國際貿(mào)易爭議的預(yù)防和處理要求

1、國際貿(mào)易爭議的預(yù)防和處理要求 第一節(jié) 國際貿(mào)易中的商品檢驗 第二節(jié) 爭議與索賠第三節(jié) 不可抗力第四節(jié) 國際貿(mào)易仲裁第一節(jié) 國際貿(mào)易中的商品檢驗一、約定商品檢驗的意義二、檢驗時間和地點三、檢驗機構(gòu)四、檢驗證書五、買賣合同中的檢驗條款的規(guī)定方法 一、約定商品檢驗的意義 合同中的檢驗條款，對于明確買賣雙方在貨物檢驗方面的權(quán)利與義務(wù)，明確貨物在運輸過程中的途損途差等責(zé)任歸屬，以及確認(rèn)貨物是否符合合同規(guī)定具有重要意義。二、檢驗時間和地點（一）產(chǎn)地（或工廠）檢驗（二）裝運港（地）檢驗（三）目的港（地）檢驗（四）出口國檢驗、進口國復(fù)驗（五）最終用戶檢驗 （一）產(chǎn)地（或工廠）檢驗 由出口國的產(chǎn)地(或工廠)檢驗

2、人員,或按照合約規(guī)定會同買方驗收人員于貨物在產(chǎn)地或工廠發(fā)運前進行檢驗, 賣方承擔(dān)貨物離廠前的責(zé)任。在運輸途中出現(xiàn)的品質(zhì)、重量、數(shù)量等方面的風(fēng)險, 概由買方負(fù)責(zé)。這是國際貿(mào)易中普遍采用的習(xí)慣做法之一。我國在進口重要的商品和大型成套設(shè)備時, 收貨人一般按合同約定, 在出口裝運前進行預(yù)檢驗、監(jiān)造或者監(jiān)裝, 商檢機構(gòu)根據(jù)需要派出檢驗人員參加。（二）裝運港（地）檢驗 裝運港(地)檢驗又稱“離岸品質(zhì)、離岸重量”(Shipping Quality and Weight), 是指出口貨物在裝運港裝船前, 以雙方約定的裝運港商檢機構(gòu)驗貨后出具的品質(zhì)、重量、數(shù)量和包裝等檢驗證明, 作為決定商品品質(zhì)、重量和數(shù)量的最

3、后依據(jù)。所謂最后依據(jù)是指賣方取得商檢機構(gòu)出具的各項檢驗證書時, 就意味著所交貨物的品質(zhì)和重量與合同的規(guī)定相符, 買方無權(quán)對此提出任何異議, 從而否定了買方對貨物的復(fù)檢權(quán)。（三）目的港（地）檢驗 目的港(地)檢驗又稱為“到岸品質(zhì)、到岸重量”(Landed Quality and Weight),是指貨到目的港(地)卸離運輸工具后, 由雙方約定的目的港(地)商檢機構(gòu)驗貨并以其出具的檢驗證書作為賣方所交貨物品質(zhì)、重量、數(shù)量的最后依據(jù)。如發(fā)現(xiàn)貨物的品質(zhì)或重量與合同規(guī)定的不符而責(zé)任屬于賣方時, 買方有權(quán)提出索賠或按雙方事先的約定處理。 （四）出口國檢驗、進口國復(fù)驗 出口國裝運港(地)商檢機構(gòu)驗貨后出具的

4、檢驗證明,作為賣方向銀行議付或托收貨款的單據(jù)之一, 而不作為最后依據(jù)。貨到目的港(地)后允許買方以雙方約定的檢驗機構(gòu)在規(guī)定的時間內(nèi)復(fù)驗, 如發(fā)現(xiàn)貨物的品質(zhì)、重量或數(shù)量與合同規(guī)定的不符而責(zé)任屬于賣方時, 買方可以根據(jù)檢驗機構(gòu)出具的復(fù)驗證明,向賣方提出異議,并作為索賠的依據(jù)。這種檢驗辦法對買賣雙方都有好處,且比較公平合理,符合國際貿(mào)易習(xí)慣和法律規(guī)則, 因而在進出口業(yè)務(wù)中應(yīng)用廣泛, 在我國國際貿(mào)易業(yè)務(wù)中也最為常用。 （五）最終用戶檢驗 對于精密包裝的貨物, 或規(guī)格復(fù)雜、精密度高的貨物, 不能在使用之前拆開包裝檢驗, 或需要具備一定的檢驗條件和檢驗設(shè)備才能檢驗時, 可將貨物運至買方營業(yè)處所或最終用戶所

