訴訟請(qǐng)求。第三人述稱： 1.原告與被告 2005 年 1 月 28 日簽訂的建設(shè)工程施工合同的實(shí)

19、際建設(shè) 單位是第三人，使用的是國(guó)有資金。根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定必需進(jìn)行招投標(biāo)，未經(jīng)招投標(biāo) 直接發(fā)包的合同屬無(wú)效合同，應(yīng)依法解除。 2.信豐縣紀(jì)委、監(jiān)察局對(duì)規(guī)避招投標(biāo)的行為已作 出處理，導(dǎo)致合同無(wú)效， 原、被告及第三人都有過(guò)錯(cuò)。 3.2005 年 6 月第三人已通知原告停止 施工， 2005 年 9 月 7 日又以書面形式通知原告解除合同，并要求原告提交結(jié)算依據(jù)辦理結(jié) 算，但原告一直未提交。第三人認(rèn)為，原告已施工部分應(yīng)據(jù)實(shí)結(jié)算，實(shí)際損失應(yīng)由原、被告 及第三人根據(jù)公平、合理的原則分擔(dān)。針對(duì)原告的訴請(qǐng)和被告及第三人的答辯，本案主要爭(zhēng)議焦點(diǎn)是：1.原、被告之間簽訂的建設(shè)工程施工合同 和原、被告及第三人簽訂

20、的協(xié)議是否有效？造成工程停工后的損失應(yīng) 當(dāng)如何計(jì)算？經(jīng)審理查明： 2003 年 2 月 25 日被告與第三人簽訂信豐縣“一江兩岸”房屋拆遷補(bǔ)償 安置協(xié)議。雙方對(duì)第三人的房屋拆遷安置相關(guān)事宜作了約定。2005 年 1月 26 日，原、被告及第三人簽訂協(xié)議書。三方約定：由第三人在桃江花園 3 號(hào)樓建設(shè)一棟九層高的大廈， 該大廈及占地歸第三人所有， 被告負(fù)責(zé)該大廈工程建設(shè)的報(bào)建 手續(xù)，稅費(fèi)由第三人承擔(dān)； 第三人除應(yīng)免除被告安置補(bǔ)償費(fèi)用外， 另行給付被告 155 萬(wàn)元差 額款（大廈竣工后結(jié)算） ；被告與第三人于 2003 年 2 月 25 日簽訂的信豐縣“一江兩岸” 房屋拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議 廢止； 被告

21、應(yīng)負(fù)責(zé)該大廈外圍的公共基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)， 并允許第三人 使用被告的水電設(shè)施， 水電費(fèi)用由第三人承擔(dān)； 大廈由原告負(fù)責(zé)承建， 由原告全額墊資完成 全部主體工程，主體工程完成一個(gè)月內(nèi)第三人預(yù)付工程總造價(jià)的70給原告，工程竣工驗(yàn)收之日起一個(gè)月內(nèi)第三人預(yù)付工程總造價(jià)的20給原告，余款 10在六個(gè)月付清；工程造價(jià)以現(xiàn)行全國(guó)建筑安裝基礎(chǔ)定額（江西省估價(jià)表） 及江西省建筑安裝取費(fèi)定額 ，按實(shí) 際完成工作量計(jì)算工程總造價(jià)； 工期于 2005年 9月 30日前完成主體工程， 12月 31日竣工； 違約條款約定：第三人如未按約定付款，原告有權(quán)以所欠金額的2按月向第三人計(jì)取違約金，同時(shí)工期順延； 工程竣工驗(yàn)收之日起六個(gè)

22、月內(nèi)，第三人未付清原告全部工程款，原告有 權(quán)拍賣其酒店房產(chǎn)； 由于第三人的原因造成工程停建或緩建， 原告有權(quán)要求第三人及時(shí)辦理 工程決算和補(bǔ)償損失，并在一個(gè)月內(nèi)付清全部款項(xiàng)。2005年 1 月 28日，原、被告簽訂補(bǔ)充協(xié)議書，該協(xié)議明確表明創(chuàng)豐大廈工程的實(shí)際履 約人為原告和第三人， 由原告和第三人享有 2005年 1月 26日原、被告及第三人簽訂的協(xié)議書中約定的權(quán)利和義務(wù)， 被告不承擔(dān)任何責(zé)任； 如第三人不履行協(xié)議約定的權(quán)利與義務(wù)， 原 告有權(quán)處置該項(xiàng)目的全部房地產(chǎn)， 收益部分除償還被告 155 萬(wàn)元差額款外， 全部歸原告所有 以資抵工程款。同日，原、被告簽訂建設(shè)工程施工合同 ，約定由被告將創(chuàng)

23、豐大廈工程發(fā) 包給原告承建（基礎(chǔ)管樁除外） ，開(kāi)工日期為 2005 年 3 月 6 日，竣工日期為 2005 年 12 月 31 日，工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)為合格，合同價(jià)款采用可調(diào)價(jià)格合同方式確定，暫定為 360 萬(wàn)元，以 實(shí)際完成工程量清單， 按國(guó)家及地方的有關(guān)法律法規(guī)和現(xiàn)行省頒 建筑安裝工程定額 的有 關(guān)規(guī)定和說(shuō)明及通用條款規(guī)定的調(diào)整因素為該工程結(jié)算，并以審計(jì)結(jié)論為依據(jù)辦理財(cái)務(wù)結(jié) 算；工程款的支付方式和時(shí)間為，主體工程完成之日起一個(gè)月內(nèi)預(yù)付工程總造價(jià)（預(yù)算）的 70，工程竣工驗(yàn)收之日起一個(gè)月內(nèi)預(yù)付工程總造價(jià)（預(yù)算）的20，余款（結(jié)算）在扣除質(zhì)保金后六個(gè)月內(nèi)付清； 發(fā)包方的違約責(zé)任為， 發(fā)包方未按約定

