建設(shè)法規(guī)10糾紛處理

1、1第十章第十章 解決建設(shè)工程糾紛解決建設(shè)工程糾紛 法律制度法律制度 南京工業(yè)大學(xué)南京工業(yè)大學(xué)2 10.1 10.1 建設(shè)工程糾紛主要種類和法建設(shè)工程糾紛主要種類和法律解決途徑律解決途徑 10.2 10.2 民事訴訟制度民事訴訟制度 1 10.3 0.3 仲裁制度仲裁制度 1 10.4 0.4 調(diào)解、和解制度調(diào)解、和解制度310.1 10.1 建設(shè)工程糾紛主要種類和法律解決途徑建設(shè)工程糾紛主要種類和法律解決途徑10.1.1 10.1.1 建設(shè)工程糾紛的主要種類建設(shè)工程糾紛的主要種類 1 1、民事糾紛、民事糾紛 建設(shè)工程民事糾紛建設(shè)工程民事糾紛：是在建設(shè)工程活動中平等主體之間發(fā)生的以民事權(quán)利義務(wù)法

2、律關(guān)系為內(nèi)容的爭議。 民事糾紛可以分為兩大類兩大類：一類是財產(chǎn)關(guān)系方面財產(chǎn)關(guān)系方面的民事糾紛，如合同糾紛、損害賠償糾紛等；另一類是人身關(guān)系人身關(guān)系的民事糾紛，如名譽糾紛、繼承權(quán)糾紛等。 特點特點：（1）主體之間法律地位平等；（2）內(nèi)容是對民事權(quán)利義務(wù)的爭議；（3）可處分性。 發(fā)包人和承包人就有關(guān)工期、質(zhì)量、造價等產(chǎn)生的建設(shè)工程建設(shè)工程合同爭議合同爭議，是建設(shè)工程領(lǐng)域最常見的民事糾紛。42 2、建設(shè)工程行政糾紛、建設(shè)工程行政糾紛 建設(shè)工程行政糾紛建設(shè)工程行政糾紛：是在建設(shè)工程活動中行政機關(guān)之間或行政機關(guān)同公民、法人和其他組織之間由于行政行為而引起的糾紛，包括行政爭議和行政案件。 在建設(shè)工程領(lǐng)域，

3、行政機關(guān)易引發(fā)行政糾紛的具體行政行為主要有如下幾種幾種： 行政許可行政許可 行政處罰行政處罰 行政獎勵行政獎勵 行政裁決行政裁決510.1.2 10.1.2 民事糾紛的法律解決途徑民事糾紛的法律解決途徑民事糾紛的法律解決途徑主要有四種：和解和解、調(diào)解調(diào)解、仲裁仲裁、訴訟訴訟。 1 1、和解、和解：是民事糾紛的當事人在自愿互諒的基礎(chǔ)上，就已經(jīng)發(fā)生的爭議進行協(xié)商、妥協(xié)與讓步并達成協(xié)議，自行（第三人參與勸說）解決爭議的一種方式。 和解可在民事糾紛的任何階段任何階段進行； 和解達成的協(xié)議不具有強制執(zhí)行力不具有強制執(zhí)行力。 2 2、調(diào)解、調(diào)解：是指雙方當事人以外的第三方第三方應(yīng)糾紛當事人的請求，以法律、

4、法規(guī)和政策或合同約定以及社會公德為依據(jù)，對糾紛雙方進行疏導(dǎo)、勸說，促使他們互相諒解，進行協(xié)商，自愿達成協(xié)議，解決糾紛的活動。63 3、仲裁、仲裁：是當事人根據(jù)在糾紛發(fā)生前或糾紛發(fā)生后達成的協(xié)議，自愿將就糾紛提交第三方（仲裁機構(gòu)）作出裁決，糾紛各方都有義務(wù)執(zhí)行該裁決的一種解決糾紛的方式。 根據(jù)仲裁法的規(guī)定，該法的調(diào)整范圍僅限于民商事仲裁民商事仲裁，即“平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)糾紛”；勞動爭議仲裁等不受仲裁法的調(diào)整，依法應(yīng)當由行政機關(guān)處理的行政爭議等不能仲裁。 特點特點：自愿性、專業(yè)性、獨立性、保密性、快捷性、裁決在國際上得到承認和執(zhí)行。74 4、訴訟、訴訟：是