5、在地進行檢驗, 由這里的檢驗機構(gòu)出具的品質(zhì)、重量、數(shù)量證明作為最后依據(jù)。 三、檢驗機構(gòu)（一）我國的商品檢驗機構(gòu)（二）美國的官方商品檢驗機構(gòu)（三）日本的官方商品檢驗機構(gòu)（四）歐盟的官方商品檢驗機構(gòu)（五）獨立檢驗機構(gòu)（一）我國的商品檢驗機構(gòu)在我國,主管全國出入境商品檢驗、鑒定和管理工作的機構(gòu)是中華人民共和國國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局(簡稱國家商檢部門)及其設(shè)在各地的分支機構(gòu)。它是負(fù)責(zé)統(tǒng)一管理全國出入境商品檢驗工作的機關(guān)。國家商檢部門設(shè)在全國各地的檢驗機構(gòu),負(fù)責(zé)管理所轄地區(qū)的出入境商品檢驗工作。國家商檢部門及其設(shè)在各地的檢驗機構(gòu)的職責(zé)有以下三項：1.對進出口商品實施檢驗2.對進出口商品的質(zhì)量和檢驗工作

6、實施監(jiān)督管理 3.辦理進出口商品鑒定 （二）美國的官方商品檢驗機構(gòu) 在美國, 聯(lián)邦政府設(shè)立的產(chǎn)品檢驗機構(gòu)基本上都是進口、出口、內(nèi)銷產(chǎn)品檢驗三位一體的主管機關(guān)。官方檢驗機構(gòu)檢驗進出口商品的權(quán)限實行專業(yè)化分工, 分別由14個部、委、局的有關(guān)主管部門負(fù)責(zé)。政府將產(chǎn)品和服務(wù)檢驗、出證的法律和條例均載入聯(lián)邦法規(guī)匯編, 每年修訂補充, 供政府主管部門依照執(zhí)行。政府主管檢驗、出證的產(chǎn)品有數(shù)百類。例如, 衛(wèi)生部主管食品、藥品、醫(yī)療器械、陶瓷餐具、化妝品以及電子產(chǎn)品的監(jiān)督檢驗和出證, 農(nóng)業(yè)部主管動物、植物、谷物等產(chǎn)品的質(zhì)量、重量檢驗和出證, 商務(wù)部主管加工的魚類、貝類產(chǎn)品的檢驗和出證等。 （三）日本的官方商品檢

7、驗機構(gòu) 在日本, 政府各部門在自己分工權(quán)限范圍內(nèi), 對有關(guān)進出口商品檢驗工作實行分工管理。通商產(chǎn)業(yè)省負(fù)責(zé)進出口工業(yè)品的檢驗管理, 農(nóng)林水產(chǎn)省負(fù)責(zé)全國進出口農(nóng)林水產(chǎn)品和食品的檢驗和檢疫管理, 厚生省負(fù)責(zé)進出口食品、醫(yī)藥品等衛(wèi)生方面的檢驗和管理, 運輸省負(fù)責(zé)進出口商品運載計量和安全方面的檢驗管理。（四）歐盟的官方商品檢驗機構(gòu) 歐盟國家的官方檢驗機構(gòu), 是按商品類別, 由政府各部門分管, 按有關(guān)法律授權(quán)或政府認(rèn)可實施檢驗和監(jiān)督管理。各部門下設(shè)相應(yīng)的檢驗機構(gòu), 如衛(wèi)生部下設(shè)食品檢驗局和肉品檢驗局, 農(nóng)漁部下設(shè)農(nóng)產(chǎn)品檢驗局等。歐盟為監(jiān)控所有的技術(shù)法規(guī)而建立了一個官方和私人機構(gòu)聯(lián)合的檢驗體系。官方機構(gòu)負(fù)責(zé)