24、及時(shí)支付工程款， 承包方 除有權(quán)以所欠全額的 2按月向發(fā)包方計(jì)取違約金外，同時(shí)適用通用條款的有關(guān)規(guī)定；合同 還就相關(guān)事宜作了約定。 上述合同、 協(xié)議簽訂后， 原告即投入資金、組織人員進(jìn)入施工的前 期準(zhǔn)備工作，但因被告及第三人未提供施工必需的相關(guān)資料，致使原告無(wú)法施工。2005 年 7 月 4 日，信豐縣監(jiān)察局就信豐縣房管局規(guī)避房管大樓招投標(biāo)問(wèn)題作出信監(jiān)決 字（ 2005）04 號(hào)監(jiān)察決定書。認(rèn)定第三人以被告名義辦理房管大樓報(bào)建手續(xù)，并直接將該 大樓的建設(shè)工程發(fā)包給原告的行為違反了 中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法 的規(guī)定， 屬于規(guī)避 招投標(biāo)的行為， 責(zé)成第三人中止與原告簽訂的建設(shè)工程施工合同及協(xié)議，

25、重新按有關(guān)程序進(jìn) 行公開(kāi)招投標(biāo)。2005年 8月 31日，信豐縣紀(jì)律檢查委員會(huì)就信豐縣房管局辦公大樓規(guī)避招投標(biāo)問(wèn)題作 出信紀(jì)字（ 2005） 26 號(hào)處理決定，認(rèn)定第三人違反了中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法的規(guī) 定，是弄虛作假、 規(guī)避招投標(biāo)的違紀(jì)行為， 責(zé)成第三人終止與原告簽訂的建設(shè)工程施工合同 及協(xié)議。法院依據(jù)查明的事實(shí)認(rèn)定， 2005 年 1 月 26 日原、 被告及第三人簽訂的協(xié)議書、 同月 28 日原、被告簽訂的補(bǔ)充協(xié)議書及建設(shè)工程施工合同 ，因該工程項(xiàng)目的實(shí)際發(fā)包方（建設(shè) 方）為第三人， 而第三人所使用的資金屬國(guó)有資金，依照招投標(biāo)法的相關(guān)規(guī)定，該工程項(xiàng)目 必需進(jìn)行招標(biāo)。 第三人在該工程項(xiàng)目

26、發(fā)包時(shí)， 以被告名義辦理相關(guān)報(bào)建手續(xù)， 該行為是一種 規(guī)避法律的行為， 其實(shí)質(zhì)是以合法形式掩蓋非法目的， 違反了國(guó)家法律的禁止性規(guī)定， 故上 述協(xié)議、合同無(wú)效。原、被告及第三人明知上述協(xié)議、合同違反國(guó)家法律規(guī)定，但為了各自 的目的，仍然簽訂上述無(wú)效協(xié)議及合同， 所以原、 被告及第三人均有過(guò)錯(cuò)， 各自應(yīng)承擔(dān)相應(yīng) 的責(zé)任。 因原告在舉證期限內(nèi)提供的損失計(jì)算依據(jù)不足以證明原告的事實(shí)主張， 故原告應(yīng)承 擔(dān)舉證不能的法律后果。判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。*評(píng)析本案的建設(shè)工程施工合同違反了 招標(biāo)投標(biāo)法的強(qiáng)制性規(guī)定，即 “全部或部分使用國(guó) 有資金投資或者國(guó)家融資的項(xiàng)目” 必須進(jìn)行招標(biāo)。 違反法律規(guī)定， 簽訂的工

27、程施工合同自然 無(wú)效。最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋 第一條第三 項(xiàng)規(guī)定“建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的，建設(shè)工程施工合同無(wú)效” 。規(guī)定強(qiáng)制招標(biāo)的項(xiàng)目，往往涉及國(guó)家利益、公共利益，為此國(guó)家依法強(qiáng)制實(shí)行招標(biāo)，引 入公平競(jìng)爭(zhēng)的招標(biāo)交易程序。 其中，把使用國(guó)有資金進(jìn)行投資建設(shè)的項(xiàng)目納入強(qiáng)制招標(biāo)范圍， 是切實(shí)保護(hù)國(guó)有資產(chǎn)的有效措施。根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法 以及最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案適用法律問(wèn) 題的解釋的規(guī)定， “中標(biāo)無(wú)效”的建設(shè)工程施工合同也無(wú)效。*法律常識(shí)專欄專欄一：強(qiáng)制招標(biāo)的項(xiàng)目根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法第三條的規(guī)定，強(qiáng)制招標(biāo)的項(xiàng)目界定為以下四項(xiàng)：（一）

