國際私法課件1

1、范 姣 艷 講 授國際私法Private Internation Lawv國際法v廣義： 國際法v 國際私法v 國際經(jīng)濟法v狹義：國際法：國際公法 范姣艷 法學(xué)院nTel:n E-mail: nQQ：3057572632022-6-164第一講 n主要教學(xué)內(nèi)容n一國際私法概述一國際私法概述n二國際私法的范圍國際私法的范圍n三國際私法的淵源三國際私法的淵源n四國際私法的性質(zhì)n五國際私法的基本原則n六國際私法與部門法的關(guān)系n七、國際私法的體系n第一章第一章 國際私法概述國際私法概述 案 例 分 析n周榮興，58歲，1968年與楊鳳結(jié)婚，生有二子一女，并于1982年收養(yǎng)一女

2、，2005年周因病去世，留有房產(chǎn)2處，存款現(xiàn)金及股票基金證券等約180萬人民幣。n 問：其遺產(chǎn)如何分割？ 后法院調(diào)查發(fā)現(xiàn)，房產(chǎn)一處在美國，存款中有10萬美元在瑞士銀行，長子周剴2004年在美國取得永久居住權(quán)，周是在美國醫(yī)院不治而去世。問：如何處理其遺產(chǎn)？ 第一章 國際私法的概述n第一節(jié) 國際私法的調(diào)整對象n一、國際私法的概念n國際私法以涉外民商事關(guān)系為調(diào)整對象的法律部門。n涉外民商事關(guān)系是指具有涉外因素的民商事關(guān)系n國際私法的調(diào)整對象即是涉外民商事關(guān)系國際私法的調(diào)整對象涉外民商事關(guān)系以涉外民商事關(guān)系為調(diào)整對象的法律部門涉外因素涉外因素，是指民商事關(guān)系的主體、客體或內(nèi)容至少有一項涉及外國或外法域

3、。例如，法律關(guān)系中的當(dāng)事人（包括自然人、法人、國家）、客體物或法律事實發(fā)生在本國或本法域外。說明：1、法域，具有獨特法律制度的區(qū)域,一個國家可以有多個法域。它不以領(lǐng)土為單位。n2、民商事關(guān)系，民商合一與民商分立n廣義上的民商事關(guān)系，既包括民事合同債權(quán)關(guān)系、婚姻家庭關(guān)系、繼承關(guān)系，又包括公司法關(guān)系、票據(jù)法關(guān)系、海事法關(guān)系、保險法關(guān)系，知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系、還包括勞動法關(guān)系等等，這使它與國內(nèi)民法的調(diào)整對象區(qū)別開來。(無論在民商分立還是民商合一的國家)n3、涉外民商事關(guān)系，也稱國際民商事關(guān)系，所站角度不同；n4、民商事關(guān)系與民商事法律關(guān)系n三、國際民商關(guān)系的特點n1 涉外性。n 2廣泛性。平等主體之間的財產(chǎn)

4、關(guān)系、人身關(guān)系、商事關(guān)系、國際民事訴訟程序和國際商事仲裁程序關(guān)系。n3國際性。國際性是指涉外民事關(guān)系是在國際交往中產(chǎn)生的，這種民事關(guān)系雖然表現(xiàn)為不同國家當(dāng)事人之間的關(guān)系，但實質(zhì)上體現(xiàn)著國家之間的關(guān)系，反映著國家的對外政策。n4、私法性。這里的國際民商事關(guān)系是平等主體間的私法關(guān)系，這使它與國際公法的調(diào)整對象區(qū)分開來。n練習(xí)n下列法律關(guān)系中，不屬于國際私法調(diào)整對象的是（ ）。 nA. 中國公民甲與美國公民乙因離婚而產(chǎn)生的有關(guān)法律關(guān)系 nB. 中國某進出口公司與某國海運公司約定由海運公司在指定港口裝貨運至指定港口而發(fā)生的有關(guān)法律關(guān)系 nC. 某跨國公司在中國設(shè)立的分支機構(gòu)與我國某一大型國有企業(yè)就購銷