5、指人民法院在當事人和其他訴訟參與人的參加下，以審理、裁判、執(zhí)行等方式解決民事糾紛的活動，以及由此產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。 訴訟參與人參與人包括：原告、被告、第三人、證人、鑒定人、勘驗人等。 民事訴訟的特征特征： 公權(quán)性 程序性 強制性810.1.3 10.1.3 行政糾紛的法律解決途徑行政糾紛的法律解決途徑 行政糾紛的法律解決途徑主要有兩種，即行政復(fù)議行政復(fù)議和行政行政訴訟訴訟。 1 1、行政復(fù)議、行政復(fù)議：是公民、法人或其他組織（作為行政相對人）認為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法請求法定的行政復(fù)議機關(guān)審查該具體行政行為的合法性、適當性，該復(fù)議機關(guān)依照法定程序?qū)υ摼唧w行政行為進行

6、審查，并作出行政復(fù)議決定的法律制度。 特點特點：（1）提出行政復(fù)議的，必須是認為行政機關(guān)行使職權(quán)的行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人和其他組織；（2）當事人提出行政復(fù)議的，必須是在行政機關(guān)已經(jīng)作出行政決定之后；（3）當事人對行政機關(guān)的行政決定不服，只能按照法律規(guī)定向有行政復(fù)議權(quán)的行政機關(guān)申請復(fù)議；（4）行政復(fù)議以書面審查為主，以不調(diào)解為原則。92 2、行政訴訟、行政訴訟：是公民、法人或其他組織依法請求法院對行政機關(guān)具體行政行為的合法性進行審查并依法裁判的法律制度。 特征特征：（1）行政訴訟時法院解決行政機關(guān)實施具體行政行為時與公民、法人或其他組織發(fā)生的爭議；（2）行政訴訟為公民、法人或其他組織提供

7、法律救濟的同時，具有監(jiān)督行政機關(guān)依法行政的功能；（3）行政訴訟的被告與原告是恒定的，即被告只能是行政機關(guān)，原告則是作為行政行為相對人的公民、法人或其他組織，而不可能互易訴訟身份。1010.2 10.2 民事訴訟制度民事訴訟制度10.2.1 10.2.1 民事訴訟的法院管轄民事訴訟的法院管轄 民事訴訟中的管轄是指各級法院之間和同級法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。1 1、級別管轄、級別管轄 我國法院有四級，分別是：基層人民法院基層人民法院、中級人民法院中級人民法院、高級人高級人民法院民法院和最高人民法院最高人民法院，每一級均受理一審民事案件。 在實踐中，爭議標的的金額金額的大小，往往是確定

8、級別管轄的重要依據(jù)，但各地人民法院確定的級別管轄爭議標的數(shù)額標準不盡相同。2 2、地域管轄、地域管轄 一般地域管轄：“原告就被告原告就被告”原則，即被告住所所在地； 特殊地域管轄：“被告住所地被告住所地或合同履行地合同履行地”“交貨地點交貨地點”“施工施工行為地行為地”等； 專屬地域管轄：“不動產(chǎn)所在地不動產(chǎn)所在地”如房屋買賣糾紛、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛等；施工合同糾紛不適用專屬管轄。113 3、移送管轄和指定管轄、移送管轄和指定管轄 移送管轄移送管轄：人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應(yīng)當移送有管轄權(quán)的人民法院，受移送的人民法院應(yīng)當受理。受移送的人民法院認為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管

9、轄的，應(yīng)當報請上級人民法院指定管轄，不得不得再自行移送移送。 指定管轄指定管轄：有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因，不能行使管轄權(quán)的，由上級上級人民法院指定指定管轄。1210.2.2 10.2.2 民事訴訟當事人和代理人的規(guī)定民事訴訟當事人和代理人的規(guī)定1 1、當事人、當事人 是指因民事權(quán)利和義務(wù)發(fā)生爭議，以自己的名義進行訴訟，請求人民法院進行裁判的公民、法人和其他組織。 狹義：原告和被告 廣義：原告、被告、共同訴訟人、第三人。2 2、訴訟代理人、訴訟代理人 是指根據(jù)法律規(guī)定或當事人的委托，代理當事人進行民事訴訟活動的人。 分為法定訴訟代理人、委托訴訟代理人和制定訴訟代理人 “全權(quán)代理”：最高人民