28、大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的項(xiàng)目；（二）全部或者部分使用國(guó)有資金投資或者國(guó)家融資的項(xiàng)目；（三）使用國(guó)際組織或者外國(guó)政府貸款、援助資金的項(xiàng)目。國(guó)家計(jì)劃委員會(huì)發(fā)布了 工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定 對(duì)強(qiáng)制招標(biāo)的項(xiàng)目 的具體范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了明確規(guī)定。工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定第二條規(guī)定： “關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾 安全的基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目的范圍包括：（一）煤炭、石油、天然氣、電力、新能源等能源項(xiàng)目；（二）鐵路、公路、管道、水運(yùn)、航空以及其他交通運(yùn)輸業(yè)等交通運(yùn)輸項(xiàng)目；（三 ）郵政、電信樞紐、通信、信息網(wǎng)絡(luò)等郵電通訊項(xiàng)目；（四）防洪、灌溉、排澇、引 （供 ）水、灘涂

29、治理、水土保持、水利樞紐等水利項(xiàng)目；（五）道路、橋梁、地鐵和輕軌交通、污水排放及處理、垃圾處理、地下管道、公共停車 場(chǎng)等城市設(shè)施項(xiàng)目；（六）生態(tài)環(huán)境保護(hù)項(xiàng)目；（七 ）其他基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目。 ”工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定第三條規(guī)定： “關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾 安全的公用事業(yè)項(xiàng)目的范圍包括：（一）供水、供電、供氣、供熱等市政工程項(xiàng)目；（二）科技、教育、文化等項(xiàng)目；（三）體育、旅游等項(xiàng)目；（四）衛(wèi)生、社會(huì)福利等項(xiàng)目；（五）商品住宅，包括經(jīng)濟(jì)適用住房；（六）其他公用事業(yè)項(xiàng)目。 ”工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定 第四條規(guī)定：“使用國(guó)有資金投資項(xiàng)目的范 圍包括：（一）使用各級(jí)財(cái)政預(yù)算資金的項(xiàng)目

30、；（二）使用納入財(cái)政管理的各種政府性專項(xiàng)建設(shè)基金的項(xiàng)目；（三）使用國(guó)有企業(yè)事業(yè)單位自有資金，并且國(guó)有資產(chǎn)投資者實(shí)際擁有控制權(quán)的項(xiàng)目。工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定 第五條規(guī)定：“國(guó)家融資項(xiàng)目的范圍包括： （一）使用國(guó)家發(fā)行債券所籌資金的項(xiàng)目；（二）使用國(guó)家對(duì)外借款或者擔(dān)保所籌資金的項(xiàng)目；（三）使用國(guó)家政策性貸款的項(xiàng)目；（四）國(guó)家授權(quán)投資主體融資的項(xiàng)目；（ 五）國(guó)家特許的融資項(xiàng)目。 ”工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定第六條規(guī)定： “使用國(guó)際組織或者外國(guó)政 府資金的項(xiàng)目的范圍包括：（一）使用世界銀行、亞洲開(kāi)發(fā)銀行等國(guó)際組織貸款資金的項(xiàng)目；（二）使用外國(guó)政府及其機(jī)構(gòu)貸款資金的項(xiàng)目；（三 ）

31、使用國(guó)際組織或者外國(guó)政府援助資金的項(xiàng)目。 ”工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定第七條規(guī)定： “本規(guī)定第二條至第六條規(guī) 定范圍內(nèi)的各類工程建設(shè)項(xiàng)目， 包括項(xiàng)目的勘察、 設(shè)計(jì)、 施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的 重要設(shè)備、材料等的采購(gòu)，達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，必須進(jìn)行招標(biāo)：（一）施工單項(xiàng)合同估算價(jià)在 200 萬(wàn)元人民幣以上的；（二）重要設(shè)備、材料等貨物的采購(gòu)，單項(xiàng)合同估算價(jià)在100 萬(wàn)元人民幣以上的；（三）勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理等服務(wù)的采購(gòu)，單項(xiàng)合同估算價(jià)在50 萬(wàn)元人民幣以上的；（四）單項(xiàng)合同估算價(jià)低于第 （一）、（二）、（三）項(xiàng)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。但項(xiàng)目總投資額在 3000 萬(wàn) 元人民幣以上的。 ” 專欄二：中

32、標(biāo)無(wú)效的情形所謂中標(biāo)無(wú)效是指招標(biāo)人作出的中標(biāo)決定沒(méi)有法律約束力， 依據(jù)中標(biāo)決定簽訂的合同無(wú) 效。中標(biāo)無(wú)效一：中標(biāo)通知發(fā)出后，招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果。 法律依據(jù)：招標(biāo)投標(biāo)法 第四十五條規(guī)定： “中標(biāo)人確定后，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)向中標(biāo)人發(fā)出 中標(biāo)通知書，并同時(shí)將中標(biāo)結(jié)果通知所有未中標(biāo)的投標(biāo)人。中標(biāo)通知書對(duì)招標(biāo)人和中標(biāo)人具有法律效力。 中標(biāo)通知書發(fā)出后， 招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果 的，或者中標(biāo)人放棄中標(biāo)項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。 ”中標(biāo)無(wú)效二： 招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)泄密或與招標(biāo)人、 投標(biāo)人串通損害國(guó)家利益、 社會(huì)公益或他 人合法權(quán)益，并影響中標(biāo)結(jié)果的。法律依據(jù)：招標(biāo)投標(biāo)法第五十條規(guī)定： “招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)違反本法規(guī)定，泄露應(yīng)