8、制定法規(guī), 并按產(chǎn)品類別定義其標(biāo)準(zhǔn)及樣品審查制度；私人或半官方機構(gòu)負(fù)責(zé)制定強制性及非強制性標(biāo)準(zhǔn), 并執(zhí)行大部分測試、檢驗、管理任務(wù)。IS09000系列標(biāo)準(zhǔn)制定以后, 歐盟將其納為歐洲標(biāo)準(zhǔn)EN29000, 并以此為依據(jù), 指定各國上述認(rèn)證機構(gòu)對廠家進行質(zhì)量體系認(rèn)證, 以保證產(chǎn)品質(zhì)量。 （五）獨立檢驗機構(gòu) 世界上許多國家和地區(qū)都有由商會、協(xié)會、同業(yè)公會或私人設(shè)立的民間商品檢驗機構(gòu), 擔(dān)負(fù)著國際貿(mào)易貨物的檢驗和鑒定工作。由于民間商品檢驗機構(gòu)承擔(dān)的民事責(zé)任有別于官方商品檢驗機構(gòu)承擔(dān)的行政責(zé)任, 所以, 在國際貿(mào)易中更易被買賣雙方所接受。目前在國際上比較有權(quán)威的民間商品檢驗機構(gòu)有: 瑞士通用公證行(SG

9、S)、英國英之杰檢驗集團(IITS)、日本海外貨物檢查株式會社(OMIC)、美國安全試驗所(UL)、美國材料與試驗學(xué)會(ASTM)、加拿大標(biāo)準(zhǔn)協(xié)會(CSA)、國際羊毛局(IWS)、中國檢驗認(rèn)證集團(CCIC)等。 四、檢驗證書1、品質(zhì)檢驗證書2、重量或數(shù)量檢驗證書3、獸醫(yī)檢驗證書4、衛(wèi)生/健康證書5、消毒檢驗證書6、熏蒸檢驗證書7、殘損檢驗證書8、積載鑒定證書 四、檢驗證書 檢驗證書 (Inspection Certificate) 是檢驗機構(gòu)對進出口商品進行檢驗、鑒定后簽發(fā)的書面證明文件。在國際商品買賣業(yè)務(wù)中, 賣方究竟提供何種證書, 要根據(jù)成交商品的種類、性質(zhì), 有關(guān)法律和貿(mào)易習(xí)慣以及政府

10、的涉外經(jīng)濟貿(mào)易政策而定。 (1)品質(zhì)檢驗證書。即證明進出口商品品質(zhì)、規(guī)格的證書。(2)重量或數(shù)量檢驗證書。即證明進出口商品重量的證書, 也是國外報關(guān)征稅和計算運費、裝卸費用的證件。(3)獸醫(yī)檢驗證書。即證明出口的動物產(chǎn)品或食品出口前經(jīng)過檢疫合格的證件。(4)衛(wèi)生/健康證書。即證明可供人類食用的出口動物產(chǎn)品、食品等出口前經(jīng)過衛(wèi)生檢驗或檢疫合格的證件。四、檢驗證書(5)消毒檢驗證書。即證明出口的動物產(chǎn)品出口前經(jīng)過消毒處理, 符合安全衛(wèi)生要求的證件。(6)熏蒸證書。即用于證明出口的糧谷、油籽、豆類、皮張等商品, 以及包裝用木材與植物性填充物等, 出口前已經(jīng)過熏蒸滅蟲的證書。(7)殘損檢驗證書。即證明

11、進口商品殘損情況的證件。適用于進口商品發(fā)生殘、短、漬、毀等情況。(8)積載鑒定證書。即證明船方和集裝箱裝貨部門正確配載積載貨物的證書,作為證明履行運輸契約義務(wù)的證件。可供貨物交接或發(fā)生貨損時處理爭議之用。此外, 常見的檢驗證書還有財產(chǎn)價值鑒定證書、船艙檢驗證書、生絲品級及公量檢驗證書、產(chǎn)地證明書、貨載衡量檢驗證書、集裝箱租箱交貨檢驗證書等。五、買賣合同中的檢驗條款 的規(guī)定方法（一）出口合同中檢驗條款的規(guī)定（二）進口合同中的檢驗條款 （一）出口合同中檢驗條款的規(guī)定目前, 在我國出口貿(mào)易中, 一般采用在出口國檢驗、進口國復(fù)驗的辦法。具體規(guī)定舉例如下:“雙方同意以裝運港中華人民共和國出入境檢驗檢疫機