10、法院特別規(guī)定，在這種情況下不能認定為訴訟代理人已獲得特別授權(quán)，即訴訟代理人無權(quán)無權(quán)代為承認承認、放棄、變更訴訟請求放棄、變更訴訟請求，進行和解和解、提起反訴或者上訴反訴或者上訴。13案例案例1 1： 甲公司開發(fā)某商業(yè)地產(chǎn)項目，乙建筑公司（以下簡稱乙公司）經(jīng)過邀請招標程序中標并簽訂了施工總承包合同。施工中，乙公司將水電安裝工程分包給丙水電設(shè)備建筑安裝公司（以下簡稱丙公司）。丙公司又將部分水電安裝的施工勞務(wù)作業(yè)違法分包給包工頭蔡某。施工中，因甲公司拖欠乙公司的工程款，繼而乙公司拖欠丙公司工程款，丙公司拖欠蔡某的勞務(wù)費。當蔡某知道這個情況后，在起訴丙公司的同時，將甲公司也起訴到法院，要求支付被拖欠的

11、勞務(wù)費。甲公司認為自己與蔡某沒有合同關(guān)系，遂提出訴訟主體異議；丙公司認為蔡某沒有勞務(wù)施工資質(zhì)，不具備簽約能力，合同無效，也不能成為原告。 問題：蔡某可否起訴丙公司的同時，也起訴甲公司即發(fā)包方？14分析：分析： 根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第26條規(guī)定，“實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際是公認承擔責(zé)任?！睋?jù)此，本案中蔡某作為實際施工人，不僅可以起訴違法分包的丙公司，也可以起訴作為發(fā)包人的甲公司。但甲公司只在

12、欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人蔡某承擔責(zé)任。1510.2.3 10.2.3 民事訴訟證據(jù)的種類、保全和應(yīng)用民事訴訟證據(jù)的種類、保全和應(yīng)用證據(jù)證據(jù)：是指在訴訟中能夠證明案件真實情況的各種資料。 1 1、種類、種類：書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人的陳述、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄。 2 2、保全、保全：是指在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情況下，法院根據(jù)申請人的申請或依職權(quán)，對證據(jù)加以固定和保護的制度。 當事人依據(jù)民事訴訟法的規(guī)定向人民法院申請保全證據(jù)的，不得遲于舉證期限屆滿前7日。 當事人申請證據(jù)保全的，仲裁委員會應(yīng)當將當事人的申請?zhí)峤蛔C據(jù)所在地的基層人民法院。 3 3、應(yīng)用、應(yīng)用 舉證時限舉證時

13、限：是指法律規(guī)定或法院、仲裁機構(gòu)指定的當事人能夠有效舉證的期限。 證據(jù)交換證據(jù)交換：是指在訴訟答辯期屆滿后開庭審理前，在法院的主持下，當事人之間相互明示其持有證據(jù)的過程。1610.2.4 10.2.4 民事訴訟時效的規(guī)定民事訴訟時效的規(guī)定 1 1、訴訟時效、訴訟時效：是指權(quán)利人在法定的時效期間內(nèi)，未向法院提起訴訟請求保護其權(quán)利時，依據(jù)法律規(guī)定消滅其勝訴權(quán)的制度。 2 2、不適用于訴訟時效的情形、不適用于訴訟時效的情形： （1）支付存款存款本金及利息請求權(quán)； （2）兌付國債、金融債券債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán)； （3）基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資出資請求權(quán)； （4）其他其他依法不

