《國際貿(mào)易實務(wù)（第二版）》課件第三章PPT課件

1、第三章 國際貨物買賣合同的磋商與訂立第一節(jié) 國際貨物買賣合同概述 一、國際貿(mào)易買賣合同的概念 國際貨物買賣合同是指營業(yè)地處于不同國家的當(dāng)事人所訂立的貨物買賣合同。貨物買賣合同是指賣方為了取得貨款而把貨物的所有權(quán)移交給買方的一種雙務(wù)合同。所謂“雙務(wù)”(Bilateral)是指合同雙方相互承擔(dān)義務(wù)，同時，雙方都享有權(quán)利，一方所承擔(dān)的義務(wù)正是另一方所享有的權(quán)利。 二、國際貨物買賣合同的特點 (一)國際貨物買賣合同具有國際性。國際貨物買賣合同與國內(nèi)貨物買賣的基本區(qū)別就在于其具有國際性。所謂國際性通常采用的衡量標(biāo)準(zhǔn)有：交易雙方當(dāng)事人的營業(yè)地處于不同的國家，或者當(dāng)事人具有不同的國籍，或者訂立合同的行為完成

2、于不同的國家，或者貨物經(jīng)由一國運往另一國。但究竟采用哪一種標(biāo)準(zhǔn)，則各國均有不同的情況。按照我國的有關(guān)法律規(guī)定，國際性的標(biāo)準(zhǔn)則采用第一種情況，即交易雙方當(dāng)事人的營業(yè)地處于不同的國家。 (二)國際貨物買賣合同買賣的標(biāo)的物是貨物 貨物買賣合同的標(biāo)的物是貨物，但究竟什么是貨物，或者貨物如何確定的，國際組織對此也曾經(jīng)過長期探討。聯(lián)合國1980年國際貨物買賣合同公約則采取了排除法，即將下列產(chǎn)品排除在該公約的適用范圍之外： (1)供私人，家屬或家庭使用而進行的購買； (2)經(jīng)由拍賣方式進行的買賣； (3)根據(jù)法律執(zhí)行應(yīng)進行的買賣； (4)各種債務(wù)券或者貨幣的買賣； (5)船舶、汽墊船或飛機的買賣； (6)電

3、力的買賣。 (三)國際貨物買賣合同的性質(zhì)為買賣 所謂買賣合同，按照英國貨物買賣法的規(guī)定，是指由賣方將貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)換給買方，以換取買方的金錢作為對價。這一特征是買賣合同與其它類型的合同如租賃合同、承攬合同等的重大區(qū)別。三、國際貨物買賣合同的形式 合同的形式是交易雙方當(dāng)事人就確立，變更，終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系達成一致的方式，是合同當(dāng)事人內(nèi)在意思的外在表現(xiàn)形式。根據(jù)公約和中華人民共和國合同法的有關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，有書面形式，口頭形式和其他形式。 (一)書面形式 書面形式是指合同書，信件以及數(shù)據(jù)電文等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。采用這種形式訂立合同，可以加強當(dāng)事人的責(zé)任心，督促全面，正確地履行

4、合同；在發(fā)生糾紛時，便于舉證和分清責(zé)任。因此，它是合同的主要形式。 (二)口頭形式 是交易雙方當(dāng)事人之間通過對話方式，包括當(dāng)面談判和通過電話方式而訂立的合同。采用這種形式簡便易行，對保證交易迅速達成起著一定的作用。但因缺乏文字依據(jù)，一旦發(fā)生糾紛，當(dāng)事人往往舉證困難，不易分清責(zé)任。 (三)其它形式 是指可能存在的除書面形式，口頭形式之外的合同形式。如通過發(fā)運貨物，或者預(yù)付貨款等行為形式表示對合同內(nèi)容的確認(rèn)。 四、國際貨物買賣合同的內(nèi)容 合同的內(nèi)容，又稱合同條款，是確定合同雙方當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的重要依據(jù)，同時也時判斷合同是否有效的客觀依據(jù)。 一般包括以下條款： (一)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所

