《行政法與行政訴訟法》練習(xí)題一參考答案

1、行政法與行政訴訟法練習(xí)題一參考答案一、單項(xiàng)選擇題1.A 2.C 3.C 4.D 5.A 6.B 7.A 8.D 9.D 10.C 11.C 12.D 13. A 14. C 15.B16.B 17.D 18.B 19.B 20.A 21.B 22.D二、多項(xiàng)選擇題1. ABCD 2.ABCDE 3.AC 4. ABCD 5. AD 6.ABDE 7.ACDE 8.ACD 9.ABC 10.AB 11.ABCD 三、簡(jiǎn)答題1. （1）內(nèi)容方面具有廣泛性、易變性。（2）形式上，行政法無(wú)統(tǒng)一、完整的法典，而是由眾多的分散于各個(gè)法律文件中的行政法規(guī)范所構(gòu)成。（3）行政法賴以存在的法律形式、法律文件以及

2、行政法規(guī)范的數(shù)量特別多，居各部門(mén)法之首。（4）行政實(shí)體法與行政程序法沒(méi)有明確的界線。2. （1）行政法屬于法律的范疇，是一系列行政法規(guī)范的總稱。行政法學(xué)則屬于法學(xué)范疇，是研究行政法的科學(xué)。（2）表現(xiàn)形式不同。（3）功能與價(jià)值目標(biāo)不同。3. （1）從屬法律性。（2）裁量性。（3）單方性。（4）效力先定性。（5）無(wú)償性。（6）以強(qiáng)制力為后盾。（答出任意四點(diǎn)即可，每點(diǎn)一分）4. （1）職權(quán)是否轉(zhuǎn)移不同。（2）對(duì)象不同。（3）后果的承擔(dān)主體不同。5. （1）行政法律關(guān)系中必有一方是行政主體。（2）行政法律關(guān)系具有非對(duì)等性。（3）行政法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)一般是法定的。行政法律關(guān)系主體的權(quán)利不能自由處分

3、。（4）行政法律關(guān)系引起爭(zhēng)議后，行政機(jī)關(guān)有單方解決、處理權(quán)。6.（1）行政處罰是行政行為的一種；執(zhí)行罰屬行政強(qiáng)制行為中間接強(qiáng)制的一種。（2）行政處罰是給予違法者以人身的、財(cái)產(chǎn)的、名譽(yù)的及其他形式的法律制裁；而執(zhí)行罰是對(duì)違法者科以新的金錢(qián)給付義務(wù)。（3）行政處罰措施只能對(duì)一事適用一次，而執(zhí)行罰可反復(fù)適用。四、論述題1. 目前在我國(guó)，行政法具有保障行政管理有效實(shí)施，與保持公民個(gè)人、組織等合法權(quán)益的雙重作用。這兩個(gè)作用是相互依賴、有機(jī)統(tǒng)一、相得益彰的。具體而言，行政法對(duì)行政管理的保障可以從如下幾個(gè)方面理解：第一，行政法確認(rèn)行政權(quán)是一種相對(duì)獨(dú)立的國(guó)家權(quán)力，由國(guó)家行政機(jī)關(guān)享有。其他國(guó)家機(jī)關(guān)不得僭越行政機(jī)

4、關(guān)的行政權(quán)，也不得無(wú)故干涉行政機(jī)關(guān)行使行政權(quán)的活動(dòng)。 第二，確立行政機(jī)關(guān)相對(duì)個(gè)人、法人及其他社會(huì)組織的行政權(quán)，一定程度的對(duì)自己案件復(fù)議權(quán)等。具體如當(dāng)公民個(gè)人對(duì)行政決定有疑問(wèn)時(shí)，通常不能阻止行政決定的執(zhí)行，而當(dāng)行政機(jī)關(guān)認(rèn)為公民個(gè)人行為違法時(shí)，可以迫使公民個(gè)人停止行為。又如，在行政合同履行過(guò)程中，行政機(jī)關(guān)可逕自中止合同，而相對(duì)人一方則不能等。 第三，隨著社會(huì)發(fā)展的需要，不斷確立新的行政權(quán)。例如：行政仲裁、行政司法等方面的權(quán)力。 第四，保障行政機(jī)關(guān)對(duì)其公務(wù)員的管理權(quán)。指為了保證行政“機(jī)器”的有效運(yùn)轉(zhuǎn)、內(nèi)部協(xié)調(diào)，行政法通常規(guī)定行政機(jī)關(guān)對(duì)公務(wù)員的錄用、考核、懲戒等權(quán)力。 第五，保護(hù)行政機(jī)關(guān)在特別情形下的