14、適用訴訟時效規(guī)定的債權(quán)請求權(quán)。17 3 3、訴訟時效期間的種類、訴訟時效期間的種類 普通訴訟時效普通訴訟時效：通常為2年。 短期訴訟時效短期訴訟時效：通常為1年。 特殊訴訟時效特殊訴訟時效：不是由民法規(guī)定，而是由特別法規(guī)定。 權(quán)利的最長保護期限權(quán)利的最長保護期限：訴訟時效期間從知道或應(yīng)當知道權(quán)利被侵害時起計算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過20年的，法院不予保護。 4 4、訴訟時效中止和中斷、訴訟時效中止和中斷 民法通則規(guī)定，在訴訟時效期間的最后最后6 6個月內(nèi)個月內(nèi)，因不可抗不可抗力力或者其他障礙其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。 民法通

15、則規(guī)定，訴訟時效因提起訴訟提起訴訟、當事人一方提出要當事人一方提出要求求或者同意履行義務(wù)同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。1810.2.5 10.2.5 民事訴訟的審判程序民事訴訟的審判程序 審判程序?qū)徟谐绦蚴侨嗣穹ㄔ簩徖戆讣m用的程序，可以分為一審一審程序程序、二審程序二審程序和審判監(jiān)督程序?qū)徟斜O(jiān)督程序。1 1、一審程序、一審程序（1 1）起訴和受理）起訴和受理 起訴起訴：民事訴訟法規(guī)定，起訴必須符合下列條件： 原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織； 有明確的被告； 有具體的訴訟請求、事實和理由； 屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。 受理受理：

16、民事訴訟法規(guī)定，法院收到起訴狀，經(jīng)審查，認為符合起訴條件的，應(yīng)當在7 7日內(nèi)日內(nèi)立案并通知當事人。認為不符合起訴條件的，應(yīng)當在7 7日內(nèi)日內(nèi)日裁定不予受理。原告對裁定不服的，可以提起上訴。19（2 2）開庭審理）開庭審理法庭調(diào)查法庭調(diào)查：在法庭上出示出示與案件有關(guān)的全部證據(jù)證據(jù)，對案件事實進行全面調(diào)查全面調(diào)查并有當事人進行質(zhì)證的程序。法庭辯論法庭辯論：是當事人及其訴訟代理人在法庭上行使辯論權(quán)，針對有爭議的事實和法律問題進行辯論辯論的程序。法庭筆錄法庭筆錄：書記員應(yīng)當將法庭審理的全部活動記入筆錄，由審判人員和書記員簽名。宣判宣判：法庭辯論終結(jié)，應(yīng)當依法作出判決判決。202 2、第二審程序、第二審

17、程序 第二審程序（又稱上訴程序上訴程序或終審程序終審程序），是指由于民事訴訟當事人不服不服地方各級人民法院尚未生效的第一審判決或裁定，在法定上訴期間內(nèi)，向上一級上一級人民法院提起上訴上訴而引起的訴訟程序。 由于我國實行兩審終審制兩審終審制，上訴案件經(jīng)二審法院審理后作出的判決、裁定為終審的判決、裁定，訴訟程序即告終結(jié)。上訴期間上訴期間：當事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判判決書送達之日起決書送達之日起1515日內(nèi)日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴；不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書送達之日起裁定書送達之日起1010日內(nèi)日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。上訴狀上訴狀：當事人提起上訴，應(yīng)當遞交

18、上訴狀。213 3、審判監(jiān)督程序、審判監(jiān)督程序 概念概念：即再審程序，是指由有審判監(jiān)督權(quán)的法定機關(guān)和人員提起，或由當事人申請，由人民法院對發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書再次審理的程序。 提起提起：人民法院提起再審人民法院提起再審和當事人申請再審當事人申請再審 人民檢察院的抗訴抗訴：是指人民檢察院對人民法院發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有提起抗訴的法定情形，提請人民法院對案件重新審理。2210.2.6 10.2.6 民事訴訟的執(zhí)行程序民事訴訟的執(zhí)行程序 審判程序和執(zhí)行程序是并列的獨立程序。審判程序?qū)徟谐绦蚴钱a(chǎn)生產(chǎn)生裁判書的過程，執(zhí)行程序執(zhí)行程序是實現(xiàn)實現(xiàn)裁判書內(nèi)容的過程。1 1、概念、概念 執(zhí)

