第二十二章 國際民事訴訟送達取證期間保全

1、第二十二章 國際民事訴訟中的送國際民事訴訟中的送 達、取證、期間和保全達、取證、期間和保全 第一節(jié) 國際民事訴訟中的域外送達際民事訴訟中的域外送達一、概念和性質(zhì) 國際民事訴訟中的域外送達是指一國司法機關依據(jù)國內(nèi)立法或國際條約的規(guī)定，將訴訟和非訴訟文書送給居住在國外的訴訟當事人或其他訴訟參與人的行為。二、域外送達的依據(jù) 域外送達的的法律依據(jù)：（1）國內(nèi)立法即各國的民事訴訟法；（2）國際立法，包括雙邊或多邊條約。 例如關于民商事案件中訴訟和非訴訟文書的國外送達公約三、域外直接送達1、概念 域外直接送達是指在國際民事訴訟中司法文書未經(jīng)過所在國的協(xié)助，直接送達當事人的民事訴訟程序制度。2、外交代表和領

2、事送達 外交送達是指一國法院委托本國駐有關國家的外交代表或領事向駐在國境內(nèi)的當事人進行送達。這是國際社會普遍承認和采用的一種方式。3、郵寄送達 郵寄送達是指司法文書可以以郵寄方式送達他方當事人的送達方式。各國立法和司法實踐各不相同。 我國民事訴訟法規(guī)定，受送人所在國法律允許郵寄送達的，我國法院可以以郵寄方式向域外當事人送達。 域外文書在我國境內(nèi)郵寄送達問題，我國目前立法無明文規(guī)定。4、個人送達 個人送達指一國法院將訴訟和非訴訟文書交給具有一定身份的個人代為送達。如通過當事人的訴訟代理人或是當事人選定的人或是與當事人關系密切的人代為送達。 這種送達方式一般為英美法系各國所承認和采用。我國民事訴訟

3、法規(guī)定了個人送達的形式。 域外文書個人送達方式問題，我國民事訴訟法未作明確規(guī)定。5、公告送達 公告送達是指一國法院對民事案件有管轄權，而其他方式無法送達的情況下，通過公告送達民事訴訟案件的文書的方式。 我國民事訴訟法也規(guī)定，當根據(jù)其他方法不能實現(xiàn)送達時，可以公告送達。6、按當事人協(xié)商的方式送達 當事人協(xié)商方式送達是指民事訴訟案件當事人可以通過協(xié)商送達文書方式進行送達的司法程序制度。英美法系國家采用的一種送達方式。四、域外間接送達1、概念 國際民事訴訟中的間接送達是指一國法院通過國際司法協(xié)助的方式所進行的送達的民事訴訟程序制度。2、請求的提出請求國應根據(jù)本國訴訟法或國際條約向有關外國法院或其他機

4、構提出協(xié)助送達的書面請求。3、請求書及有關文書的傳遞 請求書及有關文書應依一定的程序和方式送交給被請求國主管機關送達 送達的途徑： （1）外交或領事機構； （2）司法部門； （3）中心機構； （4）法院4、請求的執(zhí)行及執(zhí)行情況的通知 被請求國送達文書方式： （1）被請求國法院依內(nèi)國法所規(guī)定的方式和程序送達； （2）被請求國法院依請求國所要求的特殊程序和方式送達； （3）被請求國依內(nèi)國法的規(guī)定進行一般性送達。 被請求國代為送達后，一般是采用送達回證或由有關機構出具送達證明形式進行通知請求國。5、請求的拒絕 被請求國拒絕履行送達委托的理由： （1）侵犯其主權； （2）影響其國家安全； （3）與其公

5、共秩序（或公共政策）相抵觸。第二節(jié)第二節(jié) 國際民事訴訟中的域外取證國際民事訴訟中的域外取證一、概念 域外取證是指受訴法院國有關機構或人員為進行有關的國際民事訴訟程序而在法院國境外提取訴訟證據(jù)的行為。二、域外取證的范圍 域外取證包含如下內(nèi)容：（1）詢問訴訟參加人、證人、鑒定人或其他訴訟參與人；（2）提取與民事訴訟程序有關的書證、物證和視聽資料；（3）對某一事實進行調(diào)查或對有關書證的真實性進行審查；（4）對與案件有關的現(xiàn)場、物品進行勘查和檢驗。三、域外取證的方式 域外取證的方式包括： 直接取證 間接取證1、域外直接取證（1）外交和領事人員取證外交和領事人員在符合條約規(guī)定或國家間存在互惠關系的條件下