5、特權(quán)，例如：行政訴訟中行政決定不停止執(zhí)行。有的國(guó)家的行政法規(guī)定，在某些情況下，行政機(jī)關(guān)可以違反國(guó)家保密法為由拒絕出示證據(jù)等。 行政法對(duì)于保障公民個(gè)人、組織等的合法權(quán)益的作用體現(xiàn)在： （1）保護(hù)公民個(gè)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身自由權(quán)，禁止行政機(jī)關(guān)侵犯公民個(gè)人此類權(quán)利的行為。 （2）保護(hù)公民的參政權(quán)、批評(píng)建議權(quán)、申訴控告權(quán)利，使公民有效地、真正地參與行政管理。 （3）保護(hù)公民個(gè)人依法取得新的權(quán)益，例如：經(jīng)營(yíng)權(quán)、免交稅費(fèi)權(quán)、專利權(quán)等。 （4）保護(hù)公民個(gè)人的其他法律權(quán)利，例如：宗教信仰權(quán)、受教育權(quán)、言論出版權(quán)等。 另外，行政法還通過(guò)建立一系列制度，例如：聽(tīng)證制度、暫緩執(zhí)行制度、行政申訴制度、國(guó)家賠償制度等，以保

6、護(hù)公民個(gè)人、組織的合法權(quán)益。 同時(shí)，認(rèn)為行政法是具有雙重作用的觀點(diǎn)，并不否認(rèn)從行政法的特性和我國(guó)當(dāng)今現(xiàn)實(shí)角度出發(fā)，更偏重于強(qiáng)調(diào)行政法保護(hù)公民個(gè)人、組織合法權(quán)益的作用的思想。2.行政處罰的基本原則有：（1）行政處罰法定原則。（2）行政處罰公正公開(kāi)原則。（3）行政處罰與教育相結(jié)合原則。（4）行政相對(duì)人權(quán)利保障原則。行政處罰的適用原則有：（1）一事不再罰原則。（2）時(shí)效原則。（3）行政處罰折抵刑罰原則。（4）具體量罰的合理性原則。（5）行政處罰與責(zé)令糾正并行原則。3. 行政相對(duì)人的法律地位，更具體地通過(guò)其在行政法上的權(quán)利和義務(wù)反映出來(lái)，換句話，行政法制定中對(duì)行政相對(duì)人權(quán)利和義務(wù)的配置，以及行政法實(shí)施

7、中這種配置的實(shí)際落實(shí)情況，最直接標(biāo)明行政相對(duì)人法律地位的有無(wú)或高低。行政相對(duì)人權(quán)利，指公民、法人或其他組織在以行政相對(duì)人身份出現(xiàn)時(shí)，所具有的權(quán)利。或者說(shuō)，在行政法領(lǐng)域中，接受行政管理的一方所享有的權(quán)利。它是憲法所規(guī)定的公民基本權(quán)利在行政管理領(lǐng)域的具體化、操作化。根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，行政相對(duì)人大致享有下列行政法上的權(quán)利：參與權(quán)、了解權(quán)（亦稱知政權(quán)、知曉知情權(quán)）、監(jiān)督權(quán)、請(qǐng)求權(quán)、受益權(quán)、協(xié)助行政權(quán)、自由權(quán)等。行政相對(duì)人在行政管理過(guò)程中所承擔(dān)的行政法上的義務(wù)主要有：1遵守行政管理法律、法規(guī)等的規(guī)定，服從合法的行政管理、命令；接受行政檢查、監(jiān)督。對(duì)于行政主體依法要求其提供的資料數(shù)據(jù)、情況說(shuō)明等，要準(zhǔn)確及