19、行程序，是指人民法院的執(zhí)行機構(gòu)依照法定的程序，對發(fā)生法律效力并具有給付內(nèi)容的法律文書，以國家強制力為后盾，依法采取強制措施，迫使具有給付義務(wù)的當事人履行其給付義務(wù)的行為。2 2、執(zhí)行依據(jù)、執(zhí)行依據(jù) 是當事人申請執(zhí)行，人民法院移交執(zhí)行以及人民法院采取強制措施的依據(jù)。233 3、執(zhí)行程序、執(zhí)行程序 申請：申請強制執(zhí)行，須遵守申請執(zhí)行期間，申請執(zhí)行的期間為2 2年年。 執(zhí)行 向上一級人民法院申請執(zhí)行：人民法院自收到申請執(zhí)行書之日起超過超過6 6個月個月未執(zhí)行的，申請執(zhí)行人可以向上一級人民法院申請執(zhí)行。4 4、執(zhí)行措施、執(zhí)行措施 是指人民法院依照法定程序強制執(zhí)行生效法律文書的方法和手段。 查封、凍結(jié)、

20、劃撥；扣留、提取；查封、扣押、拍賣、變賣等。5 5、執(zhí)行中止和終結(jié)、執(zhí)行中止和終結(jié)24案例案例2 2： 某建筑公司訴某開發(fā)公司施工合同糾紛一案，法院終審判決開發(fā)公司應(yīng)在2008年11月12日前一次性支付所欠工程款300萬元，建筑公司勝訴。但開發(fā)公司沒有在規(guī)定的履行期限內(nèi)支付欠款。2010年9月，建筑公司的領(lǐng)導(dǎo)要求公司有關(guān)人員向法院申請強制執(zhí)行時，有關(guān)人員匯報說：公司現(xiàn)在才申請強制執(zhí)行，已超過規(guī)定的6個月申請強制執(zhí)行期限，法院不會再受理了，只能與開發(fā)公司協(xié)商解決。 問題問題：建筑公司有關(guān)人員的說法是否正確，該公司還能否對開發(fā)公司的欠款向法院申請強制執(zhí)行？25分析：分析： 建筑公司依然可以向法院申

21、請強制執(zhí)行。原民事訴訟法（試行）的規(guī)定是6個月，但根據(jù)新修訂的民事訴訟法第215條規(guī)定，申請執(zhí)行的期間為兩年兩年。兩年執(zhí)行期間，從法律文書規(guī)定履行期間的最后1日起計算；法律文書規(guī)定分期履行的，從規(guī)定的每次履行期間的最后1日起計算；法律文書未規(guī)定履行期間的，從法律文書生效之日起計算。 如果本案沒有民事訴訟法第215條第1款規(guī)定的申請執(zhí)行時效中止、中斷的情形，該建筑公司申請強制執(zhí)行的兩年期間應(yīng)于2010年11月11日截止，即建筑公司應(yīng)當在此前向法院提出強制執(zhí)行申請。2610.3 10.3 仲裁制度仲裁制度 仲裁有三項基本制度：仲裁有三項基本制度：協(xié)議仲裁制度協(xié)議仲裁制度 仲裁法規(guī)定，沒有仲裁協(xié)議，

22、一方申請仲裁的，仲裁委員會不予受理。或裁或?qū)徶贫然虿没驅(qū)徶贫?仲裁和訴訟是兩種不同的爭議解決方式，只能選用其一選用其一。 仲裁法規(guī)定，當事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外。一裁終局制度一裁終局制度 裁決作出后，當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。2710.3.1 10.3.1 仲裁協(xié)議的規(guī)定仲裁協(xié)議的規(guī)定1 1、仲裁協(xié)議的形式、仲裁協(xié)議的形式 仲裁法規(guī)定，“仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款仲裁條款和其他以書面形式其他以書面形式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達成的請求仲裁的協(xié)議。” 仲裁協(xié)議應(yīng)當采用書面形式，口頭

