合同法類型和基本原則

1、合同法類型和基本原則第七章 合同法學(xué)習(xí)目標(biāo)1.理解合同的概念，了解合同法的基本原則。2.熟悉合同的訂立過程，熟悉合同應(yīng)當(dāng)具備的一般條款，了解格式條款，掌握要約和承諾的概念及其生效的條件，熟悉合同訂立中損害賠償責(zé)任。3.掌握合同的成立和生效的概念，掌握合同生效的條件及不具備生效的要件及其法律后果。4.熟悉履行合同應(yīng)當(dāng)遵守的原則，掌握合同履行中法律規(guī)定的抗辯權(quán)，以及合同的保全方式。5.理解保證、保證人、保證合同、擔(dān)保范圍和保證期間等概念，掌握保證方式和保證責(zé)任。了解抵押、質(zhì)押和定金等內(nèi)容。6.理解合同變更、轉(zhuǎn)讓和終止等概念，掌握相關(guān)要件。7.理解違約責(zé)任的概念、熟悉承擔(dān)違約責(zé)任的方式，以及有關(guān)違約

2、責(zé)任的具體規(guī)定。把握免責(zé)事由和不可抗力的概念。8.結(jié)合所講授的內(nèi)容，查閱有關(guān)法律法規(guī)，學(xué)習(xí)分析案例。第七章 合同法第一節(jié) 概述第二節(jié) 合同的訂立第三節(jié) 合同的效力第四節(jié) 合同的履行第五節(jié) 合同的擔(dān)保第六節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止第七節(jié) 違約責(zé)任第八節(jié) 案例分析第一節(jié) 概述一、合同與合同法二、合同的類型三、合同法的基本原則一、合同與合同法(一)合同 合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，但是婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律規(guī)定。合同限定為財產(chǎn)合同，是當(dāng)事人協(xié)商一致的產(chǎn)物，是當(dāng)事人意思表示相一致的契約。(二)合同法我國于1999年3月1

3、5日第九屆全國人民代表大會第二次會議通過中華人民共和國合同法，并于1999年10月1日起施行。二、合同的類型我國合同法的適用范圍：規(guī)定了15大類合同：買賣合同；供用電、水、氣、熱力合同；贈與合同；借款合同；租賃合同；融資租賃合同；承攬合同；建設(shè)工程合同；運輸合同；技術(shù)合同；保管合同；倉儲合同；委托合同；行紀(jì)合同；居間合同。合同法分則或者其他法律沒有明文規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參照其分則或者其他法律最相類似的規(guī)定。 三、合同法的基本原則合同法的基本原則是合同法的主旨和根本準(zhǔn)則，貫穿于整個合同法制度和規(guī)范之中。我國合同法確定的基本原則包括：(一)平等原則(二)合同自愿原則(三)公平原

4、則(四)誠實信用原則(五)遵法重德的原則第二節(jié) 合同的訂立一、合同的形式二、合同的內(nèi)容三、合同訂立的過程四、合同成立中的其他問題五、合同訂立中的損害賠償責(zé)任一、合同的形式合同有口頭形式、書面形式或者其他形式，但法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的或者當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。二、合同的內(nèi)容(一)一般合同條款(1)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所。(2)標(biāo)的。(3)數(shù)量。(4)質(zhì)量。(5)價款或者報酬。(6)履行的期限、地點和方式。(7)違約責(zé)任。(8)解決爭議的方法。(二)格式條款格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定、并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。法律對格式條款的使用進行限制，以

5、保護消費者的利益。三、合同訂立的過程(一)要約1.要約與其生效的條件要約，也稱為發(fā)盤、發(fā)價等，是希望和他人訂立合同的意思表示。提出要約的一方稱為要約人，接受要約的一方稱為受要約人。一項有效的要約應(yīng)當(dāng)滿足下列條件：(1)要約是特定的當(dāng)事人做出的意思表示。(2)要約必須具有與他人訂立合同的目的。(3)要約原則上應(yīng)當(dāng)向相對人發(fā)出。(4)要約的內(nèi)容必須具體、確定，包含未來可能訂立合同的一些主要條款。(5)要約應(yīng)當(dāng)送達受要約人。要約到達受要約人時生效，如果要約人違反了有效的要約，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。2.要約邀請要約邀請就是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，是當(dāng)事人訂立合同的準(zhǔn)備行為。三、合同訂立的過程

