淺析德國(guó)和英國(guó)的破產(chǎn)立法三經(jīng)濟(jì)法

1、淺析德國(guó)和英國(guó)的破產(chǎn)立法（三）經(jīng)濟(jì)法告別德國(guó)之后，我們來(lái)到了英國(guó)倫敦?？疾靾F(tuán)拜訪了均富會(huì)計(jì)師事務(wù)所、高樂(lè)有限公司、KIRKLAND&ELLIS聿師事務(wù)所等破產(chǎn)專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)與從業(yè)人員。英國(guó)新破產(chǎn)法于1986年頒布，此后經(jīng)過(guò)一系列修訂。為使商事重整更易獲得成功，新法還引入了美國(guó)的重整制度。但在實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)，由于英國(guó)社會(huì)較為開(kāi)放，當(dāng)事人的意思更難統(tǒng)一，適用美國(guó)式的重整程序較為困難。一般認(rèn)為，與美國(guó)破產(chǎn)法相比，英國(guó)破產(chǎn)法更強(qiáng)調(diào)保護(hù)債權(quán)人利益。新破產(chǎn)法縮短了破產(chǎn)案件的審理期間，以更方便的程序處理破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，提高了效率。以前企業(yè)破產(chǎn)案件的審理期間大約為3年，現(xiàn)在通常為1年，甚至更短，尤其是官方管理人負(fù)責(zé)的案件

2、。去年，英國(guó)約有75%的破產(chǎn)案件是消費(fèi)者信用破產(chǎn)，其余是商事破產(chǎn)。目前，在自然人破產(chǎn)案件中個(gè)人自愿安排即IVA程序日益盛行。這一程序在法院令下進(jìn)行，簡(jiǎn)單靈活，近3/4的個(gè)人破產(chǎn)案件是通過(guò)該程序解決的。IVA程序本質(zhì)上是債務(wù)人與債權(quán)人之間訂立和解合同的一個(gè)過(guò)程，其對(duì)債務(wù)問(wèn)題的解決是雙方談判的結(jié)果。通常，債務(wù)人首先與主要債權(quán)人進(jìn)行試探性接觸，看有無(wú)可能達(dá)成協(xié)議。在確認(rèn)有較大可能時(shí)，債務(wù)人向法院申請(qǐng)臨時(shí)令，在14天內(nèi)制止個(gè)別清償，包括有物權(quán)擔(dān)保者對(duì)擔(dān)保物的執(zhí)行。然后召開(kāi)債權(quán)人會(huì)議討論債務(wù)清償協(xié)議，并進(jìn)行投票表決。當(dāng)同意者人數(shù)過(guò)半，代表的債權(quán)額度超過(guò)2/3時(shí)，方案即告通過(guò)。IVA程序之效力與重整程序相

3、同，可中止有物權(quán)擔(dān)保者對(duì)擔(dān)保物的執(zhí)行，但如擔(dān)保債權(quán)人的利益有可能因此受到損害時(shí)，其可向法院申請(qǐng)另一命令恢復(fù)執(zhí)行。多數(shù)情況下，破產(chǎn)申請(qǐng)由債務(wù)人提出。債權(quán)人如提出破產(chǎn)申請(qǐng)，其債權(quán)必須是無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)，且數(shù)額達(dá)到750英鎊，自要求清償之日起已經(jīng)超過(guò)3周。在破產(chǎn)清算或重整等程序結(jié)束后，除有破產(chǎn)刑事犯罪行為者以及特定種類的債務(wù)如學(xué)生貸款外，債務(wù)人未能償還的余債可以獲得免除。在XX年前，債務(wù)人可獲得自動(dòng)免責(zé)的期限為3年，現(xiàn)在已經(jīng)改為1年。在破產(chǎn)期間，破產(chǎn)的個(gè)人只能獲得500英鎊以內(nèi)的貸款。個(gè)人的破產(chǎn)記錄通常要保留6年。破產(chǎn)管理人視不同情況由法院或債權(quán)人會(huì)議選任。管理人在處理個(gè)人破產(chǎn)案件時(shí)，要在破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中