23、方式達成的仲裁意思表示無效。 實踐中，合同中的仲裁條款是最常見的仲裁協(xié)議形式。 “其他書面形式”的仲裁協(xié)議，包括以合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等形式達成的請求仲裁的協(xié)議。282 2、仲裁協(xié)議的內(nèi)容、仲裁協(xié)議的內(nèi)容 （1）請求仲裁的意思表示意思表示 是指條款中應(yīng)該有“仲裁”兩字，表明當事人的仲裁意愿。 （2）仲裁事項仲裁事項 可以是當事人之間合同履行過程中的或與合同有關(guān)的一切爭議，也可以是合同某一特定問題的爭議。 （3）選定的仲裁委員會仲裁委員會。 是指仲裁委員會的名稱應(yīng)該準確。293 3、仲裁協(xié)議的效力、仲裁協(xié)議的效力 對當事人的法律效力對當事人的法律

24、效力：仲裁協(xié)議一經(jīng)有效成立，即對當事人產(chǎn)生法律約束力。發(fā)生糾紛后，當事人只能向仲裁協(xié)議中所約定的仲裁機構(gòu)申請仲裁，而不能就該糾紛向法院提起訴訟。 對法院的約束力對法院的約束力：有效的仲裁協(xié)議排除法院的司法管轄權(quán)。 仲裁法規(guī)定，當事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng)當駁回起訴，但仲裁協(xié)議無效的除外。 對仲裁機構(gòu)的法律效力對仲裁機構(gòu)的法律效力：沒有有效的仲裁協(xié)議，仲裁委員會就不能獲得仲裁案件的管轄權(quán)。3010.3.2 10.3.2 仲裁的申請和受理仲裁的申請和受理1 1、申請仲裁的條件、申請仲裁的條件 （1）有仲裁協(xié)議；

25、（2）有具體的仲裁請求和事實、理由；（3）屬于仲裁委員會的受理范圍。2 2、申請仲裁的方式、申請仲裁的方式 當事人申請仲裁，應(yīng)當向仲裁委員會遞交仲裁協(xié)議仲裁協(xié)議、仲裁申請仲裁申請書書及副本副本。3 3、審查與受理、審查與受理 仲裁委員會收到仲裁申請書之日起5 5日日內(nèi)，認為符合受理條件的應(yīng)當受理，并通知當事人，認為不符合的，也應(yīng)書面通知。4 4、財產(chǎn)保全和證據(jù)保全、財產(chǎn)保全和證據(jù)保全 當事人要求采取財產(chǎn)保全及/或證據(jù)保全措施的，應(yīng)向仲裁委員仲裁委員會會提出書面申請，由仲裁委員會將當事人的申請轉(zhuǎn)交轉(zhuǎn)交被申請人住所地或其財產(chǎn)所在地及/或證據(jù)所在地有管轄權(quán)的人民法院作出裁定。3110.3.3 10.

26、3.3 仲裁的開庭和裁決仲裁的開庭和裁決1 1、仲裁庭的組成、仲裁庭的組成（1 1）合議仲裁庭）合議仲裁庭 當事人約定由3 3名名仲裁員組成仲裁庭的，應(yīng)當各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定1名仲裁員，第3名仲裁員由當事人共同選定或共同委托仲裁委員會主任指定。第3名仲裁員是首席仲裁員。（2 2）獨任仲裁庭）獨任仲裁庭 當事人約定1 1名名仲裁員成立仲裁庭的，應(yīng)當由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定仲裁員。322 2、開庭和審理、開庭和審理 仲裁應(yīng)當開庭進行，當事人可以協(xié)議不開庭。 當事人在仲裁過程中有權(quán)進行辯論。 仲裁庭可以作出缺席裁決。 為了保護當事人的商業(yè)秘密和商業(yè)信譽，仲裁不

27、公開進行。當事人協(xié)議公開的，可以公開進行，但涉及國家秘密的除外。333 3、仲裁中的和解與調(diào)解、仲裁中的和解與調(diào)解 當事人申請仲裁后，可以自行和解。達成和解協(xié)議的，可以請請求仲裁庭求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書作出裁決書，也可以撤回撤回仲裁申請。 仲裁庭在作出裁決前，可以先行調(diào)解。調(diào)解達成協(xié)議的，仲裁庭應(yīng)當制作調(diào)解書調(diào)解書或者根據(jù)協(xié)議的結(jié)果制作裁決書。調(diào)解書與裁決書具有同等法律效力，調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽收簽收后，即發(fā)生法律效力法律效力。4 4、仲裁裁決、仲裁裁決 仲裁裁決應(yīng)當按照多數(shù)多數(shù)仲裁員的意見意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應(yīng)當按照首席仲裁員的意