12、構(gòu)簽發(fā)的品質(zhì)和數(shù)量(重量)檢驗證書作為信用證項下議付單據(jù)的一部分。買方有權(quán)對貨物的品質(zhì)、數(shù)(重)量進行復(fù)驗。復(fù)驗費由買方負(fù)擔(dān)。如發(fā)現(xiàn)品質(zhì)/或數(shù)(重)量與合同不符,買方有權(quán)向賣方索賠,但須提供經(jīng)賣方同意的公證機構(gòu)出具的檢驗報告。索賠期限為貨到目的港天內(nèi)?！保ǘ┻M口合同中的檢驗條款在進口業(yè)務(wù)中, 我方處于買方地位。因此, 合同條款的制定既應(yīng)持慎重態(tài)度, 也要貫徹平等互利的原則。進口合同中的檢驗條款, 常見的訂法舉例如下:“雙方同意以制造廠出具的品質(zhì)及數(shù)量或重量證明書作為有關(guān)在信用證項下付款的單據(jù)之一。但是, 貨物的品質(zhì)及數(shù)量或重量檢驗應(yīng)按下列規(guī)定辦理: 貨到目的港天內(nèi), 經(jīng)中華人民共和國出入境檢

13、驗檢疫機構(gòu)復(fù)驗, 如發(fā)現(xiàn)品質(zhì)或數(shù)量或重量與本合同規(guī)定不符時, 除屬保險公司或船公司負(fù)責(zé)者外, 買方憑中華人民共和國出入境檢驗檢疫機構(gòu)出具的檢驗證明書, 向賣方提出退貨或索賠。所有因退貨或索賠引起的一切費用(包括檢驗費)及損失, 均由賣方負(fù)擔(dān)。在此情況下, 凡貨物適于抽樣者, 買方可應(yīng)賣方要求, 將貨物的樣品寄交賣方?！钡诙?jié) 爭議與索賠 一、爭議與索（理）賠的含義二、不同法律對違約行為的不同解釋三、異議和索賠條款四、違約金條款五、定金罰則一、爭議與索（理）賠的含義所謂爭議(Disputes)，是指交易的一方認(rèn)為對方未能部分或全部履行合同規(guī)定的責(zé)任與義務(wù)而引起的糾紛。所謂索賠(Claim)，是指

14、遭受損害的一方在爭議發(fā)生后，向違約方提出賠償?shù)囊?，在法律上是指主張?quán)利，在實際業(yè)務(wù)中，通常是指受害方因?qū)`約而根據(jù)合同或法律提出予以補救的主張。所謂理賠，是指違約方對受害方所提賠償要求的受理與處理。索賠與理賠是一個問題的兩個方面，在受害方是索賠，在違約方是理賠。二、不同法律對違約行為的不同解釋（一）大陸法的規(guī)定（二）英國法的規(guī)定（三）美國法的規(guī)定（四）我國法律的規(guī)定（五）承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決的公約 （紐約公約）的規(guī)定 二、不同法律對違約行為的不同解釋違約(Breach of Contract)是指買賣雙方之中,任何一方不履行或沒有完全履行合同規(guī)定的義務(wù)的行為。目前,各國和地區(qū)的合同法規(guī)都是

15、以立法的形式賦予有效合同強制力,以保障當(dāng)事人締結(jié)的合同得到嚴(yán)格的執(zhí)行。 （一）大陸法的規(guī)定 大陸法國家一般將違約的形式概括為不履行合同和延遲履行合同兩種情況。前者又稱為給付不能，是指債務(wù)人由于種種原因，不可能履行其合同義務(wù)。后者又稱為給付延遲，是指債務(wù)人履行期已屆滿，而且是可能履行的，但債務(wù)人沒有按期履行其合同義務(wù)。違約方是否要承擔(dān)違約責(zé)任，則要看是否有歸責(zé)于他的過失。如果有過失，違約方才承擔(dān)違約的責(zé)任；違約方只要能證明自己無過錯，就可不承擔(dān)任何責(zé)任。 （二）英國法的規(guī)定 英國法將違約的形式劃分為違反要件(Breach of Condition)和違反擔(dān)保(Breach of Warranty