6、3.要約生效的時間要約的生效時間指要約對要約人和受要約人產(chǎn)生法律約束力的時間。4.要約的撤回與撤銷(1)要約的撤回。要約生效前要約人可以取消要約。(2)要約的撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾之前到達。5.要約的失效要約的失效指要約喪失了法律約束力。要約失效的情形：拒絕要約的通知到達要約人；要約人依法撤回、撤銷要約；承諾期限屆滿，受要約人沒有做出承諾；受要約人對要約的內(nèi)容做出實質(zhì)性變更。 三、合同訂立的過程(二)承諾1.承諾與其形式承諾是受要約人同意要約的意思表示。受要約人一旦將承諾通知給要約人，就表示合同成立。2.承諾生效的條件承諾通知到達要約人時生效，承諾不需要以通知方式作出的，作

7、出承諾行為時生效。有效的承諾應(yīng)當(dāng)具有以下條件：(1)只能由受要約人作出。(2)承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容相一致。(3)在法律或者要約規(guī)定的期限內(nèi)作出。3.承諾的撤回承諾的撤回是承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的行為。承諾可以撤回，撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。四、合同成立中的其他問題(一)合同成立的時間和地點1.合同成立的時間合同訂立的時間是確定合同當(dāng)事人從何時起受合同的約束，在實踐中意義重大。(1)口頭訂立的合同，自口頭承諾時生效。(2)當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。(3)當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以

8、在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時合同成立。2.合同成立的地點合同成立的地點是承諾生效的地點。合同成立的地點是發(fā)生合同糾紛后確定管轄法院的依據(jù)，在國際貿(mào)易中還可以作為確定適用法律的依據(jù)，因此具有重要意義。(1)口頭訂立的合同以口頭承諾地點為合同生效地點；根據(jù)貿(mào)易習(xí)慣或要約人要求作出承諾行為的地點為合同成立地點。(2)采用合同書形式訂立合同的，雙方在同一時間或地點簽字或蓋章的，該地點為合同成立地；雙方不在同一地點簽字或蓋章的，以最后簽字或蓋章的地點為合同成立地。(3)采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地點為合同成立的地；沒有主營業(yè)地點的，其經(jīng)常居住地為合同的成立地。(4)當(dāng)事人另

9、有約定的，按照其約定。 四、合同成立中的其他問題(二)欠缺形式要件的合同的成立問題(1)法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定必須采用書面形式的而未采用，一方當(dāng)事人履行了主要義務(wù)，而對方接受的，合同成立。(2)采用書面形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，一方當(dāng)事人履行了主要義務(wù)，而對方接受的，合同成立。在合同形式欠缺的情況下，履行和接受履行的行為，充分證明了當(dāng)事人成立合同的愿望和真實意志，法律尊重該事實，承認(rèn)合同成立。五、合同訂立中的損害賠償責(zé)任當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：(1)假借訂立合同，惡意進行磋商。(2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛

10、假情況。(3)未履行保密義務(wù)。(4)有其他違背誠實信用原則的行為。 第三節(jié) 合同的效力一、合同的生效二、不具備生效要件的合同三、可變更或撤銷的合同四、合同被確認(rèn)無效或被撤銷的后果一、合同的生效(一)合同成立與生效的區(qū)別對于多數(shù)合同而言，合同成立同時生效。實質(zhì)上，合同成立與生效是兩個不同的法律概念，它們解決不同的法律問題，具體表現(xiàn)在：(1)合同成立與否是事實問題，可由當(dāng)事人提出證據(jù)加以證明；而合同生效與否是法律問題，由國家司法機關(guān)根據(jù)法律規(guī)定對當(dāng)事人訂立的合同進行判斷。(2)合同不成立的后果，僅僅表現(xiàn)為當(dāng)事人之間產(chǎn)生的民事賠償責(zé)任，一般表現(xiàn)為締約過失責(zé)任；而合同無效的后果，除承擔(dān)一定的民事責(zé)任外