5、 (二)標(biāo)的 (三)數(shù)量 (四)質(zhì)量 (五)價款或者報酬 (六)履行期限、地點和方式 (七)違約責(zé)任 (八)解決爭議的方法第二節(jié) 國際貨物買賣合同的磋商 交易磋商是指買賣雙方以買賣某種商品為目的而通過一定程序就交易的各項條件進行洽商并最后達成協(xié)議的全過程。交易磋商的目的是買賣雙方通過磋商能共同取得一致意見，達成交易。 磋商的內(nèi)容主要包括買賣商品的品質(zhì)、數(shù)量、包裝、價格、運輸、保險、支付、商品檢驗、爭議、索賠、不可抗力和仲裁等交易條件。只有買賣雙方就此達成共識，交易才成立。 交易磋商可以采用口頭方式，也可采用書面方式。交易磋商一般采用書面方式，包括來往的函電、傳真等。在特殊情況下，一項交易的達成

6、也可以通過買賣雙方既已成為習(xí)慣的某些行為予以確認(rèn)。 交易的一般程序應(yīng)包括邀請發(fā)盤、發(fā)盤、還盤、接受和簽訂合同等環(huán)節(jié)，其中發(fā)盤和接受是交易成立的基本環(huán)節(jié)，也是合同成立的必要條件。 一、邀請發(fā)盤 邀請發(fā)盤(Invitation to offer)是指交易的一方打算購買或出售某種商品，向?qū)Ψ皆儐栙I賣該項商品的有關(guān)交易條件，或者就該項交易提出帶有保留條件的建議。邀請發(fā)盤在通常的交易中并非必不可少的環(huán)節(jié)，然而在一些特殊的貿(mào)易方式下，如招標(biāo)投標(biāo) 、拍賣等，情況則有所不同。 邀請發(fā)盤可有不同形式，其中最常見的是詢盤(Inquiry)。詢盤的內(nèi)容可涉及：價格、品質(zhì)、數(shù)量、包裝、裝運以及索取樣品等，而多數(shù)只是詢

7、問價格，所以，業(yè)務(wù)上常把詢盤稱作詢價。 在國際貿(mào)易業(yè)務(wù)中，有時一方發(fā)出的詢盤表達了與對方進行交易的愿望，希望對方接到詢盤后及時發(fā)出有效的發(fā)盤，以便考慮接受與否。也有的詢問只是想探詢一下市場價格，詢問的對象也不限于一人。 二、發(fā)盤 在國際貿(mào)易實務(wù)中，發(fā)盤(Offer)又稱報盤、發(fā)價、報價。法律上稱之為“要約”。 (一)發(fā)盤的定義及具備的條件 根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約(簡稱公約) 對發(fā)盤的解釋為：“向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發(fā)盤人在得到接受時承受約束的意旨，即構(gòu)成發(fā)盤”。 對于這個定義，可以看出一項發(fā)盤的構(gòu)成必須具備下列三個條件： 1. 向一個或一個以

8、上的特定人提出。 2.表明訂立合同的意思。這種意思可以用發(fā)盤、遞盤等術(shù)語和語句加以表明。 3. 發(fā)盤的內(nèi)容須十分確定。 (二)發(fā)盤的撤回和撤銷 在法律上，“撤回”和“撤銷”屬于兩個不同的概念。撤回是指發(fā)盤尚未生效，發(fā)盤人采取行動、阻止它的生效。而撤銷是指在發(fā)盤已生效后，發(fā)盤人以一定方式解除發(fā)盤對其的效力。 公約規(guī)定：“一項發(fā)盤，即使是不可撤銷的，也可撤回，如果撤回的通知在發(fā)盤到達受盤人之前或同時到達受盤人?！?根據(jù)公約的規(guī)定，發(fā)盤可以撤銷，其條件是：發(fā)盤人撤銷的通知必須在受盤人發(fā)出接受通知之前傳達到受盤人。但是，在下列情況下，發(fā)盤不能再撤銷： 1. 發(fā)盤中注明了有效期，或以其他方式表示發(fā)盤是不

9、可撤銷的。 2. 受盤人有理由依賴該發(fā)盤是不可撤銷的，并且已本著對該發(fā)盤的依賴行事。 (三)發(fā)盤的失效 當(dāng)受盤人不接受發(fā)盤提出的條件，并將拒絕的通知送到發(fā)盤人手中時，原發(fā)盤就失去效力，發(fā)盤人不再受其約束。 此外，以下情況也可造成發(fā)盤的失效： 1. 受盤人作出還盤。 2. 發(fā)盤人依法撤銷發(fā)盤。 3. 發(fā)盤中規(guī)定的有效期屆滿。 4. 人力不可抗拒的意外事故造成發(fā)盤的失效，如政府禁令或限制措施。 5. 在發(fā)盤被接受前，當(dāng)事人喪失行為能力、或死亡或法人破產(chǎn)等。 三、還盤 受盤人在接到發(fā)盤后，不能完全同意發(fā)盤的內(nèi)容，對發(fā)盤提出修改意見用口頭或書面形式表示出來，就構(gòu)成還盤(Counter-Offer)。