4、嚴(yán)格區(qū)分夫妻財(cái)產(chǎn)，在確定家庭財(cái)產(chǎn)歸屬時(shí)要考慮子女撫養(yǎng)等情況，照顧子女利益，即使需要處置破產(chǎn)人的房產(chǎn)，也必須為未成年子女保留一年的居住權(quán)。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配依法由管理人進(jìn)行，無(wú)須再經(jīng)法院同意。從今年開(kāi)始，稅收債權(quán)在英國(guó)已經(jīng)不再享有優(yōu)先權(quán)。1994年，英國(guó)對(duì)合伙破產(chǎn)專門發(fā)布了合伙破產(chǎn)令，主要是根據(jù)1986年破產(chǎn)法制定的。商業(yè)合伙在實(shí)踐中仍被視為企業(yè)。合伙的破產(chǎn)不一定導(dǎo)致合伙人的破產(chǎn)。對(duì)合伙人無(wú)限責(zé)任的追究方式主要看其有無(wú)財(cái)產(chǎn)而定，由于合伙的形式主要適用于律師等專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)或者夫妻店這樣的小型商業(yè)活動(dòng)，在發(fā)生債務(wù)危機(jī)時(shí)，更傾向于通過(guò)和解解決，這樣對(duì)雙方都更有利。如果出現(xiàn)合伙與合伙人同時(shí)破產(chǎn)時(shí)，實(shí)行合伙債

5、權(quán)優(yōu)先的原則。在英國(guó)，企業(yè)破產(chǎn)時(shí)存在職工債權(quán)的，首先由政府破產(chǎn)署按照法律規(guī)定以“國(guó)家保險(xiǎn)基金”支付，通常其支付范圍可能有種類、期間與數(shù)額的限制，會(huì)低于職工債權(quán)總額。政府支付后再作為代位債權(quán)人在破產(chǎn)程序中要求清償。在政府支付部分之外職工仍享有債權(quán)的，可以依破產(chǎn)法提出清償要求。對(duì)以不動(dòng)產(chǎn)如土地等作為抵押物的，其變現(xiàn)后應(yīng)優(yōu)先清償?shù)盅簷?quán)人，不得優(yōu)先清償職工債權(quán)。對(duì)設(shè)置浮動(dòng)擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)，部分職工債權(quán)可以從中獲得優(yōu)先清償，如正常工資、假日工資等，但是解約補(bǔ)償金和解約時(shí)提前期間的薪金不能從中獲得優(yōu)先清償。職工的其他債權(quán)只能優(yōu)先于無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)受償。一位官方管理人介紹，公司的破產(chǎn)數(shù)量往往與經(jīng)濟(jì)形勢(shì)相關(guān)，隨之起

6、伏不定，但個(gè)人破產(chǎn)尤其是消費(fèi)者破產(chǎn)并不完全與之相關(guān)，近年來(lái)呈大幅增加態(tài)勢(shì)。個(gè)人破產(chǎn)涉及的債務(wù)主要是消費(fèi)信貸，約有1萬(wàn)億英鎊左右，80%以上是抵押貸款，其余1000余億是信用貸款，無(wú)抵押物。為此，政府不得不調(diào)整信貸政策，以降低風(fēng)險(xiǎn)。個(gè)人破產(chǎn)案件的債權(quán)人主要是銀行、信用卡公司和賒銷大型物品的公司。估計(jì)每個(gè)破產(chǎn)人造成2萬(wàn)英鎊左右的損失。個(gè)人破產(chǎn)的清償比例較低，只有20%左右，而過(guò)去只有10%。個(gè)人破產(chǎn)后再想申請(qǐng)信用卡是十分困難的。在倫敦，我們還與國(guó)際破產(chǎn)協(xié)會(huì)秘書長(zhǎng)Claire,Bronghton女士進(jìn)行了交流。國(guó)際破產(chǎn)協(xié)會(huì)是國(guó)際上破產(chǎn)專業(yè)人士建立的一個(gè)組織，包括管理人、律師、會(huì)計(jì)師、法官等人員。目前

7、，該協(xié)會(huì)在世界上有34個(gè)團(tuán)體會(huì)員，8000多名個(gè)人會(huì)員，包括60多個(gè)國(guó)家的人員，中國(guó)已參加的會(huì)員單位是中國(guó)政法大學(xué)的破產(chǎn)法研究中心。協(xié)會(huì)的目標(biāo)是在各國(guó)發(fā)展破產(chǎn)法方面的合作，其中一項(xiàng)工作是協(xié)助聯(lián)合國(guó)貿(mào)發(fā)會(huì)制訂破產(chǎn)法示范法。協(xié)會(huì)每年都要舉辦一些活動(dòng)，包括每年的地區(qū)性年會(huì)和每四年一次的世界大會(huì)。XX年將在中國(guó)上海召開(kāi)國(guó)際破產(chǎn)協(xié)會(huì)的大會(huì)。國(guó)際破產(chǎn)協(xié)會(huì)也作一些科研工作，提供相應(yīng)報(bào)告，如消費(fèi)者破產(chǎn)、董事責(zé)任等問(wèn)題。8月12日，我們拜訪了英國(guó)破產(chǎn)署。署長(zhǎng)即總監(jiān)兼機(jī)構(gòu)首席執(zhí)行官Desmond。Flynn對(duì)破產(chǎn)署的情況作了介紹，并提供了書面資料。英國(guó)破產(chǎn)署成立于1884年，是官方接管人的組織，其使命就是公平、高