11、，還可能產(chǎn)生行政甚至刑事上的責(zé)任。(3)合同成立與否主要涉及當(dāng)事人的意愿問題，如果當(dāng)事人主張合同成立，國家不會主動干預(yù)；而合同無效體現(xiàn)了國家對合同的否定評價。如合同內(nèi)容違法，即便當(dāng)事人不主張合同無效，國家也會干預(yù)。一、合同的生效(二)合同生效的要件一般合同生效的要件是：(1)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。(2)意思表示真實。(3)不違反法律和社會公共利益。(4)合同形式必須合法。 一、合同的生效(三)合同生效的時間1.一般合同對于多數(shù)合同而言，合同成立的同時生效。但是法律、行政法規(guī)規(guī)定合同須辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)后才能生效的，其相關(guān)手續(xù)辦完成后合同才能生效；沒有規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記

12、手續(xù)不影響合同的效力，但是合同標(biāo)的物的所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。2.附條件的合同附條件的合同，指當(dāng)事人把一定的條件的成就與否作為合同效力是否發(fā)生或者消滅的依據(jù)的合同。根據(jù)條件對合同效力的限制的不同，可以分為附生效條件的合同和附解除條件的合同。3.附期限的合同附期限的合同指當(dāng)事人約定一定的期限作為合同的效力發(fā)生或終止的合同。二、不具備生效要件的合同(一)效力待定的合同效力待定的合同包括：1.限制行為能力人訂立的合同2.無權(quán)代理人以他人名義簽訂的合同3.無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)的合同4.法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同二、不具備生效要件的合同(二)無效合同1.無效合同包括以下五種：(1)一方以欺

13、詐、脅迫的手段訂立的損害國家利益的合同。(2)惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同。(3)以合法形式掩蓋非法目的的合同。(4)損害社會公共利益的合同。(5)違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的合同。(三)無效免責(zé)條款免責(zé)條款的提出必須明確確定免責(zé)事項和免責(zé)范圍。免責(zé)條款是當(dāng)事人協(xié)商的結(jié)果，原則上應(yīng)當(dāng)是有效的，但造成人身傷害或者因故意或過失給對方造成財產(chǎn)損失的情形下無效。 三、可變更或撤銷的合同可變更或撤銷的合同指合同因意思表示不真實，當(dāng)事人可以向法院或仲裁機構(gòu)請求撤銷或變更該合同，使已生效的合同歸于無效或合同內(nèi)容發(fā)生變更。這類合同包括：(1)因重大誤解訂立的合同。(2)顯失公平的合同。(3)一

14、方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危訂立的合同。對于可變更或撤銷的合同，當(dāng)事人可以請求法院或者仲裁機構(gòu)對該合同進行變更或撤銷。 四、合同被確認(rèn)無效或被撤銷的后果(一)合同被確認(rèn)無效或被撤銷的效力(1)合同自始無效。合同被確認(rèn)無效或被撤銷以后，將溯及既往，導(dǎo)致合同自成立時就是無效，就不具有法律約束力。(2)合同部分無效不影響其他部分的效力。(3)爭議解決條款具有相對獨立性。爭議解決條款是當(dāng)事人約定解決合同爭議的手段、地點及適用法律的條款，其效力不受合同無效、變更、終止的影響，具有相對獨立性。(二)合同被確認(rèn)無效或被撤銷的法律后果(1)返還財產(chǎn)。(2)賠償損失。(3)對惡意串通行為進行制裁。除民事責(zé)任以

15、外，當(dāng)事人在合同被確認(rèn)無效或被撤銷后，還可能承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任甚至刑事責(zé)任。例如，吊銷營業(yè)執(zhí)照、吊銷生產(chǎn)許可證等。 第四節(jié) 合同的履行一、合同履行的原則二、合同履行中的問題處理三、合同履行中的抗辯權(quán)四、合同的保全一、合同履行的原則(一)全面履行原則(二)協(xié)作履行原則二、合同履行中的問題處理(一)部分條款不明確時合同的履行合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照上述規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：(1)質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國

16、家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。(2)價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。(3)履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。(4)履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。(5)履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。(6)履行費用的負(fù)擔(dān)不明確的，由具有履行義務(wù)的一方負(fù)擔(dān)。 二、合同履行中的問題處理(二)合同價格調(diào)整的履行合同法規(guī)定，執(zhí)行政府定價或者政