16、)兩種。前者是指合同當(dāng)事人違反合同中重要的、根本性的條款，后者是指當(dāng)事人違反合同中次要的、從屬于合同的條款。按照英國法的有關(guān)規(guī)定，買賣合同中關(guān)于履約的時間、貨物的品質(zhì)和數(shù)量等條款都屬于合同的要件。在違反要件的情況下，受損的一方可以解除合同，并要求損害賠償；而在違反擔(dān)保的情況下，受損方可以要求賠償損失，但不能拒絕履行合同的義務(wù)或解除合同。 （三）美國法的規(guī)定 美國法從違約的性質(zhì)和帶來的結(jié)果來劃分違約，將其劃分為兩類: 輕微的違約(Minor Breach of Contract)和重大的違約(Material Breach of Contract)。前者是指債務(wù)人在履約中盡管存在一些缺陷，但債權(quán)

17、人已經(jīng)從合同履行中得到該交易的主要利益。后者是指由于債務(wù)人沒有履行合同或履行合同有缺陷，致使 債權(quán)人不能得到該項交易的主要利益。當(dāng)一方輕微違約時，受損方可以要求賠償損失，但不能拒絕履行合同的義務(wù)或解除合同；但在重大違約情況下，受損的一方可以解除合同，同時還可以要求損害賠償。 （四）我國法律的規(guī)定 目前，我國合同法規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同或者履行合同義務(wù)不符合約定條件(違反合同), 另一方有權(quán)要求賠償損失或者采取其他合理的補救措施。采取其他補救措施后，尚不能完全彌補另一方受到的損失的，另一方仍然有權(quán)要求賠償損失。如當(dāng)事人雙方都違反合同的，則應(yīng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。（五）承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決的公

18、約（紐約公約）的規(guī)定 公約將違約劃分為根本性違約(Fundamental Breach of Contract)和非根本性違約(Non-fundamental Breach of Contract)。前者是指:“一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以至于實際上剝奪了他根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西，即為根本性違反合同，除非違反合同的一方并不預(yù)知而且同樣一個通情達理的人處于相同情況中也沒有理由預(yù)知會發(fā)生這種結(jié)果?！倍粯?gòu)成根本性違約的情況，均視為非根本性違約。由此可見，根本性違約的基本標(biāo)準(zhǔn)是“實際上剝奪了合同對方根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西”。至于怎樣才構(gòu)成根本性違約，只能視具體情況而

19、定。從法律結(jié)果看，公約認(rèn)為，構(gòu)成根本性違約，受害方可解除合同，并提出損害賠償；反之，則只能請求損害賠償。三、異議和索賠條款（一）索賠依據(jù)（二）索賠期限（三）對索賠金額的規(guī)定（四）合同中的異議和索賠條款實例 （一）索賠依據(jù) 主要規(guī)定索賠必須具備的證據(jù)和出證機構(gòu)。若證據(jù)不全、不清，出證機構(gòu)不符合要求，都可能遭到對方拒賠。索賠依據(jù)包括法律依據(jù)和事實依據(jù)兩個方面。前者是指貿(mào)易合同和有關(guān)國家的法律規(guī)定；后者則指違約的事實真相及其書面證明，以證實違約的真實性。 （二）索賠期限1 這是索賠方向違約方提賠的有效時限，逾期提賠，違約方可不予受理。因此，關(guān)于索賠期限的規(guī)定必須根據(jù)不同種類的商品做出合理安排。對于有

20、質(zhì)量保證期限的商品，合同中加訂保證期。保證期可規(guī)定為1年或1年以上。總之，索賠期限的規(guī)定，除一些性能特殊的產(chǎn)品(如機器設(shè)備等)外，一般不宜過長，以免使賣方承擔(dān)過重的責(zé)任；也不宜規(guī)定得太短，以免使買方無法行使索賠權(quán)，要根據(jù)商品性質(zhì)及檢驗所需時間多少等因素而定。 （二）索賠期限2規(guī)定索賠期限時，尚須對索賠期限的起算時間做出具體規(guī)定，通常有以下幾種起算方法：(1)貨物到達目的港后天起算；(2)貨物到達目的港卸離海輪后天起算；(3)貨物到達買方營業(yè)處后或用戶所在地后天起算；(4)貨物經(jīng)檢驗后天起算。（三）對索賠金額的規(guī)定索賠金額是指受損害方向違約方索取損害賠償?shù)慕痤~。損害賠償金額的原則：(1)賠償金額