8、時(shí)說(shuō)明報(bào)告，對(duì)行政主體的檢查、審核等予以主動(dòng)配合，不抵制、拖延、隱瞞、蒙騙；完成國(guó)家的計(jì)劃、任務(wù)，接受政府的宏觀調(diào)控等。4.主要從行政處罰合法性原則作答。5. 概括各國(guó)行政合同的實(shí)踐，結(jié)合我國(guó)國(guó)情，行政合同大致有如下功能：第一，行政合同有助于有效地實(shí)現(xiàn)行政目標(biāo)、提高行政管理活動(dòng)的效率。行政合同作為一種最能避免或減少行政磨擦和行政創(chuàng)傷的手段，易于被行政相對(duì)人所接受，它在調(diào)動(dòng)行政相對(duì)人主觀自覺(jué)性、積極性的基礎(chǔ)上，融入國(guó)家意志，將個(gè)人與組織的利益追求和行政管理目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)有效地統(tǒng)一于一體。同時(shí)，將眾多具體、個(gè)案的行政活動(dòng)歸類而為法律化、固定化的行政合同，明確雙方權(quán)利、義務(wù)，這無(wú)疑會(huì)促進(jìn)行政管理目標(biāo)高效

9、實(shí)現(xiàn)。 第二，擴(kuò)大行政參與，實(shí)現(xiàn)行政民主化。行政合同充分體現(xiàn)了對(duì)行政相對(duì)人合法、合理權(quán)利的尊重，通過(guò)行政相對(duì)人內(nèi)含的制約權(quán)、參與權(quán)，防止了行政權(quán)力的濫用，符合現(xiàn)代行政精神之要求。在行政合同中，行政相對(duì)人有在合同成立之初自主意志表示的自由；在合同訂立、實(shí)施過(guò)程中以平等身份協(xié)商、討價(jià)還價(jià)的權(quán)利。這就使行政相對(duì)人的意見(jiàn)反映到行政主體的決策中去，使行政權(quán)在自上而下和自下而上的雙重軌道上運(yùn)行、而不致開(kāi)出民意之外，積極地推進(jìn)了憲政民主的實(shí)現(xiàn)。 第三，彌補(bǔ)立法不足，替代立法規(guī)制。政府通過(guò)締結(jié)行政法上合同的方式，能夠在法律沒(méi)有規(guī)定或者規(guī)定不具體的領(lǐng)域與行政相對(duì)人通過(guò)合意形成它們所預(yù)期的行政法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，

10、以達(dá)到行政規(guī)制的目的，并能靈活地根據(jù)時(shí)勢(shì)需要不斷地調(diào)整政策導(dǎo)向，進(jìn)行政策選擇，從而彌補(bǔ)立法不足，達(dá)到替代立法規(guī)制的效果。6. 第一，行政指導(dǎo)可以防止行政主體和行政相對(duì)人之間的關(guān)系失衡。根據(jù)現(xiàn)代行政法的理論，行政法應(yīng)是平衡法。即為了加強(qiáng)行政管理的職能，發(fā)揮行政管理的積極作用，在一些行政領(lǐng)域仍然要采用命令服從，管理受管理的行政行為模式。在這種情況下，可通過(guò)綜合配置行政主體與行政相對(duì)人權(quán)利義務(wù)和設(shè)定相應(yīng)的運(yùn)作機(jī)制，使雙方的權(quán)利義務(wù)總體上趨于平衡，以體現(xiàn)雙方的法律地位平等；而在另外一些行政領(lǐng)域，則應(yīng)鼓勵(lì)行政主體在依法行政的前提下，改變傳統(tǒng)的管理模式，淡化權(quán)力色彩，使行政權(quán)與公民權(quán)處于比較協(xié)調(diào)的平衡狀態(tài)

11、，以平衡兩者的關(guān)系。 第二，行政指導(dǎo)可以促進(jìn)社會(huì)主義民主的發(fā)展。行政指導(dǎo)以形式上的柔軟溫和為突出特征，把民主、平等等行政法原則具體化為行政管理的操作程序，把行政管理雙方當(dāng)事人從以往單純的命令與服從關(guān)系中解脫出來(lái)，使命令者的主動(dòng)地位與服從者的被動(dòng)地位均由絕對(duì)化轉(zhuǎn)為相對(duì)化，設(shè)立了行政管理雙方當(dāng)事人之間商討、通融、妥協(xié)之余地，有利于化解抵觸、對(duì)立情緒而增強(qiáng)信賴關(guān)系，減少摩擦沖突，增進(jìn)雙方當(dāng)事人的統(tǒng)一與合作，從而以“領(lǐng)導(dǎo)就是服務(wù)”的模式，實(shí)現(xiàn)行政目標(biāo)。而行政指導(dǎo)的發(fā)展與制度化、規(guī)范化，必將促進(jìn)國(guó)家政治生活的民主化，經(jīng)濟(jì)管理的民主化，整個(gè)社會(huì)生活的民主化，促進(jìn)現(xiàn)代化建設(shè)事業(yè)的順利發(fā)展。第三，行政指導(dǎo)可以

