合同風(fēng)險的防范與化解201311

1、合同風(fēng)險的防范與化解1市場經(jīng)濟(jì)是合同經(jīng)濟(jì)1合同訂立階段的風(fēng)險及防范2主要內(nèi)容合同履行階段的風(fēng)險及防范33解決合同糾紛的方法和技巧442一、市場經(jīng)濟(jì)是合同經(jīng)濟(jì)合同是平等主體的自然人、法人或其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 合同協(xié)議契約 我國的合同立法： 1、經(jīng)濟(jì)合同法（1982） 涉外經(jīng)濟(jì)合同法（1985） 技術(shù)合同法（1987） 2、合同法（1999.10.1） 3二、合同訂立階段的風(fēng)險及防范慎重選擇合同形式1正確約定合同內(nèi)容2避免訂立無效合同341、慎重選擇合同形式書面形式-法律、行政法規(guī)規(guī)定必須采用書面形式的，當(dāng)事人約定采用書面形式的。 書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電

2、文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?？陬^形式-基于合同雙方的相互信任及一些即時清結(jié)的合同經(jīng)常采用。其他形式：推定 5當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。當(dāng)事人在合同書上摁手印的，具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。62、正確約定合同內(nèi)容合同法第十二條：合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點和方式；（七）違約責(zé)任；

3、（八）解決爭議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。7全面準(zhǔn)確：還（hai)欠款九千與 還(huan)欠款九千主動約定擔(dān)保措施1、將預(yù)付款約定成定金（不能寫成“訂金”，注意定金的比例：不得超過主合同標(biāo)的額的20%）2、約定保證和抵押（不動產(chǎn)抵押要登記)注意保證的方式：（一）一般保證（保證人享有先訴抗辯權(quán)）（二）連帶責(zé)任保證。（連帶共同保證：保證人之間沒有約定分擔(dān)比例的，平均分擔(dān)。）自己做不到的不要寫進(jìn)合同（付款時間） 8注意違約責(zé)任的約定： 違約金（違約金的比例應(yīng)對等，違約行為要明確） 損失的計算方法解決爭議的方法： 1、法院：不動產(chǎn)所在地法院（專屬管轄) 被告住所地或者合同履行地

4、法院 雙方可以約定：雙方當(dāng)事人所在地、合同簽訂地、 合同履行地、標(biāo)的物所在地 2、仲裁：仲裁機(jī)構(gòu) 協(xié)議仲裁制度、或裁或?qū)徶贫?、一裁終局制度 斯達(dá)克瑞案9 3、避免訂立無效合同無效合同的法定情形：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益； 以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 10 1、小產(chǎn)權(quán)房能不能買？ 2、民間借貸法律只保護(hù)法定利率的四倍 3、租賃合同中承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同 4、未經(jīng)網(wǎng)上備案的商品房買賣合同是否有效 5、夫妻共有房屋的一方與他人簽訂買賣合同后，以配偶反悔為由主張合同無效

5、是否成立？11合同中的下列免責(zé)條款無效：（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。 生死合同條款無效12法定代表人超越職權(quán)行為： 法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。13表見代理制度： 行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。14合同無效的后果： 1、合同無效，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還。 2、不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。 3、有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失。 4、雙方都有過錯的，應(yīng)

6、當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。合同無效不能追究違約責(zé)任15三、合同履行階段的風(fēng)險及防范風(fēng)險：逾期付款或不付款、質(zhì)量不合格、對方經(jīng)營狀況改變、市場價格變化等防范： 1、尊重合同法的履行原則 2、依法行使合同履行中的抗辯權(quán) 3、注意收集和保留履行合同的證據(jù)161、尊重合同法的履行原則實際履行原則：按合同約定的標(biāo)的履行全面履行原則：按約定的每一個條款履行 合同法第一百零七條：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。 17甲乙之間于2009年8月1日簽訂了房屋買賣合同，約定甲將自己的一套房屋以80萬元賣給乙，并在二個月內(nèi)辦妥手續(xù)。合同簽訂后，

7、根據(jù)約定乙向甲支付了10萬元定金，隨后房屋市場行情看漲，于是甲待價而沽，拒不辦理交付和過戶登記。乙將甲告上法庭，要求繼續(xù)履行合同，甲將以雙倍返還定金為由主張解除合同。 問：甲的主張是否成立？假設(shè)合同約定了甲雙倍返還定金即可解除合同，甲能否是雙倍返還定金而要求履行合同？違約定金與解約定金182、依法行使合同履行中的抗辯權(quán)案例： 雙方當(dāng)事人在買賣合同中約定，賣方先送貨，買方后付款。合同履行之前，買方由于對其他人有欠款未付被起訴至法院。 問： 這時賣方停止送貨算不算違約？ 19先履行抗辯權(quán)不安抗辯權(quán) 雙方約定先后履行順序的，后履行義務(wù)的一方有下列情形之一的，先履行義務(wù)的有權(quán)中止履行：（1）經(jīng)營狀況嚴(yán)

8、重惡化；（2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（3）喪失商業(yè)信譽(yù)；（4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。 中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時 應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行 力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可解除合同。 203、注意收集和保留履行合同的證據(jù)證據(jù)規(guī)則：誰主張誰舉證 主張合同成立并生效的一方當(dāng)事人對合同訂立和生效的事實承擔(dān)舉證責(zé)任； 主張合同變更、解除、終止、撤銷的一方當(dāng)事人對引起合同關(guān)系變動的事實承擔(dān)舉證責(zé)任； 對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負(fù)有履行義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。在法庭上只有證據(jù)，沒有事實（國外法律諺語）購物所要發(fā)票的目的

9、不能僅僅是為了報銷21四、解決合同糾紛的方式和技巧四種法定的方式：協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟技巧:爭取主動：通過事先在合同中約定，爭取對己方有利的管轄方式 糾紛發(fā)生后，積極搜集、保留并固定證據(jù)要以積極的態(tài)度和行動參加訴訟充分利用訴訟程序：證據(jù)保全、財產(chǎn)保全等注意訴訟時效期限 22訴訟時效：普通時效為年特殊時效：下列為年 、出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的 、延付或者拒付租金的 訴訟時效期間從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起計算訴訟時效的中斷：提起訴訟、提出要求、同意履行自權(quán)利被侵害之日超過20年的，不再保護(hù)（眠于權(quán)利之上）司法解釋：權(quán)利人向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院報案或者控告，請求保護(hù)其民事權(quán)利的，訴訟時效從其報案或者控告之日起中斷。23當(dāng)事人一方提出要求 ：（一）當(dāng)事人一方直接向?qū)Ψ疆?dāng)事人送交主張權(quán)利文書，對方當(dāng)事人在文書上簽字、蓋章或者雖未簽字、蓋章但能夠以其他方式證明該文書到達(dá)對方當(dāng)事人的；對方當(dāng)事人為法人或者其他組織的，簽收人可以是其法定代表人、主要負(fù)責(zé)人、負(fù)責(zé)收發(fā)信件的部門或者被授權(quán)主體；對方當(dāng)事人為自然人的，簽收人可以是自然人本人、同住的具有完全行為能力的親屬或者被授權(quán)主體。24（二）當(dāng)事人一方以發(fā)送信件或者數(shù)據(jù)電文方式主張權(quán)利，信件或者數(shù)據(jù)電文到達(dá)或者應(yīng)當(dāng)?shù)竭_(dá)對方當(dāng)事人的；（三