5、合同產(chǎn)生爭議的法律關(guān)系 nD.我國某大型國有企業(yè)為完成股份制的改造，通過政府收受某國際組織的大額貸款而產(chǎn)生的法律關(guān)系 第二節(jié) 國際私法的范圍（國際私法包括哪些法律規(guī)范？）二、關(guān)于國際私法范圍的爭論 在我國某外資企業(yè)工作的甲國公民A和乙國公民B簽訂了一項贈與合同，合同規(guī)定A贈送給B價值200萬元人民幣的鉆石戒指一只，但條件是B必須和A共同在該外資企業(yè)工作10年，并且在10年內(nèi)B不得與他人結(jié)婚，否則A可收回贈送的鉆石戒指。雙方明示選擇甲國法作為該贈與合同的準(zhǔn)據(jù)法，而依甲國法該附條件的贈與合同是有效的。三年后B與他人結(jié)婚，A欲討回鉆石戒指不成，訴之中國法院。 案例分析案例分析 1、中國法院對該合同糾

6、紛是否有管轄權(quán)？為什么？ 2、當(dāng)事人是否可以對該合同的法律適用作出約定？ 為什么？ 3、該合同當(dāng)事人約定適用甲國法是否有效？為什么？ 、如果公民B帶著戒指回到了乙國，判決能否執(zhí)行？ 中華人民共和國民事訴訟法第25章對有關(guān)涉外民事案件的管轄權(quán)問題作了這樣的規(guī)定：因合同糾紛或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾因合同糾紛或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛，對在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起紛，對在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起訴訟的，如果合同在我國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或履訴訟的，如果合同在我國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或履行的，可以由合同的簽訂地或履行地的人行的，可以由合同的簽訂地或履行地的人民法院管轄。民法院管轄。 我國民法通則第145條：涉外合同的當(dāng)涉外合

7、同的當(dāng)事人可以協(xié)議選擇處理合同爭議所適事人可以協(xié)議選擇處理合同爭議所適用的法律。用的法律。 涉外民事關(guān)系的法律適用法第41條:當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律。 1、管轄權(quán) 2、法律適用 3、外國判決的承認(rèn)與執(zhí)行國際私法學(xué)界爭論已久，觀點各異。大中小國際私法之爭。一、 在國際私法范圍上的不同主張英美普通法系國家的多數(shù)學(xué)者認(rèn)為國際私法就是沖突法，主要解決三個問題：法律選擇、管轄權(quán)和域外判決的相互承認(rèn)與執(zhí)行。 “小國際私法”法國的多數(shù)學(xué)者府為國際私法應(yīng)包括國籍規(guī)范、外國人的法律地位規(guī)范、法

8、律適用規(guī)范及管轄權(quán)規(guī)范。多數(shù)德國和日本學(xué)者認(rèn)為國際私法的全部任務(wù)或主要目的就是解決法律適用問題，因此，國際私法僅包括法律適用規(guī)范或沖突規(guī)范。多數(shù)東歐國家的學(xué)者主張把外國人的民事法律地位規(guī)范、沖突規(guī)范、國際統(tǒng)一實體規(guī)范、國際民事訴訟程序規(guī)范、國際商事仲裁規(guī)范納入國際私法的范圍。5、我國學(xué)者對該問題也有不同的主張，但都認(rèn)為沖突規(guī)范是最基本的規(guī)范，除此之外，可以把與調(diào)整國際民商事關(guān)系有關(guān)的規(guī)范納入國際私法的范圍。目前，中國學(xué)者在國際私法范圍上的主要分歧集中在是否應(yīng)把國際統(tǒng)一實體規(guī)范納入國際私法的范圍。 思考與討論 統(tǒng)一實體規(guī)范是否屬于國際私法的范圍？ （國際私法與國際經(jīng)濟法之爭） 三、國際私法的范圍