6、取證。 我國民事訴訟法規(guī)定，在互惠的基礎上允許外國駐華使領館在我國境內(nèi)進行一定范圍內(nèi)的取證行為。（2）當事人或訴訟代理人自行取證 是指一些普通法國家允許當事人或訴訟代理人自行取證。（3） 特派員取證 它指普通法國家有關法院委派專門的官員在外國取證的行為。2、域外間接取證 域外間接取證是指受訴法院依據(jù)其所屬國與有關國家之間所存在的條約關系或互惠關系以及國內(nèi)立法，委托該外國法院或其他有權機構代為提取有關證據(jù)的行為。（1）請求的提出 請求國法院應首先向外國法院或有關機構提出協(xié)助取證的書面請求。請求書應具備一定的形式和包含一定的內(nèi)容。（2）請求書的傳遞 國際社會主要采用中心機構傳遞、法院間接直接傳遞、

7、外交途徑傳遞、領事途徑傳遞等途徑來傳遞國外取證請求書。（3）執(zhí)行委托取證及其通知 取證實施： 1）由被請求機構依據(jù)本國的法律規(guī)定，按照本國法所規(guī)定的取證方式和程序進行取證； 2）依據(jù)請求國所要求的特殊方式和程序來協(xié)助請求機構取證。 被請求機關協(xié)助取證后，應通知請求機關，并將已提取的有關證據(jù)移交給請求機關。（4）請求的拒絕 拒絕執(zhí)行有關取證請求的理由：1）危害其主權；2）危害國家安全；3）違背其公共秩序。第三節(jié)第三節(jié) 國際民事訴訟中的訴訟期間國際民事訴訟中的訴訟期間一、訴訟期間的概念和種類1、概念 國際民事訴訟中的訴訟期間是指受訴法院、當事人和其他訴訟參與人單獨進行訴訟活動時所必須遵守的時間期限

8、。二、訴訟期間的種類 訴訟期間可以按照不同的標準進行分類：（1）法院期間和訴訟參與人期間（2）法定期間和指定期間（3）不變期間和可變期間二、訴訟期間的計算世界各國的民事訴訟立法一般規(guī)定，訴訟期間用年、月、日、時來計算。三、訴訟期間的中止和中斷 訴訟期間的中止與中斷是訴訟程序計算的制度。訴訟期間的中止，從發(fā)現(xiàn)能夠成為中止訴訟程序理由的情況時開始計算，隨訴訟程序的中止而中止的訴訟期間，自訴訟程序重新恢復之日起繼續(xù)延伸，有關的訴訟主體應當在恢復訴訟程序后剩下的期間內(nèi)繼續(xù)進行其未完成的訴訟行為。 訴訟期間的中斷與中止不同，中斷以后的訴訟期間必須從頭開始計算，而在中斷以前所經(jīng)歷的時間，不計人新的訴訟期間

9、。綜觀各國的訴訟立法和司法實踐，一般都只有在法律規(guī)定的情況下，執(zhí)行法院判決的時效期間才可以中斷。四、訴訟期間的耽誤和恢復 訴訟期間的耽誤是指訴訟參與人未能在規(guī)定或指定的訴訟期間內(nèi)進行或完成其應為的訴訟行為。 訴訟期間的恢復是指訴訟期間的耽誤非當事人或其代理人的故意或過失，各國給予例外救濟的司法制度。 我國民事訴訟法第76條規(guī)定：“當事人因不可抗拒的事由或者其他正當理由耽誤期限的，在障礙消除后的十日內(nèi)，可以申請順延期限。是否準許，由人民法院決定。”五、訴訟期間的延展 是指一國訴訟法規(guī)定都有條件地延展訴訟期間的司法制度。 第四節(jié)第四節(jié) 國際民事訴訟中的訴訟保全國際民事訴訟中的訴訟保全一、概念和意義 是指在國際民事訴訟中，為了保證日后法院受理案件以后判決能夠得以執(zhí)行對涉案財產(chǎn)進行保護的制度。 二、訴訟保全的申請 在國際民事訴訟中，訴訟保全措施只