21、應(yīng)與因違約而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等；(2)賠償金額應(yīng)以違約方在訂立合同時能預(yù)料到的合理損失為限；(3)由于受損害一方未采取合理措施使有可能減輕而未減輕的損失發(fā)生，就在賠償金額中作相應(yīng)的扣除。（四）合同中的異議和索賠條款實例 在國際貿(mào)易合同中，索賠條款常被稱作異議與索賠條款(Discrepancy and Claim Clause)，有的合同把商品檢驗與索賠結(jié)合起來訂立，因而稱作檢驗與索賠條款(1nspection & claim Clause)；有的合同在索賠條款中另外附帶一個罰金條款。（四）合同中的異議和索賠條款實例 Any claim by the Buyer regarding

22、the goods shipped should be filed within 60 days after the arrival of the goods at the port of destination specified in the relative Bill of lading andor transport document and supported by a survey report issued by a surveyor approved by the SellerClaims in respect of matters within responsibility

23、of insurance company，shipping company、 other transportation organization will not be considered or entertained by the Seller，（四）合同中的異議和索賠條款實例 Should the Seller fail to make delivery on time as stipulated in the contract，the Buyer shall agree to postpone the delivery on the condition that the Seller

24、agree to pay a penalty which shall be deducted by the paying bank from the payment under negotiation，or by the Buyer direct at the time of paymentThe rate of penalty is charged at 05% of the total value of the goods whose delivery has been delayed for every seven days，odd days less than seven days s

25、hould be counted as seven days（四）合同中的異議和索賠條款實例 But the total amount of penalty，however，shall not exceed 5 of the total value of the goods involved in the late delivery1n Case the Seller fail to make delivery ten weeks later than the time of shipment stipulated in the contract，the Buyer shall have th

26、e right to cancel the contract and the Seller，in spite of the cancellation，shall still pay the aforesaid penalty to the Buyer without delay。四、違約金條款 罰金條款(penalty Clause)或稱作違約金條款(liquidated Damage Clause)。該條款較多地使用于賣方延期交貨或買方延期開立信用證和延期接貨等場合。罰金的多少，一般與違約時間的長短相聯(lián)系，并按合同金額的百分比來確定。罰金支付后并不意味可以解除繼續(xù)履行合同的義務(wù)。五、定金罰則

27、 定金（Earnest）是指合同一方當(dāng)事人根據(jù)合同的約定，預(yù)先付給另一方當(dāng)事人的一定數(shù)額的金額。定金用以保證合同的履行，是作為債權(quán)擔(dān)保而存在的。在買賣合同中，只要訂立了定金條款，無論合同當(dāng)事人哪方違約，都要承擔(dān)與定金數(shù)額相等的損失，這種以定金方式確保合同履行的方法稱為定金罰則。在通常情況下，定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但一般不超過主合同標(biāo)的額的20%。定金與訂金的區(qū)別： 一、交付定金的協(xié)議是從合同，依約定應(yīng)交付定金而未交付的，不構(gòu)成對主合同的違反；而交付訂金的協(xié)議是主合同的一部分，依約定應(yīng)交付訂金而未交付的，即構(gòu)成對主合同的違反。二、交付和收受訂金的當(dāng)事人一方不履行合同債務(wù)時，不發(fā)生喪失或者雙倍返