8、效地處理財(cái)務(wù)問(wèn)題，實(shí)現(xiàn)工貿(mào)部“推廣并提供企業(yè)和破產(chǎn)活動(dòng)的有效框架，以幫助投資者、企業(yè)樹(shù)立信心”的目標(biāo)。破產(chǎn)署雖是英國(guó)工貿(mào)部的下屬機(jī)構(gòu)，但在破產(chǎn)業(yè)務(wù)上是獨(dú)立于政府的，債權(quán)人可以較為自由地參與破產(chǎn)程序。破產(chǎn)署在一定的法律框架下運(yùn)行，僅存在于英格蘭和威爾士，在其他地區(qū)則有不同的法律。此外，公司自愿清算活動(dòng)不在其管轄范圍內(nèi)。英國(guó)的官方管理人約有XX多人，有39個(gè)地區(qū)辦公室,主要設(shè)置在大城市。其業(yè)務(wù)除處理破產(chǎn)案件外，還包括對(duì)破產(chǎn)企業(yè)董事追究刑事責(zé)任。官方管理人同時(shí)也隸屬于一定的法院，需要就法院法令的執(zhí)行與自身的法律職責(zé)履行事宜對(duì)法院負(fù)責(zé)。官方管理人執(zhí)業(yè)不需要投保職業(yè)保險(xiǎn)。在破產(chǎn)署下設(shè)有一個(gè)遣散費(fèi)支付辦公

9、室，當(dāng)破產(chǎn)的雇主應(yīng)當(dāng)為以前的雇員支付遣散費(fèi)及其他款項(xiàng)而未支付時(shí)，負(fù)責(zé)使用“國(guó)家保險(xiǎn)基金”支付此類費(fèi)用。每年該辦公室需處理9萬(wàn)件左右此類案件，并動(dòng)用約億英鎊予以支付。在“國(guó)家保險(xiǎn)基金”支付之后，由破產(chǎn)署代位作為債權(quán)人參加破產(chǎn)程序向雇主索賠。實(shí)踐中，英國(guó)也經(jīng)常遇到債務(wù)人無(wú)足夠資產(chǎn)支付破產(chǎn)費(fèi)用的情況，這些案件由破產(chǎn)署指派官方破產(chǎn)管理人負(fù)責(zé)處理。原則上凡是私人管理人賺不到錢的案件就由官方管理人辦理。政府從所有破產(chǎn)人的不動(dòng)產(chǎn)中提取17%比例的收費(fèi)作為破產(chǎn)和清算不動(dòng)產(chǎn)基金，用于管理無(wú)財(cái)產(chǎn)破產(chǎn)案件的支出，但這一政策不適用于依法院令進(jìn)行的IVA程序案件。此外，政府作為基金受托人還要從基金中收取一定的費(fèi)用。法院

10、收到破產(chǎn)申請(qǐng)后，即指定一名官方管理人作為臨時(shí)受托人或臨時(shí)清算人，以保護(hù)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)或控制公司事務(wù)，等待召開(kāi)申請(qǐng)聽(tīng)證會(huì)。在法院頒布破產(chǎn)令或清理令后，如未另行指定私營(yíng)部門破產(chǎn)行業(yè)從業(yè)人員，官方管理人就成為受托人或清算人。此外，根據(jù)XX年4月引入的新程序，官方管理人也可以在個(gè)人破產(chǎn)的快速追蹤自愿安排中擔(dān)任監(jiān)督人。在獲取破產(chǎn)案件所需資訊和文件方面，法律賦予官方管理人廣泛的權(quán)力，甚至可以在法庭上展開(kāi)公眾調(diào)查。根據(jù)1986年公司董事資格取消法規(guī)定，管理人必須向破產(chǎn)署報(bào)告董事的不正當(dāng)行為，如果涉及公眾利益，將決定對(duì)某一董事頒布資格喪失令。除非該董事保證在2年至15年的期間內(nèi)不參與提升或公司管理，且保證被接受，否則將被宣布取消其董事資格。破產(chǎn)