10、還盤可以針對價格，也可以針對支付方式、交貨期等重要條件提出修改意見。一方在接到對方的還盤后，可以表示接受，也可以進行再還盤，即針對對方的還盤再提出修改意見。有時一筆交易往往要經(jīng)過許多回合，才能達成。 需要注意的是，還盤有兩個法律后果：其一是還盤是對發(fā)盤的拒絕，還盤一經(jīng)做出，原發(fā)盤即失去效力，發(fā)盤人不再受其約束；其二是還盤等于是受盤人向原發(fā)盤人提出的一項新的發(fā)盤。 還盤做出后，還盤的一方與原發(fā)盤的發(fā)盤人在地位上發(fā)生了變化。還盤人由原發(fā)盤的受盤人變成新發(fā)盤的發(fā)盤人，而原發(fā)盤的發(fā)盤人則變成了新發(fā)盤的受盤人。 新受盤人有權(quán)針對還盤的內(nèi)容進行考慮，決定接受、拒絕或是再還盤 四、接受 接受(Accepta

11、nce) 就是交易的一方在接到對方的發(fā)盤或還盤后，以聲明或行動向?qū)Ψ奖硎就獾男袨?。法律上將接受稱作承諾。接受和發(fā)盤一樣，既屬于商業(yè)行為，也屬于法律行為。對有關(guān)接受問題，在公約中也作了較明確的規(guī)定。 （一）構(gòu)成有效的接受要具備的條件： 1、接受必須是由受盤人做出 2、受盤人表示接受，要采取聲明的方式 3、接受的內(nèi)容要與發(fā)盤的內(nèi)容相符 4、接受的通知要在發(fā)盤的有效期內(nèi)送達發(fā)盤人才能生效 （二）有條件接受 接受應(yīng)是無條件。但業(yè)務(wù)中，常有這種情況，受盤人在答復(fù)中使用了“接受”的字眼，但又對發(fā)盤的內(nèi)容作了增加、限制或修改，這在法律上稱為有條件的接受。它是否是有效接受，關(guān)鍵問題是看這種變更是否屬于實質(zhì)性

12、的。 什么叫實質(zhì)性變更呢？“有關(guān)貨物價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點和時間、一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人賠償責(zé)任范圍或解決爭端等等的添加或不同條件。均視為實質(zhì)上變更發(fā)盤的條件”。 實質(zhì)性變更是對發(fā)盤的拒絕，構(gòu)成還盤。 非實質(zhì)性變更的后果又是什么呢？除非發(fā)盤人在不過分遲延的期間內(nèi)以口頭或書面通知反對其差異外，就構(gòu)成接受”。 這就是說，如果受盤人對發(fā)盤內(nèi)容所做的變更不屬于實質(zhì)性的，能否構(gòu)成有效的接受，要取決于發(fā)盤人是否反對。如果發(fā)盤人不表示反對，合同的條件就包含了發(fā)盤的內(nèi)容以及接受通知中所做的變更。 （三）遲到接受 在貿(mào)易中，由于各種原因，導(dǎo)致受盤人的接受通知有時晚于發(fā)盤人規(guī)定的有效期送達，這在法

13、律上稱為“遲到的接受”。對于這種遲到的接受，發(fā)盤人不受其約束，不具有法律效力。但也有例外的情況。公約規(guī)定過期的接受在下列兩種情況下仍具有效力： 1. 如果發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面形式將此種意思通知受盤人。 2. 如果載有逾期接受的信件或其它書面文件表明，它在傳遞正常的情況下是能夠及時送達發(fā)盤人的，那么這項逾期接受仍具有接受的效力，除非發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面方式通知受盤人，認(rèn)為該發(fā)盤已經(jīng)失效。 總而言之，在接受遲到的情況下，不管受盤人有無責(zé)任，決定該接受是否有效的主動權(quán)在發(fā)盤人。 （四）接受的撤回。 英美法的規(guī)定：投郵生效 大陸法的規(guī)定：到達生效 對于這個問題的規(guī)定，與發(fā)盤的撤回基本相