33、當(dāng)保密的與招標(biāo) 投標(biāo)活動(dòng)有關(guān)的情況和資料的， 或者與招標(biāo)人、 投標(biāo)人串通損害國(guó)家利益、 社會(huì)公共利益或 者他人合法權(quán)益的， 處五萬(wàn)元以上二十五萬(wàn)元以下的罰款， 對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其 他直接責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額百分之五以上百分之十以下的罰款； 有違法所得的， 并處沒(méi) 收違法所得；情節(jié)嚴(yán)重的，暫停直至取消招標(biāo)代理資格；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。 給他人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。前款所列行為影響中標(biāo)結(jié)果的，中標(biāo)無(wú)效。 ” 中標(biāo)無(wú)效三：招標(biāo)人泄露應(yīng)當(dāng)保密的情況，可能影響公平競(jìng)爭(zhēng)；或者泄露標(biāo)底，影響中 標(biāo)結(jié)果的。法律依據(jù)：招標(biāo)投標(biāo)法 第五十二條規(guī)定： “依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的招標(biāo)人向

34、他人 透露已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、 數(shù)量或者可能影響公平競(jìng)爭(zhēng)的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的其 他情況的， 或者泄露標(biāo)底的，給予警告， 可以并處一萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下的罰款； 對(duì)單位直 接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。前款所列行為影響中標(biāo)結(jié)果的，中標(biāo)無(wú)效。 ” 中標(biāo)無(wú)效四：投標(biāo)人相互串通投標(biāo)或者與招標(biāo)人串通投標(biāo)；投標(biāo)人行賄的。 法律依據(jù)：招標(biāo)投標(biāo)法 第五十三條規(guī)定： “投標(biāo)人相互串通投標(biāo)或者與招標(biāo)人串通投 標(biāo)的， 投標(biāo)人以向招標(biāo)人或者評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員行賄的手段謀取中標(biāo)的，中標(biāo)無(wú)效， 處中標(biāo)項(xiàng)目金額千分之五以上千分之十以下的罰款， 對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其

35、他直接責(zé)任人員 處單位罰款數(shù)額百分之五以上百分之十以下的罰款； 有違法所得的， 并處沒(méi)收違法所得； 情 節(jié)嚴(yán)重的， 取消其一年至二年內(nèi)參加依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的投標(biāo)資格并予以公告， 直至 由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。給他人造成損失的， 依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 ”中標(biāo)無(wú)效五：投標(biāo)人弄虛作假，騙取中標(biāo)的 法律依據(jù)：招標(biāo)投標(biāo)法 第五十四條第一款規(guī)定： “投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他 方式弄虛作假，騙取中標(biāo)的，中標(biāo)無(wú)效，給招標(biāo)人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯 罪的，依法追究刑事責(zé)任。 ”中標(biāo)無(wú)效六：招投標(biāo)人違法就實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判，影響中標(biāo)結(jié)果的。 法律依據(jù)：招

36、標(biāo)投標(biāo)法 第五十五條規(guī)定： “依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目， 招標(biāo)人違反本 法規(guī)定，與投標(biāo)人就投標(biāo)價(jià)格、 投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判的，給予警告，對(duì)單位直接 負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。 前款所列行為影響中標(biāo)結(jié)果的， 中 標(biāo)無(wú)效?！敝袠?biāo)無(wú)效七： 投標(biāo)人在中標(biāo)候選人之外確定中標(biāo)人的， 強(qiáng)制招標(biāo)項(xiàng)目在所有投標(biāo)被評(píng)標(biāo) 委員會(huì)否決后自行確定中標(biāo)人的。法律依據(jù)：招標(biāo)投標(biāo)法 第五十七條規(guī)定： “招標(biāo)人在評(píng)標(biāo)委員會(huì)依法推薦的中標(biāo)候選 人以外確定中標(biāo)人的， 依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目在所有投標(biāo)被評(píng)標(biāo)委員會(huì)否決后自行確定中 標(biāo)人的，中標(biāo)無(wú)效。 責(zé)令改正， 可以處中標(biāo)項(xiàng)目金額千分之五以上千分之十以下的罰

37、款；對(duì) 單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。 ”案例四廣西區(qū)公路橋梁工程總公司與被告北海杰力高科技開(kāi)發(fā)有限公司、北海市建設(shè)委員會(huì)、 第三人廣西建工集團(tuán)第二建筑工程有限責(zé)任公司北海分公司建設(shè)工程施工合同糾紛案 來(lái)源：北海市中級(jí)人民法院網(wǎng)站，依據(jù)判決書整理（本案案號(hào) 2005 北民一初字第 7號(hào)） 原告：廣西壯族自治區(qū)公路橋梁工程總公司被告：北海杰力高科技開(kāi)發(fā)有限公司 被告：北海市建設(shè)委員會(huì) 第三人：廣西建工集團(tuán)第二建筑工程有限責(zé)任公司北海分公司 原告廣西路橋訴稱，被告杰力高科、被告北海建委分別是北海大道改建工程的建設(shè)單 位和受委托發(fā)包單位。 2003年 6月 17日，杰力高科將