12、推動(dòng)社會(huì)主義法制的發(fā)展。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制要求管理多樣化、法制化，傳統(tǒng)的管理手段已不能完全適應(yīng)現(xiàn)實(shí)社會(huì)和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。黨的十六大提出要按照社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的要求，轉(zhuǎn)變政府職能，實(shí)行政企分開(kāi)，把企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)力切實(shí)交給企業(yè)，進(jìn)行機(jī)構(gòu)改革，把綜合經(jīng)濟(jì)部門(mén)改組為宏觀調(diào)控部門(mén)，調(diào)整和減少專業(yè)經(jīng)濟(jì)部門(mén)，加強(qiáng)執(zhí)法監(jiān)督部門(mén)，培育和發(fā)展社會(huì)中介組織。這樣就為行政指導(dǎo)等非強(qiáng)制手段的運(yùn)用提供了政策依據(jù)。對(duì)行政指導(dǎo)等非強(qiáng)制手段的運(yùn)用與研究，能夠?yàn)樾姓ㄖ频陌l(fā)展提供理論依據(jù)，推進(jìn)行政法制建設(shè)，實(shí)現(xiàn)依法治國(guó)宏偉藍(lán)圖。第四，行政指導(dǎo)體現(xiàn)了中國(guó)回避糾紛的法文化要求。法文化是法律生活中群體性觀念模式和行為模式的總稱。行政指導(dǎo)這

13、種“非公式的行政活動(dòng)”，作為當(dāng)今世界大多數(shù)國(guó)家出現(xiàn)的一種普遍現(xiàn)象，與它們某種共同的法文化背景不無(wú)關(guān)系，也就是說(shuō)，行政指導(dǎo)是以不使人們之間產(chǎn)生糾紛或在不使糾紛擴(kuò)大方面負(fù)有不斷努力義務(wù)為前提的法文化，即以回避法律糾紛的文化為背景的。因此只要運(yùn)用得合理，便可回避可能產(chǎn)生的執(zhí)行上的糾紛。雙方就某事件協(xié)商，回避了司法機(jī)關(guān)的介入，此外，還可以節(jié)約時(shí)間、費(fèi)用，緩和行政組織間的對(duì)立。在日本，作為對(duì)行政指導(dǎo)的救濟(jì)手段，行政裁判所特有的司法審查方法也能和日本歷史與文化的應(yīng)有方式進(jìn)行考察。審查行政指導(dǎo)的合法性之際，以行政機(jī)關(guān)在多大程度上努力回避糾紛，作為合法性審查的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，即一旦產(chǎn)生糾紛，不是以為了保護(hù)自己的利益

14、，而是以回避相互間糾紛為解決糾紛的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。這一點(diǎn)值得我們重視。行政法與行政訴訟法練習(xí)題二參考答案一、單項(xiàng)選擇題110 DCDCC DDBCD 1119 CABBA ADBC二、多項(xiàng)選擇題1. ABD 2.ABCD 3.ABD 4.ABCDE 5.BD 6.ABE 7.AC 8.BCD三、簡(jiǎn)答題1. （1）行政機(jī)關(guān)舉證責(zé)任的內(nèi)容不但包括事實(shí)根據(jù)，而且包括行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為所依據(jù)的規(guī)范性文件。（2）行政機(jī)關(guān)舉證的時(shí)間只能是在一審?fù)徑Y(jié)束前。（3）被告不能自行向原告和證人收集證據(jù)。（4）被告必須提供與被訴具體行政行為有關(guān)的證據(jù)。2. （1）訴訟不停止執(zhí)行原則。（2）被告負(fù)主要舉證責(zé)任的原則。