14、同，公約規(guī)定：“如果撤回的通知于接受原應(yīng)生效之前或同時送達發(fā)盤人，接受得予撤回”。這就是說，撤回的通知只要與接受的通知同時，或先于到達發(fā)盤人，就可以將接受撤回。 第三節(jié) 國際貨物買賣合同的成立 一、合同有效成立的條件 (一)當(dāng)事人必須在自愿和真實的基礎(chǔ)上達成協(xié)議 (二)買賣雙方當(dāng)事人應(yīng)具有法律行為的資格和能力 1. 自然人訂立合同的資格和能力。 2. 法人的行為能力。 （三）合同必須以雙方互惠、有償為原則。 （四）合同的標(biāo)的和內(nèi)容必須合法 (五)合同的形式必須符合法律規(guī)定的要求 二、書面合同的簽訂 (一)書面合同的意義 1. 作為合同成立的證據(jù)。 2. 作為履行合同的依據(jù)。 3. 可作為合同生

15、效的條件。 (二)書面合同的類型 我國對外貿(mào)易業(yè)務(wù)中，主要采用的書面合同是銷售合同、銷售確認(rèn)書兩種。 1. 正式合同（Contract）。繁式合同 2. 確認(rèn)書(Confirmation)。簡式合同。確認(rèn)書包括銷售確認(rèn)書和購貨確認(rèn)書。 3. 協(xié)議(Agreement)。在法律上是合同的同義詞。只要協(xié)議對買賣雙方的權(quán)利和義務(wù)作出明確、具體和肯定的規(guī)定，即使書面文件上被冠以“協(xié)議”或“協(xié)議書”的名稱，一經(jīng)雙方簽署確認(rèn)，即與合同一樣對雙方具有約束力。 (三)書面合同的內(nèi)容 1. 約首。是指合同的序言部分，其中包括合同的名稱、訂約雙方當(dāng)事人的名稱和地址(要求寫明全稱)。除此之外，在合同序言部分常常寫明

16、雙方訂立合同的意愿和執(zhí)行合同的保證。該序言對雙方均具約束力。因此，在規(guī)定該序言時，應(yīng)慎加考慮。 2. 本文。這是合同的主體部分，具體列明各項交易的條件或條款，如品名、品質(zhì)規(guī)格、數(shù)量、單價、包裝、交貨時間與地點、運輸與保險條件、支付方式以及檢驗、索賠、不可抗力和仲裁條款等。這些條款體現(xiàn)了雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。 3. 約尾。一般列明合同的份數(shù)，使用的文字及其效力，訂約的時間和地點及生效的時間。合同的訂約地點往往要涉及合同準(zhǔn)據(jù)法的問題，因此要慎重對待。我國的出口合同的訂約地點一般都寫在我國。有時，有的合同將“訂約時間和地點”在約首訂明。 三、格式合同 格式合同，又稱標(biāo)準(zhǔn)合同、定式合同等，是指含有格

17、式條款的合同。所謂格式條款，又稱標(biāo)準(zhǔn)條款、根據(jù)合同法的規(guī)定：它是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。它通常有以下特點： 1、格式條款由一方當(dāng)事人預(yù)先擬定，在訂立合同時未與對方協(xié)商。但如果格式合同是由政府部門擬定的，一般不作為格式條款。 2、格式條款一般是經(jīng)過認(rèn)真研究擬定的，內(nèi)容繁復(fù)，條款甚多，具體細致，可在一個相當(dāng)長的時期內(nèi)不會改變，且重復(fù)使用。 3、作為要約，格式條款的對象具有廣泛性，任何人只要同意要約的規(guī)定就可以簽訂合同。 格式合同的產(chǎn)生是由于在某些行業(yè)進行頻繁地、重復(fù)性地交易，在這個過程中，為了簡化合同訂立的程序而形成的。這些行業(yè)一般是發(fā)展較大的具有一定規(guī)模的企業(yè)，或者有公用事業(yè)，往往具有一定的壟斷性，如水、電、熱力、燃氣、郵電、電信、保險、鐵路、航空、公路、海運等行業(yè)。這種含有格式條款的合同在實踐中應(yīng)用比較多，所以接受格式條款的一方在簽訂合同時就需要仔細審查合同的內(nèi)容。 使用格式條款的好處是，簡捷、省時、方便、降低交易成本，但其弊端在于，提供商品或者服務(wù)的一方往往利用其優(yōu)勢地位，制定有利于自己而不利于