28、還預(yù)付款的后果，訂金僅可作損害賠償金。三、定金的數(shù)額在法律規(guī)定上有一定限制，例如擔(dān)保法就規(guī)定定金數(shù)額不超過主合同標(biāo)的額的20；而訂金的數(shù)額依當(dāng)事人之間自由約定，法律一般不作限制。四、定金具有擔(dān)保性質(zhì)，而訂金只是單方行為，不具有擔(dān)保性質(zhì)。 第三節(jié) 不可抗力 一、不可抗力的概念二、不可抗力的范圍三、不可抗力的法律后果四、合同中的不可抗力條款一、不可抗力的概念 不可抗力(Force Majeure)，是指在合同簽訂后，發(fā)生了不是由于任何一方當(dāng)事人的過失或疏忽，當(dāng)事人既不能預(yù)見和預(yù)防，又無法避免和克服的意外事件。在此種情況下，合同不能履行或不能按期履行，遭受意外事件的當(dāng)事人可免除其不履行或不按期履行合

29、同的責(zé)任。構(gòu)成不可抗力的三個條件： (1)意外事件是在簽訂合同之后發(fā)生的； (2)不是由于任何一方當(dāng)事人的過失或 疏忽造成的； (3)意外事件是當(dāng)事人不能預(yù)見和預(yù)防， 又無法避免和克服的。二、不可抗力的范圍1、自然力量的事故2、政府的行為3、社會異常事故三、不可抗力的法律后果 1973年英國貨物買賣法中的規(guī)定：“一方當(dāng)事人享受的免責(zé)權(quán)利只對履約障礙存在期間有效，如果合同未經(jīng)雙方同意宣告無效，則合同關(guān)系繼續(xù)存在，一旦履約障礙消除，雙方當(dāng)事人仍須繼續(xù)履行合同義務(wù)?！彼?，不可抗力事件所引起的后果，可能是解除合同也可能是延遲履行合同，具體應(yīng)有雙方按買賣合同的規(guī)定結(jié)合具體情況商定。四、合同中的不可抗力

30、條款（一）不可抗力事故的范圍（二）不可抗力的后果（三）不可抗力發(fā)生后通知對方的方式和證明 （一）不可抗力事故的范圍 關(guān)于不可抗力事故的范圍，應(yīng)在買賣合同中訂明。通常有下列三種辦法： 1、概括式規(guī)定 2、列舉式規(guī)定 3、綜合式規(guī)定 1、概括式規(guī)定 在合同中不具體規(guī)定哪些事故屬于不可抗力，而只是籠統(tǒng)地規(guī)定，“由于不可抗力的原因”，至于具體內(nèi)容和范圍并未具體說明。這種方法含義模糊，解釋伸縮性大，難以作為解釋問題的依據(jù)，不宜采用。 2、列舉式規(guī)定 在合同中詳細(xì)列明不可抗力的范圍，雖然具體明確，但難以一攬無余， 且可能出現(xiàn)遺漏情況，這樣仍可能發(fā)生爭執(zhí)，因此，也不是最好的方法。 3、綜合式規(guī)定 合同中列明

31、可能發(fā)生的不可抗力事故的同時，又加上“其它不可抗力的原因”的文句，這樣就為雙方當(dāng)事人共同確定未列明的意外事故是否構(gòu)成不可抗力提供了依據(jù)。因此，這種規(guī)定方法既具體明確，又有一定的靈活性，比較科學(xué)實用，在我國進出口合同中，多采用這一種。 （二）不可抗力的后果 不可抗力事故所引起的后果有兩種：一種是解除合同，另一種是延期履行合同。什么情況下解除合同，什么情況下延期履行合同，要看所發(fā)生的事故的原因、性質(zhì)、規(guī)模及對履行合同所產(chǎn)生的影響程度而定，并明確地規(guī)定在合同中。 （三）不可抗力發(fā)生后通知對方的 方式和證明 按照國際慣例，當(dāng)發(fā)生不可抗力事故影響合同履行時，當(dāng)事人必須及時通知對方，對方亦應(yīng)于接到通知后及時答復(fù)，如有異議也應(yīng)及時提出。盡管如此，買賣雙方為明確責(zé)任起見，一般在不可抗力條款中還規(guī)定一方發(fā)生事故后通知對方的期限和方式。此外，當(dāng)一方援引不可抗力條款要求免責(zé)時，都必須向?qū)Ψ教峤灰欢C構(gòu)出具的證明文件，作為發(fā)生不可抗力的證據(jù)。在國外，一般由當(dāng)?shù)氐纳虝蚝戏?/p>