38、該工程的改造瀝青路面部分發(fā)包給原 告施工，雙方簽訂了一份合作協(xié)議書 ，其中約定了工程價(jià)款、材料供應(yīng)、竣工結(jié)算及違 約責(zé)任等如下：工程價(jià)款為業(yè)主審定的工程結(jié)算書的工程量乘以合同單價(jià)，合同單價(jià)為 72 元 m2 ；主要材料由杰力高科采購(gòu)，材料款從原告完成的工程款中扣回，杰力高科出資采 購(gòu)的材料數(shù)量按原告實(shí)際簽收并使用的數(shù)量計(jì)； 工程竣工驗(yàn)收合格后， 杰力高科從收到原告 竣工結(jié)算報(bào)告和結(jié)算材料后 15 天內(nèi)核實(shí)，一個(gè)月內(nèi)付清，拖延付款的，則支付滯納金（違 約金）為每天千分之五， 工程于2003年8月I日交付使用。2003年7月26日原告如約遞交 結(jié)算書、結(jié)算資料。 2004 年 11月 30日，由中

39、國(guó)建設(shè)銀行廣西分行審核，北海建委以及北 海市財(cái)政局確認(rèn)， 該工程造價(jià)為 20191257 元，其中材料款為 14988997 元。 據(jù)此并按合同約 定，本工程價(jià)款=工程量X單價(jià)=16353578元。施工中，由杰力高科采購(gòu)的材料價(jià)值只有 9575037 元，不足的材料價(jià)值約 5277666 元（即業(yè)主審定的材料款減去杰力高科直接購(gòu)買的 材料款）則由原告直接出資購(gòu)買。因此，被告拖欠的工程款 =工程總價(jià)原告出資購(gòu)買的材 料款-杰力高科出資購(gòu)買的材料款-已付工程款 =16353578 + 5277666-9575037-4600000 =7456207 元。由于杰力高科以種種理由拖欠款，而北海建委又是

40、工程業(yè)主，兩被告依法應(yīng)當(dāng) 承擔(dān)連帶清償責(zé)任。 請(qǐng)求法院判定兩被告連帶清償工程欠款 7456207 元及延期付款違約金約 1900000 元,并承擔(dān)案件訴訟費(fèi)用。被告杰力高科辯稱 ,一、涉案工程是由原告與第三人廣西二建合伙施工，共同完成的。 2003年 4月份杰力高科就與第三人達(dá)成了合作意向， 并于同年 6月 2日簽訂了施工合同 ， 且以第三人的名義向北海市政府申報(bào)了施工單位。 施工合同簽訂后，第三人進(jìn)行了相應(yīng) 的施工前準(zhǔn)備工作，并與材料供應(yīng)商簽訂了部分材料采購(gòu)合同。同年6月 12日，杰力高科又與原告簽訂了與第三人施工內(nèi)容相同的 合作協(xié)議書 。合作協(xié)議書 中原約定的由杰力 高科采購(gòu)的材料改由第三

41、人采購(gòu)并與杰力高科進(jìn)行交接。二、涉案工程的工程款總額為 16182258 元，該數(shù)額已得到了監(jiān)理部門的確認(rèn)，并非原告訴訟中所稱的16353578 元。合作協(xié)議書第五條明確約定：原告按每平方米 72 元的單價(jià)承包工程，該工程總造價(jià)為杰力 高科審定的工程結(jié)算書的工程量乘以上述單價(jià)。 根據(jù)該條款的約定， 杰力高科應(yīng)支付工程的 總價(jià)款只與杰力高科審定的工程結(jié)算書的工程量有關(guān)，與建行廣西分行審核的工程造價(jià)無(wú) 關(guān)，與原告是否出資購(gòu)買施工材料無(wú)關(guān)。三、杰力高科并未拖欠原告工程款7456207 元,而是只欠 415851.45 元。合作協(xié)議書第六條的約定：本工程施工所使用的材料由杰力高科采購(gòu)，杰力高科采購(gòu)的材

42、料價(jià)款從原告完成的工程價(jià)款中優(yōu)先扣回。 根據(jù)杰力高科與第三人 提供的工程材料購(gòu)銷合同、 購(gòu)銷發(fā)票、 付款憑證等證據(jù)可以證實(shí)， 第三人實(shí)際采購(gòu)并用于施 工的材料金額為 10738087.49 元。杰力高科已向第三人支付了全部材料款。 該筆 10738087.49 元的材料款應(yīng)從總價(jià)款 16182258 元中扣除。原告起訴時(shí)主張杰力高科采購(gòu)的材料總價(jià)款為 9575037 元，但未附上杰力高科采購(gòu)材料的明細(xì)或各分項(xiàng)價(jià)款，庭后廣西路橋根據(jù)工程造 價(jià)咨詢定案單所附材料價(jià)差表和合作協(xié)議書的約定材料單價(jià)計(jì)算出杰力高科采購(gòu) 的工程材料總價(jià)值為 8928721 元。 8928721 元的計(jì)算結(jié)果是依據(jù)材料價(jià)差表