9、確定對于國際私法的范圍，韓德培教授將其比喻為“一機兩翼”的關(guān)系。沖突法、統(tǒng)一實體法、國家直接適用的法 國籍及外國人法律地位 國際民事訴訟及仲裁程序 程序法問題實體法問題沖突規(guī)范、統(tǒng)一實體法規(guī)范和國際民事訴訟程序規(guī)范解決國際私法案件示意圖指定適用沖突規(guī)范內(nèi)國民商法外國民商法國際統(tǒng)一實體法規(guī)范國際民事訴訟程序規(guī)范 第三節(jié) 國際私法的性質(zhì) 公法和私法（public law and private law）。 程序法和實體法（procedure law and substantive）。 國際法和國內(nèi)法（international law and internal law）。 一、國際私法性質(zhì)的幾種辨

10、析二、國際法或國內(nèi)法的幾種不同理論主張國內(nèi)法學(xué)派（民族主義學(xué)派）代表人物主要理由國際法學(xué)派（世界主義學(xué)派）代表人物主要理由 “二元論”者（折中主義學(xué)派）代表人物主要理由宏觀國際法學(xué)論（綜合學(xué)派）代表人物主要理由 1、國際法學(xué)派認(rèn)為國際私法是國際法，主要理由是：（）國際私法產(chǎn)生于國際社會；（）國際私法調(diào)整的社會關(guān)系與國際公法調(diào)整的社會關(guān)系在本質(zhì)上沒有什么區(qū)別；（）國際私法的作用在于劃分國家主權(quán)擴及的范圍；（）國際條約與國際慣例已成為國際私法的主要淵源。代表人我有德國的薩維尼、法國的魏斯、意大利的孟西尼等。 、國內(nèi)法學(xué)派主張國際私法是國內(nèi)法，理由如下：（）從調(diào)整對象和主體看，國際公法調(diào)整主權(quán)國家之

11、間的政治、軍事、經(jīng)濟、外交關(guān)系，而國際私法調(diào)整不同國家之間自然人和法人的民商事關(guān)系；（）從法律淵源上看，國際私法的主要淵源是國內(nèi)法；（）從法律規(guī)范的制定和適用范圍來看，國際法是國家之間協(xié)議的產(chǎn)物，具有普遍的約束力，國際私法主要由一國立法機關(guān)制定，沒有普遍約束力；（4）從爭議的解決方式看，國際公法爭議一般通過國家之間的談判、斡旋、國際調(diào)查、國際仲裁以及國際法院來解決，國際私法爭議一般由一國法院和仲裁機構(gòu)來解決。代表人物有法國的巴丹、巴迪福，德國的沃爾夫，英國的戴賽、戚希爾、諾斯、莫里斯、美國的比爾、里斯等。 3“二元論”認(rèn)為國際私法調(diào)整的社會關(guān)系既涉及國內(nèi)又涉及國際；國際私法既涉及一國國內(nèi)的利益

12、又涉及他國的利益；國際私法的淵源既有國內(nèi)淵源又有國際淵源。因此，國際私法既有國內(nèi)法性質(zhì)，又有國際法性質(zhì)，應(yīng)把國際私法為分“國際的”國際私法和“國內(nèi)的”國際私法，國際私法是這兩部分的綜合。代表人我是德國的齊特爾曼，捷克的貝斯里斯基等。4、宏觀國際法論二戰(zhàn)以后，國際法律本身的發(fā)展已經(jīng)突破了傳統(tǒng)國際公法作為調(diào)整國家之間關(guān)系的行為規(guī)則的范圍。國際法律的發(fā)展，國際法已不是傳統(tǒng)的國際公法，而是反映國家意志的協(xié)調(diào)、調(diào)整一切國際關(guān)系（不僅限于國家之間的政治、軍事、外交關(guān)系）的具有法律約束力的行為規(guī)范的總和。國際法是一個體系，而不是一個部門法。在國際法體系內(nèi)大致包括以下法律部門：即國際公法、國際私法、國際經(jīng)濟法

13、、國際刑法、國際行政法等。第四節(jié) 國際私法的淵源 國際私法的淵源是指國際私法規(guī)范的表現(xiàn)形式。任何一個法律部門都有其特定的法律淵源。國際私法的法律淵源包括國內(nèi)立法、國內(nèi)慣例、國際條約和國際慣例。 國際私法的淵源有兩個特點： 一是兩重性，即國際私法的淵源既有國際性，又有國內(nèi)性； 二是一些國家的學(xué)者把學(xué)說也作為國際私法的淵源。 一、 Domestic Legislation 國內(nèi)立法是國際私法淵源的最早表現(xiàn)形式，迄今為止仍是國際私法最主要的淵源。中國唐朝永徽律最先規(guī)定國際私法規(guī)范。 三種主要模式 Three main Models分散立法式、專章專篇式、單行立法式、法典形式 四個新的發(fā)展 Four