17、府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整的，按照交付時的價格計價。逾期交付標(biāo)的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。(三)向第三人履行債務(wù)當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任。(四)第三人代為履行當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任。二、合同履行中的問題處理(五)提前履行和部分履行債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)或部分履行債務(wù)，但提前履行

18、或部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人提前履行或部分履行給債權(quán)人增加的費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。(六)因債權(quán)人原因?qū)е侣男欣щy時債務(wù)人的權(quán)利根據(jù)協(xié)助履行原則，債權(quán)人分立、合并或變更住所，導(dǎo)致債權(quán)人主體或履行地點的變更，應(yīng)當(dāng)及時通知債務(wù)人，否則將造成債務(wù)人的履行發(fā)生困難。在這種情況下，為了保證債務(wù)人的利益，債務(wù)人可以中止履行或者將標(biāo)的物提存。 三、合同履行中的抗辯權(quán)抗辯是當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)時在訴訟中用以對抗對方請求的理由，分為否認(rèn)責(zé)任存在的抗辯和免責(zé)抗辯?？罐q權(quán)就是指對抗對方請求權(quán)的權(quán)利。在雙方互負(fù)債務(wù)時，當(dāng)事人可以行使的抗辯權(quán)有：(一)同時履行抗辯權(quán)同時履行抗辯權(quán)，又稱不履行抗辯權(quán)，指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)在

19、沒有規(guī)定履行順序的情況下，當(dāng)事人一方在對方當(dāng)事人未予給付之前，有權(quán)拒絕先為給付。(二)先履行抗辯權(quán)先履行抗辯權(quán)，指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)在異時履行中，后履行的一方有權(quán)要求應(yīng)該先履行的一方先行履行自己的義務(wù)，如果應(yīng)該先履行的一方未履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，后履行的一方有權(quán)拒絕應(yīng)該先履行的一方對自己的履行請求。三、合同履行中的抗辯權(quán)(三)后履行抗辯權(quán)后履行抗辯權(quán)，又稱不安抗辯權(quán)，指合同成立后，先履行債務(wù)的一方當(dāng)事人確有后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人財產(chǎn)惡化的證據(jù)時，在后履行債務(wù)的一方未履行或未提供擔(dān)保之前有權(quán)拒絕先履行。行使不安抗辯權(quán)應(yīng)當(dāng)符合下列條件：先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方存在下列沒有履行能

20、力或沒有履行的可能的狀況：經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。行使后履行抗辯權(quán)的當(dāng)事人中止履行自己承擔(dān)的合同義務(wù)，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，否則不產(chǎn)生中止履行的效力。中止履行可產(chǎn)生以下后果：對方提供適當(dāng)擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 四、合同的保全合同的保全是為保護債權(quán)的合同對外效力的表現(xiàn)。為防止債務(wù)人財產(chǎn)不當(dāng)減少而損害債權(quán)人的債權(quán)，法律允許債權(quán)人對債務(wù)人或第三人的行為行使代位權(quán)或撤銷權(quán)，以保護其債權(quán)。

21、第五節(jié) 合同的擔(dān)保一、擔(dān)保二、抵押三、質(zhì)押四、留置五、定金一、擔(dān)保擔(dān)保指為了保證合同的履行，保障債權(quán)人的債權(quán)得以實現(xiàn)而以第三人的信用或特定財產(chǎn)保障債務(wù)人履行債務(wù)的行為。為規(guī)范這一行為，1995年10月1日起，我國施行中華人民共和國擔(dān)保法。 (一)保證保證指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或承擔(dān)責(zé)任的行為。(二)保證人保證人指為債務(wù)人按照約定履行債務(wù)或承擔(dān)責(zé)任的自然人或法人。下列幾種人不能作為保證人：(1)國家機關(guān)不能作保證人。(2)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不能作保證人。(3)企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不能作保證人。一、擔(dān)保(三)保證