43、所列閘口碎 石、南寧碎石、河砂、礦粉玻璃格柵等五項(xiàng)材料的數(shù)量來(lái)計(jì)算，但70#瀝青和改性瀝青的數(shù)量則按其實(shí)際簽收的數(shù)量計(jì),且剔除了起訴時(shí)認(rèn)可的第三人實(shí)際簽收的數(shù)量，這反映了原告隨意計(jì)算和取舍。若原告要以材料價(jià)差表所列材料的數(shù)量來(lái)計(jì)算，則應(yīng)包括材料價(jià)差 表所列 70#瀝青和改性瀝青的數(shù)量。 原告沒(méi)有材料采購(gòu)權(quán)， 其訴訟中所稱的采購(gòu)了 5277666 元工程材料， 既無(wú)事實(shí)根據(jù)， 也無(wú)法律依據(jù)。 雖然合作協(xié)議書 第五條第一項(xiàng)第 4 點(diǎn)約定： “以上承包單價(jià)均不包括應(yīng)由杰力高科負(fù)責(zé)承擔(dān)的工程稅費(fèi) （包括營(yíng)業(yè)稅、 城建稅， 教育費(fèi) 附加等），瀝青施工拌和場(chǎng)、 堆料場(chǎng)建設(shè)等費(fèi)用” 。但原告施工部分的工程稅

44、費(fèi)理應(yīng)由原告自 己承擔(dān)。根據(jù)北海市地稅局、北地稅直函2004 10 號(hào)文件的規(guī)定，杰力高科為該工程應(yīng)納稅的扣繳義務(wù)人， 原告施工部分的工程稅額為（16182258 10738087）元X 5.2%= 283097元。故原告應(yīng)交納的該 283097元稅款應(yīng)從工程款總額中扣除。 50000元的瀝青施工拌和場(chǎng)、 堆料場(chǎng)建設(shè)費(fèi)應(yīng)從工程款總額中扣除。 根據(jù)北海市建設(shè)工程造價(jià)管理站 已收取的工程金 額測(cè)定費(fèi)明細(xì)表，原告應(yīng)交金額測(cè)定費(fèi)（16182258-10738087）元乂 0.13%=7077.42元。因該費(fèi)用已由杰力高科墊付， 應(yīng)從工程款總額中扣除。 因該工程未經(jīng)招投標(biāo)， 由行政機(jī)關(guān)給予行 政處罰的罰

45、款（16182258-10738087）元乂 0.52%= 28309.68元，已由被告墊付，該筆款項(xiàng) 應(yīng)從總額中扣除。 合作協(xié)議書中約定的工程內(nèi)容包括路面清洗，但該路面清洗是由第三 人實(shí)際完成的，清洗費(fèi)用為 59834.96 元，應(yīng)從工程款總額中扣除。杰力高科已實(shí)際向原告 支付了工程款 460 萬(wàn)元。綜上，杰力高科尚欠原告工程款應(yīng)為： 16182258-10738087.49 283097-50000-7077.4228309.6859834.964600000=415851.45元。 五、杰力高科不應(yīng)承 擔(dān)逾期違約金。 合作協(xié)議書中第七條的約定，杰力高科向原告支付全部工程款的條件是 工程竣

46、工驗(yàn)收評(píng)定合格后。 根據(jù)原告舉證的 市政工程結(jié)算成果報(bào)告 的生效時(shí)間及杰力高 科、北海建委及第三人的確認(rèn)，北海大道改造工程的工程竣工驗(yàn)收評(píng)定合格的時(shí)間為2004年 12 月。而此后不到一個(gè)月，原告在 2005年 1 月 10日就提起訴訟，造成杰力高科無(wú)法支 付剩余工程款 415851.45 元，故杰力高科不應(yīng)承擔(dān)欠款逾期違約金。綜上所述，杰力高科并 未拖欠原告工程款 7456207 元，亦不存在違約行為， 不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 請(qǐng)求法院依法駁回 原告的訴訟請(qǐng)求。被告北海建委辯稱 ,北海建委并非建設(shè)單位 ,只是行使北海市政府賦予的管理監(jiān)督職能,與杰力高科無(wú)委托或合作關(guān)系，不應(yīng)列為被告,請(qǐng)求法院依法

47、駁回原告對(duì)北海建委的訴訟請(qǐng)求。第三人廣西二建述稱，北海大道改建工程是由廣西二建與原告共同履行施工任務(wù),其中材料款 10738087.49 元是廣西二建支付的。原告也是施工者,按規(guī)定應(yīng)扣原告的稅金。經(jīng)審理查明 ,2003 年 6 月 2 日 ,被告杰力高科與第三人廣西二建簽訂一份施工合同，該合同約定由杰力高科將北海大道、 廣東路道路改造瀝青路面工程發(fā)包給廣西二建施工，并對(duì)工程內(nèi)容、 工期、工程質(zhì)量、 價(jià)款、 竣工結(jié)算、 違約責(zé)任、 爭(zhēng)議解決辦法等作了約定。 2003 年 6 月 12 日,杰力高科又與原告廣西路橋簽訂一份合作協(xié)議書，該協(xié)議書約定：杰力高科將北海大道道路改造瀝青路面工程發(fā)包給廣西路