15、（3）不調(diào)解原則。（4）合法性審查原則。（5）有限變更原則。3. （1）產(chǎn)生的前提不同。（2）是否適用等價(jià)原則不同。（3）發(fā)生的時(shí)間不同。（4）處理的機(jī)關(guān)不同。4. （1）公正原則。（2）公開(kāi)原則。（3）保障基本人權(quán)原則。（4）效率原則。5. （1）表明執(zhí)法身份。（2）說(shuō)明處罰理由。（3）制作處罰決定書(shū)并當(dāng)場(chǎng)送達(dá)、交付。（4）同時(shí)報(bào)所屬行政機(jī)關(guān)備案。四、論述題1.行政程序法的目標(biāo)模式，指行政程序法根據(jù)所要達(dá)到的目標(biāo)而形成的總體特征。行政程序法可發(fā)揮多方面的作用，立法者可按照自己所追求的目標(biāo)進(jìn)行選擇，強(qiáng)化或突出某方面的作用。這種選擇使一國(guó)的行政程序法形成一定的目標(biāo)模式。從目前各國(guó)情況分析，主要分

16、為控制型、權(quán)利型和效率型三種。(1)控制型模式表現(xiàn)為以控制下級(jí)行政機(jī)構(gòu)，防止其偏離統(tǒng)治意志為目的。其特點(diǎn)包括設(shè)置多層級(jí)的審批制度，自上而下的監(jiān)察制度、復(fù)雜的控告和抗告制度、秘密的內(nèi)部偵控制度等。(2)權(quán)利型模式的突出特征是更多考慮監(jiān)控行政權(quán)的行使。著重防止和控制其濫用，以最大限度的保障行政相對(duì)人的合法權(quán)利（益）不受侵犯。美國(guó)、韓國(guó)、日本的行政程序法屬此種模式。該模式的特點(diǎn)是：1）規(guī)范重心在于規(guī)范和監(jiān)控涉及行政相對(duì)人權(quán)利、義務(wù)的行政行為。尤其對(duì)行政強(qiáng)制、制裁等程序做出嚴(yán)格、細(xì)致的程序規(guī)定。較少或不規(guī)定內(nèi)部行政程序。2）重視與行政相對(duì)人權(quán)利行使和保障利益獲得等相關(guān)程序，諸如參與、申請(qǐng)、申辯、告訴等

17、程序的規(guī)定。3）注意劃分清楚行政權(quán)力與行政相對(duì)人權(quán)利的界限，尤其是后者權(quán)利的全面、完整和可操作性。4）以對(duì)行政相對(duì)人切身利益構(gòu)成重大影響的聽(tīng)政程序?yàn)楹诵膬?nèi)容，對(duì)之具體、詳盡的規(guī)定。有關(guān)聽(tīng)證的規(guī)定與其他內(nèi)容中占比重最大。5）設(shè)計(jì)程序時(shí)應(yīng)首先考慮達(dá)到結(jié)果的公平、公正性。6）司法化程度高。(3)效率型模式的明顯體現(xiàn)在于立足行政效率的宗旨，著眼于促進(jìn)行政職權(quán)的有效行使和管理目標(biāo)的迅速實(shí)現(xiàn)，盡可能減少行政機(jī)器運(yùn)轉(zhuǎn)過(guò)程中的阻力。德國(guó)、西班牙、葡萄牙的行政程序法可劃歸此模式。該模式的特點(diǎn)是：1）職權(quán)主義傾向明顯，賦予行政機(jī)關(guān)較大的行政主導(dǎo)權(quán)和較寬的自由裁量權(quán)。2）規(guī)定了一些用以提高效率的特別制度和程序。如西班牙行政程序法中的“緊急審理”制度、“兼并程序”。德國(guó)、葡萄牙行政程序法中確立了若干聽(tīng)政排除事項(xiàng)。此外，對(duì)時(shí)效的規(guī)定要求嚴(yán)格，規(guī)定時(shí)附以違反的法律后果。對(duì)有關(guān)行政協(xié)助、申訴不停止執(zhí)行制度的規(guī)定也較為詳盡。3）在程序的設(shè)計(jì)方面，重視其科學(xué)性、連續(xù)性和靈活性，力圖簡(jiǎn)約易行。尤其給緊急、復(fù)雜情況下行政主體處量事務(wù)，留下必要的空間和余地。4）對(duì)行政相對(duì)人的參與權(quán)利重視不夠，通常僅作較原則、抽象的規(guī)定，有