22、合同債權(quán)人與債務(wù)人簽訂的合同，稱為主合同，保證人與債權(quán)人以書面方式訂立的保證合同為從合同。保證合同的主要條款有：被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額。債務(wù)人履行債務(wù)的期限。保證的方式。保證擔(dān)保的范圍；保證的期間；雙方認(rèn)為需要約定的其他事項。(四) 擔(dān)保的范圍和保證期間1.擔(dān)保范圍保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。2.保證期間保證期間指保證人承擔(dān)保證責(zé)任的期限范圍。(五)保證方式和保證責(zé)任1.保證方式保證方式有一般保證和連帶責(zé)任保證。2.保證責(zé)任3.保證責(zé)任的免除(六)保證人的權(quán)利 二、抵押(一)抵押和抵押物(二)抵押合同(三)抵押合同的生效(四)抵押權(quán)的實現(xiàn)三、質(zhì)押(一)

23、質(zhì)押與質(zhì)押的形式(二)質(zhì)押的形式(三)質(zhì)押合同(四)質(zhì)權(quán)人的權(quán)利和義務(wù)四、留置(一)留置及其擔(dān)保范圍(二)留置權(quán)人的權(quán)利和義務(wù)(三)留置權(quán)的實現(xiàn)五、定金(一)定金與定金合同(二)定金合同的效力(三)定金的效力第六節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止一、合同的變更二、合同的轉(zhuǎn)讓三、合同的終止一、合同的變更合同法所稱的合同變更指在合同成立以后，尚未履行或尚未完全履行前，當(dāng)事人就合同的內(nèi)容達成修改和補充的協(xié)議。合同變更有以下要件：(1)當(dāng)事人之間存在著有效的合同關(guān)系。(2)合同的變更應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律的規(guī)定或當(dāng)事人約定。當(dāng)事人可請求法院根據(jù)合同法第54條對重大誤解或顯失公平的合同進行變更；或者當(dāng)事人協(xié)商一致，在原來

24、合同內(nèi)容的基礎(chǔ)上達成新的協(xié)議。(3)必須遵守法定的形式。一般而言，合同變更的形式應(yīng)當(dāng)與合同訂立的形式相一致，也就是說，以書面形式訂立的合同變更時也應(yīng)當(dāng)采用書面形式，法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)辦理。(4)必須有合同內(nèi)容的變化。合同的變更是對原合同關(guān)系的內(nèi)容作某些修改和補充，必然導(dǎo)致合同條款的變化。當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明的，難以判斷合同內(nèi)容發(fā)生變更，推定為未變更。二、合同的轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓屬于廣義的合同變更的范疇，是當(dāng)事人一方依法將合同的權(quán)利和義務(wù)全部或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人的法律行為。合同轉(zhuǎn)讓并不是變更合同的內(nèi)容，而是變更合同主體。原債權(quán)人或債務(wù)人被稱為讓與人，新

25、債權(quán)人或債務(wù)人被稱為受讓人。合同的轉(zhuǎn)讓分為合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移、合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓。(一)合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓1.合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓的條件合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓又稱債權(quán)轉(zhuǎn)讓，指債權(quán)人通過協(xié)議將合同權(quán)利的全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。一般而言，只要是不違反法律和社會公共利益，合同權(quán)利均應(yīng)允許轉(zhuǎn)讓。合同法規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生變化。同時，未經(jīng)受讓人同意，債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知不得撤銷。為維護交易秩序、兼顧當(dāng)事各方利益，合同法規(guī)定下列合同權(quán)利不得轉(zhuǎn)讓：根據(jù)合同性質(zhì)不能轉(zhuǎn)讓的債權(quán)，主要指與當(dāng)事人信任關(guān)系而發(fā)生的債權(quán)；依照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓的；依照法律規(guī)定不能轉(zhuǎn)讓的。2.

26、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的效力(1)對受讓人的效力包括：債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人同時取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利。但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓全部權(quán)利的，受讓人取代原債權(quán)人成為合同的權(quán)利主體；債權(quán)人轉(zhuǎn)讓部分權(quán)利的，受讓人加入原合同關(guān)系，與原債權(quán)人共同作為債權(quán)人。(2)對債務(wù)人的效力包括：債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向受讓人履行債務(wù)。債務(wù)人對讓與人的抗辯可以向受讓人主張。債務(wù)人對讓與人的抵消權(quán)可以向受讓人行使。債務(wù)人向受讓人行使抵消權(quán)的條件是：首先，債權(quán)轉(zhuǎn)讓已經(jīng)發(fā)生效力；其次，債務(wù)人對讓與人享有債權(quán)；最后債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或同時到期。 (二)合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移1.合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的條件