48、橋施工。施工內(nèi)容為:1 、 4CM 改性瀝青混凝土（ AK-13A ）;2、4CM中粒式瀝青混凝土 （ AC-20I ）;3、撒58mm粒徑碎石35kg/m2 ; 4、玻璃纖維格柵自粘層 ;5、灑粘層油 AL（R） -1 或 2 型;6、清洗路面。工期為 30 天,主車道 18 天內(nèi)完成。對(duì)工程價(jià)款約定為 :1 、廣西路橋按單價(jià)承包本協(xié)議規(guī)定的工程內(nèi)容所包含 的分項(xiàng)工程施工 ,綜合單價(jià)為按北海大道行車道主道和輔道及沿線平交路口總面積計(jì)算每平 方米72元。2、合同價(jià)外的工程量另行結(jié)算：、厚度超過(guò) 4CM部分的改性瀝青混凝土（AK-13A ）每增減1CM單價(jià)為9.53元/M2 :、超過(guò) 4CM部分

49、的中粒式瀝青混凝土 （AC-20I），每增減1CM單價(jià)為6.56元/M2。3、廣西路橋承包的實(shí)際工程總造價(jià)為業(yè)主審 定的工程結(jié)算書的工程量乘以上述單價(jià)。 4、以上承包單價(jià)均不包括應(yīng)由杰力高科負(fù)責(zé)承擔(dān) 的工程稅費(fèi)（包括營(yíng)業(yè)稅、城建稅，教育費(fèi)附加等） 、瀝青施工拌和場(chǎng)、堆料場(chǎng)建設(shè)和項(xiàng)目 監(jiān)理部駐地建設(shè)等費(fèi)用。該協(xié)議書約定：工程施工所用材料由杰力高科采購(gòu),杰力高科采購(gòu)的材料價(jià)款從廣西路橋完成的工程價(jià)款中扣回。 杰力高科出資采購(gòu)的材料數(shù)量按廣西路橋?qū)?際簽收并使用的數(shù)量計(jì)， 材料計(jì)量簽收方式由廣西路橋、 杰力高科根據(jù)不同的材料另行協(xié)商 確定。材料單價(jià)為：、重交通道路石油瀝青（AH-70 ）為2400元

50、/噸；、泰國(guó)進(jìn)口泰普克牌SBS（I-D ）改性瀝青為3700元/噸；、自粘型玻璃纖維隔柵為 10.5元/m2；、AC-20I 層用碎石（合浦閘口石場(chǎng)）為 74元/m3;、AK-13A層用碎石（南寧廣茂石場(chǎng)）為 150元 /m3 :、河砂為32元/m3。廣西路橋負(fù)責(zé)出資 5萬(wàn)元修建本工程瀝青施工拌和場(chǎng)、堆料場(chǎng) 建設(shè)和項(xiàng)目監(jiān)理部駐地， 不足部分費(fèi)用由杰力高科負(fù)責(zé)。 該協(xié)議書還約定： 工程竣工驗(yàn)收合 格后，杰力高科從收到廣西路橋竣工結(jié)算報(bào)告和結(jié)算材料后1 5天內(nèi)核實(shí)，一個(gè)月內(nèi)結(jié)算付款完畢給廣西路橋， 若杰力高科拖延付款的， 則由杰力高科向廣西路橋支付每天千分之五的 滯納金。該協(xié)議書簽訂后 ,廣西路橋

51、依約進(jìn)行施工 ,杰力高科先后向廣西路橋支付了460 萬(wàn)元工程款。 2003 年 8 月 29 日 ,杰力高科、 廣西二建和廣西路橋路面施工處簽訂一份 協(xié)議書 ， 該協(xié)議書約定 ：廣西二建和廣西路橋路面施工處為合作施工（北海大道瀝青路面工程） 單位，廣西二建與廣西路橋路面施工處簽訂的合作協(xié)議書中資金由杰力高科直接撥付給廣西 路橋路面施工處帳戶 ,杰力高科與廣西路橋簽訂的合作協(xié)議書一樣生效，三方共同認(rèn)可 廣西二建與杰力高科所簽署的對(duì)外北海大道改造工程合同。 但廣西二建與廣西路橋路面施工 處并未依該 協(xié)議書 單獨(dú)簽訂合作協(xié)議書。 廣西二建受杰力高科委托負(fù)責(zé)采購(gòu)材料和清洗 路面。 2004 年 11

52、月 30 日,北海建委、杰力高科和北海市財(cái)政局共同確認(rèn)由中國(guó)建設(shè)銀行廣 西分行編制的北海大道改建工程造價(jià)咨詢定案單,該工程造價(jià)咨詢定案單確定了北海大道改建工程項(xiàng)目費(fèi)的總額。 北海大道改建工程造價(jià)咨詢定案單所附工程結(jié)算表第1頁(yè)確定：新建機(jī)動(dòng)車道中粒式瀝青砼路面機(jī)械攤鋪厚5cm項(xiàng)的工程量為4221m2 ;補(bǔ)強(qiáng)主車道中粒式瀝青砼路面厚增1.7cm項(xiàng)的工程量為193016m2 ；補(bǔ)強(qiáng)主車道洗刷路面 （包括掃刷）項(xiàng)的工程量為193016m2,合價(jià)為59912.17元。北海大道改建工程造價(jià)咨詢定案單所附材料價(jià)差表確定：碎石 5-40數(shù)量為4303.534m3，石屑數(shù)量為5396.022m3，改性瀝青石屑數(shù)