14、New Developments 形式法典化 Codification 范圍擴大化 Enlargement 規(guī)則靈活化 Soften 政策定向和結(jié)果選擇方法 Policy-oriented and Result-selecting 我國民法通則第142條-150條,民訴法第四編,第5條(地位) 熱點： 國際私法規(guī)范的局限性 美國的沖突法革命 國際私法的發(fā)展趨勢 傳統(tǒng)沖突法根據(jù)法律關(guān)系本座說建立一套制度。到了20世紀(jì)60-70年代以來，傳統(tǒng)沖突法制度受到了猛烈的沖擊，沖突法的生存在美國陷入了危機。Cook的本地法說發(fā)端、 Cavers猛烈抨擊、Currie利益分析說注重結(jié)果、Leflar法律選擇

15、的五點考慮注重方法。Resee第二次沖突法重述強調(diào)最密切聯(lián)系原則。提出過不下20種理論。有學(xué)者認(rèn)為方法將取代規(guī)則，但是實際上并未發(fā)生。 國際私法發(fā)展特點： 1、彈性連接原則被廣泛采用：最密切聯(lián)系原則的采用、選擇性連接因素的采用、補充性連接因素的采用。案例：巴貝科克案、奧頓訴奧頓案。 2、政策定向和結(jié)果選擇方法在法律選擇中受到重視：對消費者和勞動者的保護、對弱者最有利法律、法院根據(jù)政策和結(jié)果的需要可以比較靈活地自由裁量 3、當(dāng)事人選擇法律和法院地法優(yōu)先適用的新發(fā)展 4、直接適用的法和實體法解決方法的新發(fā)展。 二、Judicial precedence 國內(nèi)判例是一國法院審理某一案件作出的判決及該

16、判決確定的法律原則對以后的司法審判具有拘束力。我國不承認(rèn)判例具有法律拘束力。我國承認(rèn)判例是國際私法的淵源。 思考: 司法判例的淵源地位 司法判例在我國的地位 最高法對立法和司法的解答批復(fù)等司法性解釋、個案答復(fù)批復(fù)、最高法公報中典型案例 三、International Conventions 國際條約是國家之間締結(jié)的確定其相互關(guān)系中權(quán)利與義務(wù)的協(xié)議。 國際條約的內(nèi)容。國際條約的種類。國際條約在我國法律中的地位。 思考: 國際條約中的國際私法 有關(guān)的重要國際組織 國際私法條約在我國的適用 國際私法的國際立法(國際私法條約和統(tǒng)一實體條約) 1、海牙國際私法會議在國際私法統(tǒng)一化方面起了重要作用，現(xiàn)已通

17、過34個國際私法公約。海牙國際私法會議的發(fā)展分為兩個階段，第一階段自1893年至1951年，這一時期的海牙國際私法會議是臨時性的國際會議，而非國際組織。1951年通過了海牙國際私法會議規(guī)約，海牙國際私法會議成為政府間的國際組織。 海牙國際私法會議的組織機構(gòu)：大會、指導(dǎo)機構(gòu)、秘書處。 2、羅馬統(tǒng)一私法協(xié)會 四、international usage 國際慣例是在國際交往中經(jīng)過反復(fù)的實踐逐步形成的具有確定的內(nèi)容，為世人所共知的行為準(zhǔn)則。國際慣例的適用，須國家同意、當(dāng)事人選擇。 國際慣例的識別和查明 國際慣例在我國的適用 案例：標(biāo)書快遞延誤 UPS惹上官司 上海振華港口機械有限公司（以下簡稱上海振華