27、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移又稱債務(wù)承擔(dān)，指債務(wù)人將合同義務(wù)的全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人。與權(quán)利轉(zhuǎn)讓不同，合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移使債務(wù)的承擔(dān)者發(fā)生變化，將直接影響到債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)。因此，從保護債權(quán)人的角度出發(fā)，合同法規(guī)定，債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)征得債權(quán)人的同意。2.合同義務(wù)轉(zhuǎn)移對受讓人的效力(1)債務(wù)人轉(zhuǎn)移全部義務(wù)的，受讓人取代原債務(wù)人成為合同的義務(wù)承擔(dān)者；債務(wù)人轉(zhuǎn)移部分義務(wù)的，受讓人加入原合同關(guān)系，與原債務(wù)人共同作為債務(wù)人。(2)新債務(wù)人可主張原債務(wù)人對債權(quán)人進行抗辯。(3)新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。(三)合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓指當(dāng)事人一方將其在

28、合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。當(dāng)事人進行合同權(quán)利義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)征得對方的同意；應(yīng)當(dāng)遵守合同法對合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的范圍和效力、合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的效力的規(guī)定。三、合同的終止合同的終止又稱合同的消滅，指因為某種原因而引起合同關(guān)系在客觀上已不存在。合同終止據(jù)合同法的規(guī)定，存在下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止：(1)債務(wù)已經(jīng)按照約定履行，即清償。(2)合同解除。合同解除分為約定解除和法定解除。第七節(jié) 違約責(zé)任一、違約行為和違約責(zé)任二、承擔(dān)違約責(zé)任的方式三、違約責(zé)任的具體規(guī)定四、免責(zé)事由一、違約行為和違約責(zé)任(一)違約行為根據(jù)合同法的規(guī)定，當(dāng)事人違反合同主要有兩種形態(tài)：一是不履行合同義務(wù)，二是履行

29、合同義務(wù)不符合約定。(二)違約責(zé)任違約責(zé)任指合同當(dāng)事人因違反合同所應(yīng)承擔(dān)的繼續(xù)履行、賠償損失等民事責(zé)任。合同法規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。二、承擔(dān)違約責(zé)任的方式(1)繼續(xù)履行，也被稱為實際履行。(2)賠償損失。(3)采取補救措施。(4)承擔(dān)違約金。(5)定金責(zé)任。三、違約責(zé)任的具體規(guī)定(1)拒絕履行的違約責(zé)任。當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方當(dāng)事人可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。(2)金錢債務(wù)的違約責(zé)任。當(dāng)事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬。(3

30、)非金錢債務(wù)的違約責(zé)任。當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：法律上或者事實上不能履行；債務(wù)的標(biāo)的不適于強制履行或者履行費用過高；債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。(4)瑕疵履行的違約責(zé)任。質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依照合同法關(guān)于合同履行的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責(zé)任。(5)雙方違約的違約責(zé)任。當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。(6)由于第三人原因造成違約的違約責(zé)

31、任。根據(jù)合同相對性原則，只有合同當(dāng)事人才有權(quán)向?qū)Ψ教岢雎男械囊?，或者向?qū)Ψ匠袚?dān)義務(wù)。因此，當(dāng)事人一方因第三人原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。而債務(wù)人與第三人之間的糾紛屬于另一法律關(guān)系，應(yīng)當(dāng)另行解決。 四、免責(zé)事由免責(zé)事由是發(fā)生違反合同的事實后，當(dāng)事人主張免除自己違約責(zé)任的事實和理由。當(dāng)事人可以在合同中約定免責(zé)條款，也可以根據(jù)法律規(guī)定主張免責(zé)。法律規(guī)定的主要免責(zé)事由是不可抗力。不可抗力是當(dāng)事人在訂立合同時不能預(yù)見、對其發(fā)生和后果不能避免并不能克服的事件。一般而言，不可抗力包括：自然災(zāi)害，例如火災(zāi)、地震等；政府行為，例如政府征用、發(fā)布新政策法規(guī)等；社會異常事件，例如罷工、戰(zhàn)爭等。合同法規(guī)