53、 量為13247.556m3，礦粉數(shù)量為 3086888.7kg，粗砂數(shù)量為 8833.57m3，玻璃纖維隔柵數(shù)量 為51990.624m2，石油瀝青 60-100#數(shù)量為1691724.95kg，改性瀝青數(shù)量為 1168.902噸。廣 西路橋根據(jù)上述工程造價(jià)咨詢定案單所附工程結(jié)算表第1 頁(yè)和合作協(xié)議書計(jì)算出杰力高科應(yīng)付給其的工程款總額為： 16353578元,計(jì)算過(guò)程為： 1、新建機(jī)動(dòng)車道 4221m2 X 72 元/m2=303912 元；2、補(bǔ)強(qiáng)主車道 193016m2 X 72 元 /m2=13897152 元；3、增厚部分 193016m2 X 1.7X 6.56 元/m2=2152

54、514 元，上述 1、2、3 項(xiàng)相加總計(jì)即為 16353578 元。杰力 高科根據(jù)上述工程造價(jià)咨詢定案單所附工程結(jié)算表第 1 頁(yè)和合作協(xié)議書計(jì)算出 其應(yīng)付的工程款總額則為： 16182258 元,計(jì)算過(guò)程為： 1、新建機(jī)動(dòng)車道 4221m2X 5X 6.56 元/m2=138448.8 元；2、補(bǔ)強(qiáng)主車道 192888m2 X 72 元/m2=13887936 元；3、增厚部分 193016m2 X 1.7 X 6.56 元/m2=2152514 元；4、中間分隔路口段（193016m2 192888m2 ）X 4X 6.56 元 /m2=3358.7 元，上述 1、 2、 3、 4項(xiàng)相加總計(jì)

55、即為 16182258元。本案開(kāi)庭后 ,廣西路橋提交 了北海大道瀝青路面工程材料匯總表 ，該材料匯總表根據(jù)合作協(xié)議書約定的材 料單價(jià)和前述工程造價(jià)咨詢定案單所附材料價(jià)差表確定的碎石5-40、石屑、改性瀝青石屑、粗砂、礦粉、玻璃纖維隔柵的數(shù)量來(lái)計(jì)算，但70#瀝青和改性瀝青的數(shù)量則按其實(shí)際簽收的數(shù)量計(jì)算 ,且剔除了起訴時(shí)認(rèn)可的第三人廣西二建實(shí)際簽收的數(shù)量，計(jì)算出杰力 高科采購(gòu)的工程材料總價(jià)值為： 8928721 元。杰力高科對(duì)合作協(xié)議書約定的閘口碎石、 南寧碎石、河砂、玻璃格柵等材料、70#瀝青即為材料價(jià)差表所列的碎石5-40、石屑、改性瀝青石屑、粗砂、玻璃纖維隔柵、石油瀝青 60-100# 等項(xiàng)

56、無(wú)異議。杰力高科則根據(jù)廣西 二建提供的購(gòu)物發(fā)票和 合作協(xié)議書 約定的材料單價(jià)計(jì)算出杰力高科采購(gòu)的工程材料總價(jià) 值為 10738087.49 元。另查明 ,廣西路橋核準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)范圍為：公路工程施工總承包特級(jí)、市政公用工程施工總 承包貳級(jí)等。因北海大道道路改造瀝青路面工程未依法進(jìn)行招標(biāo)便動(dòng)工建設(shè), 北海建委于2004 年 11 月 1 日對(duì)杰力高科分別作出北建監(jiān)行決字（2004）第 011 號(hào)、012 號(hào)、013 號(hào)建設(shè)行政處罰決定書，對(duì)其罰款共計(jì) 949829.81元。 2004年 11月18日,北海市地方稅務(wù)局直 屬征收管理局北地稅直函 200410 號(hào)文件確定珠海國(guó)家高新區(qū)杰力高科技開(kāi)發(fā)有限公

57、司為 北海大道精品路改造項(xiàng)目的法定扣繳義務(wù)人。法院根據(jù)查明事實(shí)依法認(rèn)定 ,原告廣西路橋與被告杰力高科簽訂的合作協(xié)議書雖然 是雙方真實(shí)意思表示 ,但違反了法律強(qiáng)制性規(guī)定。 中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法 第三條規(guī)定 : 在中華人民共和國(guó)境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項(xiàng)目包括項(xiàng)目的勘察、 設(shè)計(jì)、施工、 監(jiān)理以及與工 程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購(gòu)，必須進(jìn)行招標(biāo)： （一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等 關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的項(xiàng)目； （二）全部或者部分使用國(guó)有資金投資或者國(guó)家融資 的項(xiàng)目。被告北海建委北建監(jiān)行決字（ 2004）012 號(hào)建設(shè)行政處罰決定書，以杰力高科對(duì)北 海大道改建工程項(xiàng)目未經(jīng)招標(biāo)就動(dòng)工建設(shè)違反 中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法 的上述規(guī)定為 由，依法對(duì)杰力高科作出罰款的行政處罰。 中華人民共和國(guó)合同法第五十二條第（五） 項(xiàng)規(guī)定 :違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的合同無(wú)效。最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛 案件適用法律問(wèn)題的解釋第一條第 （三） 項(xiàng)規(guī)定： 建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)的建設(shè) 工程施工合同無(wú)效。 故廣西路橋與杰力高科簽訂的 合作協(xié)議書 為無(wú)效合同。最高人民法 院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋第二條規(guī)定： “建設(shè)工程施 工合同無(wú)效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合