18、公司）為參與也門共和國港務(wù)局岸邊集裝箱起重件投標(biāo)業(yè)務(wù)，于1993年7月21日上午委托美國聯(lián)合包裹運送服務(wù)公司（以下簡稱UPS公司）辦理標(biāo)書快遞，要求其于當(dāng)月25日前將標(biāo)書投遞到指定地點，UPS公司表示可以如期送達(dá)。當(dāng)日下午，UPS公司交給上海振華公司一份UPS公司運單，讓上海振華公司填寫。該運單背面印有“華沙公約及其修改議定書完全適用于本運單”和“托運人同意本運單背面條款，并委托UPS公司為出口和清關(guān)代理”等字樣。 7月21日上午，UPS公司到上海振華公司處提取托運物標(biāo)書，并在UPS公司收件代表簽字處簽名，表示認(rèn)可。UPS公司收到上海振華公司標(biāo)書后，未在當(dāng)天將標(biāo)書送往上海虹橋機場報關(guān)。直至7月

19、23日晚，UPS公司才辦完標(biāo)書的出境手續(xù)。該標(biāo)書7月27日到達(dá)目的地。錯過了26日投標(biāo)截止日期。 上海振華向上海市某法院起訴，要求UPS退回運輸費1432元人民幣，賠償直接經(jīng)濟損失10360美圓，承擔(dān)訴訟費用。 (國際快運的合理期限為4-7天)。 法院認(rèn)為：UPS公司作為承運人，理應(yīng)迅速、及時、安全地將上海振華公司所需投遞的標(biāo)書送達(dá)指定地點。但是，UPS公司于1993年7月21日上午接受標(biāo)書后，未按行業(yè)慣例于當(dāng)天送往機場報關(guān)，直到23日晚才將標(biāo)書報關(guān)出境，以致標(biāo)書在滬滯留兩天半，UPS公司的行為違背了快件運輸迅速、及時的宗旨，其行為屬延誤，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。 上海振華公司雖未按UPS公司

20、運單規(guī)定的要求填寫運單，但UPS公司在收到上海振華公司所填運單后，未認(rèn)真審核，責(zé)任在UPS公司。UPS公司提出的無延誤送達(dá)標(biāo)書的事實及致使標(biāo)書延期出境的主要原因在于上海振華公司運單填寫不適當(dāng)?shù)睦碛刹荒艹闪?。上海振華公司要求UPS公司退還運費及賠償直接經(jīng)濟損失，缺乏法律依據(jù)。中華人民共和國民法通則第一百四十二條第二款規(guī)定：“中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同中華人民共和國民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的條款除外?！?“華沙公約華沙公約”和它的和它的“修改議定書修改議定書”，我國政府，我國政府均已加入和批準(zhǔn)。該公約修改議定書第十一條第均已加入和批準(zhǔn)。該公約修

21、改議定書第十一條第二項關(guān)于二項關(guān)于“在運載登記的行李和載運貨物時，承在運載登記的行李和載運貨物時，承運人的責(zé)任以每公斤二百五十法郎為限，除非旅運人的責(zé)任以每公斤二百五十法郎為限，除非旅客或托運人在交運包件時，曾特別聲明在目的地客或托運人在交運包件時，曾特別聲明在目的地交付時的利益并繳付必要的附加費交付時的利益并繳付必要的附加費”和和“如登記如登記的行李或貨物的一部分或行李、貨物中的任何物的行李或貨物的一部分或行李、貨物中的任何物件發(fā)生遺失、損壞或延誤，用于決定承運人責(zé)任件發(fā)生遺失、損壞或延誤，用于決定承運人責(zé)任限額的重量，僅為該一包件或該數(shù)包件的總重量限額的重量，僅為該一包件或該數(shù)包件的總重量