32、定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或全部免除責(zé)任。但是，當(dāng)事人延遲履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。法律雖然規(guī)定不可抗力是合法的免責(zé)事由，但對于不同合同來說，不可抗力的內(nèi)容和適用范圍是不確定的，法律很難做出相近的規(guī)定，這就要求當(dāng)事人在訂立合同時，應(yīng)當(dāng)具體列舉不可抗力的范圍，以減輕并合理分配風(fēng)險。發(fā)生不可抗力后造成合同不能履行時，遭受不可抗力的一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。第八節(jié) 案例分析【例7.1】2002年8月10日，Z市開發(fā)區(qū)百貨公司派人去美迪服裝廠訂貨，經(jīng)看樣品協(xié)商，開發(fā)區(qū)百貨公司代理人與美迪服裝廠業(yè)務(wù)員代表雙方

33、簽訂了購銷濱湖牌西服套裝的合同。合同規(guī)定：質(zhì)量按樣品規(guī)格，總貨款為8萬元，交貨時間為9月30日，地點在開發(fā)區(qū)百貨公司。貨到后驗收合格，交付貨款的80。其余款項11月30日交清。雙方如果違約，支付違約金為貨款的15。雙方還口頭約定：美迪服裝廠8月11日先寄出樣品，開發(fā)區(qū)百貨公司確認(rèn)后在合同上蓋章，并將合同寄回美迪服裝廠。此后，美迪服裝廠按時寄出樣品，而開發(fā)區(qū)百貨公司既沒在合同上蓋章，也沒有將合同寄回美迪服裝廠。9月30日，美迪服裝廠按照合同發(fā)出了約定的全部貨物，開發(fā)區(qū)百貨公司拒收，對其發(fā)貨表示突然，認(rèn)為雙方合同未蓋章，屬無效合同。為此美迪服裝廠訴之法院，請求裁定合同有效，要求開發(fā)區(qū)百貨公司承擔(dān)違

34、約責(zé)任。請問：該合同是否成立并有效？【例簡析】本案 “雙方口頭約定：美迪服裝廠8月11日先寄出樣品，開發(fā)區(qū)百貨公司確認(rèn)后在合同上蓋章”這一約定不能證明合同生效必須蓋章。合同法規(guī)定，當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。因此，簽字和蓋章并非必須同時具備才能使合同成立。根據(jù)合同法的規(guī)定，當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時合同成立。由于雙方是面談，不存在“確認(rèn)書”問題，因而“確認(rèn)后在合同上蓋章”對合同成立與否無意義。本案百貨公司代理人與服裝加工廠業(yè)務(wù)員都在合同上簽了字，他們作為各自公司和工廠的代理人，其簽字是代表了合

35、同雙方的真實意愿，所以合同成立。由于該合同沒有合同法有關(guān)合同無效的情形：(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；(2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；(3)以合法形式掩蓋非法目的；(4)損害社會公共利益；(5)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，所以該合同也是有效的?！纠?.2】吉安計算機公司因組裝商用計算機急需內(nèi)存條200條，于是派人到福海電腦器件批發(fā)市場購買，經(jīng)協(xié)商，雙方約定內(nèi)存條每條價格為300元；批發(fā)市場在4天內(nèi)將內(nèi)存條運送到吉安計算機公司，貨到即付款。雙方訂立合同后的第二天，因受到國內(nèi)市場影響，內(nèi)存條價格上漲，市場價格從每條300元漲到每條400元。福海電腦器件批發(fā)市

36、場認(rèn)為價格上漲后，繼續(xù)履行合同會造成損失，于是向吉安計算機公司協(xié)商解除合同或?qū)r格提升。吉安計算機公司堅決不同意。請問該合同能否解除或變更貨物價格？【例簡析】該合同不能解除，也不能變更貨物價格。合同法規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。另合同法還規(guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：(1)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；(2)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；(3)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；(4)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使

37、不能實現(xiàn)合同目的；(5)法律規(guī)定的其他情形。根據(jù)以上規(guī)定，福海電腦器件批發(fā)市場與吉安計算機公司協(xié)商未果，吉安計算機公司的行為不能構(gòu)成解除合同的情形，因此該合同依法不能解除。合同法規(guī)定，執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標(biāo)的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。由于內(nèi)存條不屬于執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，因此該貨物價格不能變更。合同法還規(guī)定，下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：(1)因重大誤解