28、見首席仲裁員的意見作出。裁決書自作出之日裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力法律效力。3410.3.4 10.3.4 仲裁裁決的執(zhí)行仲裁裁決的執(zhí)行1 1、仲裁裁決的強制執(zhí)行力、仲裁裁決的強制執(zhí)行力 仲裁法規(guī)定，仲裁裁決作出后，當事人應(yīng)當履行裁決。一方當事人不履行的，另一方當事人可以依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，向人民法院人民法院申請執(zhí)行。 仲裁裁決的強制執(zhí)行應(yīng)當向有管轄權(quán)的法院提出申請。被執(zhí)行人在中國境內(nèi)境內(nèi)的，國內(nèi)仲裁裁決由被執(zhí)行人住所地被執(zhí)行人住所地或被執(zhí)行人被執(zhí)行人財產(chǎn)所在地財產(chǎn)所在地的人民法院人民法院執(zhí)行；涉外涉外仲裁裁決，由被執(zhí)行人住所地或被執(zhí)行人財產(chǎn)所在地的中級人民法院中級人民法院執(zhí)行。2

29、2、仲裁裁決的不予執(zhí)行、仲裁裁決的不予執(zhí)行 仲裁裁決被法院依法裁定不予執(zhí)行的，當事人就該糾紛可以重重新達成仲裁協(xié)議新達成仲裁協(xié)議，并依據(jù)該仲裁協(xié)議申請仲裁，也可以向法院提起訴訟訴訟。3510.4 10.4 調(diào)解、和解制度調(diào)解、和解制度10.4.1 10.4.1 調(diào)解的規(guī)定調(diào)解的規(guī)定 我國的調(diào)解方式主要有：人民調(diào)解人民調(diào)解、行政調(diào)解行政調(diào)解、仲裁調(diào)仲裁調(diào)解解、法院調(diào)解法院調(diào)解和專業(yè)機構(gòu)調(diào)解專業(yè)機構(gòu)調(diào)解等。1 1、人民調(diào)解、人民調(diào)解 概念概念：是指人民調(diào)解委員會通過說服、疏導(dǎo)等方式，促使當事人在平等協(xié)商基礎(chǔ)上自愿達成調(diào)解協(xié)議，解決民間糾紛的活動。 原則原則:（1）當事人自愿原則；（2）當事人平等原

30、則；（3）合法原則；（4）尊重當事人權(quán)利原則。 組織形式組織形式：人民調(diào)解委員會。 程序程序：（1）當事人申請調(diào)解（2）人民調(diào)解委員會主動調(diào)解（3）制定調(diào)解員或由當事人選定調(diào)解員進行調(diào)解（4）達成協(xié)議（5）調(diào)解結(jié)束。362 2、行政調(diào)解、行政調(diào)解 是指國家行政機關(guān)應(yīng)糾紛當事人的請求，依據(jù)法律、法規(guī)和政策，對屬于其職權(quán)管轄范圍內(nèi)的糾紛，通過耐心的說服教育，使糾紛的雙方當事人互相諒解，在平等協(xié)商的基礎(chǔ)上達成一致協(xié)議，促成當事人解決糾紛。 行政調(diào)解屬于訴訟外調(diào)解，所達成的協(xié)議也不具有強制約束力。3 3、仲裁調(diào)解、仲裁調(diào)解 是仲裁機構(gòu)對受理的仲裁案件進行的調(diào)解。37案例案例1 1： 某施工企業(yè)承接某高校實驗樓的改造工程，后因工程款發(fā)生糾紛。施工企業(yè)按照合同的約定提起仲裁，索要其認為的上前工程款。由于期間實驗樓因?qū)嵤┮?guī)劃要求已被拆除，很難通過造價鑒定對工程款數(shù)額作出認定。仲裁庭在審理期間主持調(diào)解。雙方均接受