22、”的規(guī)定，在的規(guī)定，在UPS公司運單背面書寫明確，故應(yīng)視公司運單背面書寫明確，故應(yīng)視為上海振華公司和為上海振華公司和UPS公司雙方均接受上述規(guī)定，公司雙方均接受上述規(guī)定，UPS公司應(yīng)按公司應(yīng)按“修改議定書修改議定書”規(guī)定的承運人最高規(guī)定的承運人最高責(zé)任限額賠償上海振華公司經(jīng)濟損失。標(biāo)書運單責(zé)任限額賠償上海振華公司經(jīng)濟損失。標(biāo)書運單上填寫總重量為上填寫總重量為8公斤。公斤。 據(jù)此，該院于據(jù)此，該院于1995年年9月月18日做出如下判日做出如下判決：決： 一、一、UPS公司自判決生效后公司自判決生效后10日內(nèi)一次賠日內(nèi)一次賠償上海振華公司經(jīng)濟損失償上海振華公司經(jīng)濟損失2000法郎（折合法郎（折合人

23、民幣人民幣12695.47元）。元）。 二、上海振華公司其它訴訟請求不予支持。二、上海振華公司其它訴訟請求不予支持。 第一審判決宣判后，上海振華公司和第一審判決宣判后，上海振華公司和UPS公司均未提出上訴，公司均未提出上訴，UPS公司已履行了判公司已履行了判決。決。 五、學(xué)說作為國際私法淵源問題 英美國家學(xué)者主張學(xué)者的學(xué)說可以作為國際私法的淵源。第四節(jié)國際私法與鄰近部門法的關(guān)系聯(lián)系 區(qū)別國國際際私私法法國國際際公公法法國國際際經(jīng)經(jīng)濟濟法法區(qū)區(qū)際際私私法法國國內(nèi)內(nèi)民民法法第五節(jié) 國際私法的基本原則 國際私法的基本原則 一、 國家主權(quán)原則 二、平等互利原則 三、遵守國際條約、參照國際慣例原則 四、

24、 保護當(dāng)事人合法利益原則案例：希臘“神皇號”與輪船相撞案 1973年我國一輪船與希臘“神皇號”在馬六甲海峽相撞，造成對方480萬英鎊，我方50萬英鎊損失。對方在新加坡對我方提起訴訟。在協(xié)商過程中對方提出按過失分?jǐn)偅髫?fù)50%的損失。如果這樣我方將凈賠對方215萬英鎊。后經(jīng)過查明事實，對方在這次事故中的責(zé)任大于我方，如果按對方70%，我方30%承擔(dān)責(zé)任，我方仍須凈賠對方109萬英鎊。最后我方提出應(yīng)適用新加坡法律，因為碰撞在新加坡海域發(fā)生，案件在新加坡法院起訴，而按新加坡法律中關(guān)于船東責(zé)任限制條款的規(guī)定，我方最終以賠償對方32萬英鎊結(jié)案，我方的正當(dāng)權(quán)益得到了維護。 國家主權(quán)與適用外國法及維護我國當(dāng)

25、事人利益的問題。第六節(jié) 國際私法的名稱一、幾個普遍使用的名稱1法則區(qū)別說（theory of statutes）2私國際法（private international taw）3國際私法（international private law）4沖突法（conflicts law）、法律沖突法（the law of the conflict of laws）或法律沖突（the conflict of laws）一、幾個普通使用的名稱5法律沖突(De Coflictu Legum )6除上述名稱外，舊中國將國際私法法規(guī)稱之為“法律適用條例”、德國稱之為“民法施行法”、日本稱之為“法例”。另外，還有“

26、外國法的適用”、“涉外私法”、“國際民法”、“國際民商法”、“國際民事訴訟法”等等名稱。 二、國際私法與國際私法學(xué)這是兩個不同的概念，它們既有區(qū)別，又有聯(lián)系。其區(qū)別在于：（1）國際私法是一個法律部門，國際私法學(xué)是一門法律學(xué)科；（2）國際私法調(diào)整的對象是國際民商事關(guān)系，國際私法學(xué)的研究對象是國際私法規(guī)范本身；（3）國際私法是具有法律約束力的行為規(guī)范，國際私法學(xué)是沒有法律約事力的理論和學(xué)說。 一、名詞解釋 1、國際私法； 2、國際民商事關(guān)系 3、國際統(tǒng)一實體規(guī)范 4、海牙國際私法會議 二、簡答題 1、國際私法的調(diào)整對象是什么？有什么特點？ 2、國際私法的調(diào)整方法有哪些？它們的關(guān)系如何？ 3、國際私法的