38、訂立的；(2)在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷。貨款屬于主要條款，因雙方訂立合同時，不存在上述可變更或者撤銷的情形，所以貨物價格不能變更。【例7.3】1999年6月，甲公司向乙、丙、丁肉類加工廠發(fā)出函電(函件一)，稱：“我公司每月需鮮牛肉30噸，如能滿足供應(yīng)，速來函，我方愿派人前往購買?！比壹庸S都向原告復(fù)電(函件二)，告知價格。其中丁廠在發(fā)出函電的同時，派車送貨30噸，但甲公司拒絕接受。甲公司最終接受了乙廠的報價，但在給乙廠回函

39、(函件三)中表示，希望乙廠能送貨上門。乙廠表示同意，雙方訂立了期限為一年的合同，約定在每月15日交貨，貨款每半年結(jié)算一次。在合同履行過程中，出現(xiàn)下列情況：9月，制冷設(shè)備發(fā)生故障，導(dǎo)致乙廠庫存的牛肉變質(zhì)，乙廠不能按照約定的數(shù)量交貨。12月，下了一場暴雪，從乙廠通向甲公司的道路停止使用，乙方不能按照約定時間交貨。2000年起，甲公司的經(jīng)營狀況惡化，至2000年3月，甲公司已經(jīng)累計虧損500萬元。2000年4月1日，乙廠向甲公司發(fā)出函件，除非甲公司能證明其有能力支付貨款，乙廠將暫時停止向甲公司供貨。請問：丁廠在發(fā)出函電的同時，派車送貨30噸，甲公司拒絕接受，是否應(yīng)當(dāng)賠償丁廠的損失？函件(一)(二)(

40、三)具有什么性質(zhì)？乙廠兩次不能按時交貨所承擔(dān)的責(zé)任相同嗎？乙廠后來停止向甲公司供貨的做法合法嗎？如果甲公司沒有理睬乙廠的要求，乙廠可以采取什么措施？ 【例簡析】本案涉及合同訂立的過程、不可抗力和不安抗辯權(quán)等內(nèi)容。甲公司是否承擔(dān)賠償責(zé)任，取決于其發(fā)出函件的性質(zhì)。甲公司發(fā)函件的內(nèi)容是希望對方提出條件與自己簽約，并沒有包括合同的主要條款，因而屬于要約邀請，是不具有約束力的。甲公司撤回該邀請或者不與回復(fù)該邀請的當(dāng)事人訂立合同均不承擔(dān)法律責(zé)任，因而也就無須對丁廠的損失承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)上面的分析，函件一是要約邀請，函件二是要約，其內(nèi)容包括標(biāo)的物的數(shù)量、價格、履行方式(買方自提貨)。雖然甲公司接受了乙廠的要約

41、，但是又在函件三中改變了履行方式，屬于對要約內(nèi)容的實質(zhì)性改變，因此函件三是新要約。履行過程中乙方出現(xiàn)的兩種情況的性質(zhì)是不同的，乙方承擔(dān)的責(zé)任也就不同。首先來看9月份的情況，無論出于何種原因，制冷設(shè)備的損壞都不是不可避免的，因而制冷設(shè)備的損壞不能屬于不可抗力，不能作為免責(zé)事由，乙方應(yīng)當(dāng)按照合同規(guī)定承擔(dān)違約責(zé)任。再來看看12月份的情況，大雪封路不能通行是甲乙雙方在訂立合同時不能預(yù)見、不能克服、不能避免的客觀情況，屬于不可抗力，乙廠因此不能按期履行合同，不承擔(dān)違約責(zé)任。但是，乙廠應(yīng)當(dāng)及時通知甲公司，并且在一定時間內(nèi)向甲公司提供相關(guān)部門的證明材料。根據(jù)合同法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，致使其合同權(quán)利無法實現(xiàn)的，可以中止合同的履行。甲公司三個月累計虧損500萬元，已經(jīng)屬于經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化。只要乙廠有證據(jù)確實甲公司的虧損，就可以決定中止履行，只需承擔(dān)及時通知甲公司的義務(wù)。因此，在本案中乙廠的做法是合法的。在乙廠中止履行后，甲公司既沒有在合理