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文檔簡介

1、福建省行政執(zhí)法資格考試 綜合部分復(fù)習(xí)提綱 第一章 行政執(zhí)法的基本原理 1、行政的概念:行政是國家權(quán)力機(jī)關(guān)的執(zhí)行機(jī)關(guān)行使國家權(quán)力,依法管理國家事務(wù)、社會公共事務(wù)和行政機(jī)關(guān)內(nèi)部事務(wù)活動(dòng)的總稱。(判斷) 2、行政的特點(diǎn):(多選)P4 執(zhí)行性;政治性;權(quán)威性。3、我國行政權(quán)的行使主體主要是各級行政機(jī)關(guān),當(dāng)然還包括一些法律、法規(guī)授權(quán)的組織。(判斷)P7 4、現(xiàn)代意義的行政就是執(zhí)行法律,可以說行政執(zhí)法就是行政主體從事行政活動(dòng)的簡稱。(單選、判斷)P8 5、概而言之,行政管理必須通過行政執(zhí)法來實(shí)現(xiàn),而行政執(zhí)法就是實(shí)施行政管理的手段和途徑。(判斷)P9 6、狹義上的執(zhí)法,僅指國家行政機(jī)關(guān)及其工作人員依照法定的

2、職權(quán)和程序,以實(shí)現(xiàn)法律的目的為宗旨,將法律運(yùn)用于具體的社會關(guān)系,并取得一定法律后果的活動(dòng)。我們所稱的行政執(zhí)法,就是這種狹義意義上的執(zhí)法,它不包括國家司法機(jī)關(guān)的活動(dòng)。(判斷)P9 7、行政執(zhí)法主要包括兩個(gè)方面的內(nèi)容,一是制定行政規(guī)范性文件的抽象行政行為,二是依法采取直接影響相對方權(quán)利義務(wù)的具體行政行為。(單選)P10 8、國務(wù)院綱要為依法行政,實(shí)現(xiàn)行政執(zhí)法法治化提出了遠(yuǎn)景目標(biāo),即全面推進(jìn)依法行政,經(jīng)過十年左右堅(jiān)持不懈的努力,基本實(shí)現(xiàn)建設(shè)法治政府的目標(biāo)。(單選)P22 9、建立健全行政執(zhí)法主體資格制度。各級政府要清理、確認(rèn)并向社會公告具有行政執(zhí)法主體資格的單位。行政執(zhí)法由行政機(jī)關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi)

3、實(shí)施,非行政機(jī)關(guān)的組織未經(jīng)法律、法規(guī)授權(quán)或者行政機(jī)關(guān)的合法委托,不得行使行政執(zhí)法權(quán)。要在行政執(zhí)法機(jī)關(guān)工作人員中實(shí)行行政執(zhí)法人員資格制度,沒有取得執(zhí)法資格的人員不得從事行政執(zhí)法工作。(判斷)P25 第二章行政執(zhí)法的基本原則和要求 1、行政執(zhí)法的基本原則體系基本上構(gòu)建在綱要的框架以內(nèi)。 等六大原則構(gòu)成了我國當(dāng)前行政執(zhí)法基本原則體系。(多選)P30 職權(quán)法定原則,法律保留原則,法律優(yōu)先原則,公平和公正原則,比例原則,權(quán)利救濟(jì)原則2、職權(quán)法定原則的含義:職權(quán)法定原則,是指行政執(zhí)法主體的職權(quán)源于法律規(guī)定。沒有法律的授予,行政執(zhí)法主體不可能享有并行使行政職權(quán)。行政執(zhí)法主體 是理解行政職權(quán)法定和依法行政、依

4、法執(zhí)法的重要基準(zhǔn)。(單選)P30 法外無職權(quán)3、貫徹職權(quán)法定原則的要求:(多選) 任何情況下的行政執(zhí)法行為都必須有法律、法規(guī)或規(guī)章的明確規(guī)定。(判斷) 行政執(zhí)法機(jī)關(guān)只能在授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行活動(dòng),不得超越。 對相對人可能產(chǎn)生不利影響的行為,都需要“法定”。 4、法律保留原則的含義:法律保留原則是指行政機(jī)關(guān)凡在涉及公民、組織重大權(quán)益的事項(xiàng)上(尤其是限制或者剝奪公民、組織的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)),必須有全國人大或者其常委會制定的法律明確授權(quán)才能從事此項(xiàng)行政活動(dòng)。P32 5、確立法律保留原則的依據(jù)P33 確立法律保留原則除了我國國家性質(zhì)和憲法原則決定外,具體的法律依據(jù)是: 我國行政處罰法第九條關(guān)于人身自由罰的設(shè)

5、定權(quán),中華人民共和國立法法第九條規(guī)定的有關(guān)犯罪和刑罰、對公民政治權(quán)利的剝奪和限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰、司法制度等事項(xiàng),就屬于法律絕對保留事項(xiàng),只能通過法律加以規(guī)定。 行政處罰法第十條規(guī)定:“行政法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由以外的行政處罰。法律對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定,行政法規(guī)需要作出具體的,必須在法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。”這條規(guī)定表明,關(guān)于涉及行政管理相對人財(cái)產(chǎn)權(quán)的處罰,由行政處罰法授權(quán)行政法規(guī)行使。但行政處罰法對地方性法規(guī)和規(guī)章也作了一定限制。行政處罰法還特別規(guī)定,規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件一律不利設(shè)定任何行政處罰事項(xiàng)。這就是法律的相對保留。 6、法律優(yōu)先

6、原則的含義:法律優(yōu)先原則是指在行政執(zhí)法活動(dòng)中,如果法律、法規(guī)、規(guī)章中有諸多選擇或相互沖突的情況下,法律居于優(yōu)先地位,應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用法律,而不能選擇法規(guī)和規(guī)章為據(jù),以此精神和準(zhǔn)則指導(dǎo)行政執(zhí)法主體適用法律、法規(guī)、規(guī)章時(shí)的選擇。 在已有法律規(guī)定的情況下,任何其他法律規(guī)范,包括行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章,都不得與法律相抵觸,凡有抵觸,都應(yīng)以法律為準(zhǔn)。法律優(yōu)于任何其他法律規(guī)范。同樣,凡是上一位階的法律規(guī)范已經(jīng)對某一事項(xiàng)有了規(guī)定,下一位階的法律規(guī)范就不得與之相抵觸。 在行政法律尚無規(guī)定,若其他法律規(guī)范作了規(guī)定時(shí),一旦行政法律就此事項(xiàng)作出規(guī)定,其他法律規(guī)范的規(guī)定都必須服從行政法律。同樣,在上位階行政法律規(guī)范尚

7、無規(guī)定時(shí),下位階行政規(guī)范可以作出規(guī)定,一旦上位階規(guī)范就此事項(xiàng)有了規(guī)定,下位階規(guī)范必須服從。P35 7、貫徹法律優(yōu)先原則的要求:P36(判斷) 在法律規(guī)范體系的效力層階上,法律高于其他任何法律規(guī)范,其他任何法律規(guī)范都不得與法律相抵觸,如有抵觸,以法律為準(zhǔn)。 行政機(jī)關(guān)在實(shí)施行政執(zhí)法的過程中,無論是制定法規(guī)、規(guī)章等抽象行政行為,還是直接對個(gè)案實(shí)施的具體行為都不得違反法律。如綱要明確規(guī)定“行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理,應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行”,這實(shí)際上就是“法律優(yōu)先原則”的要求。針對行政執(zhí)法行為,“法律優(yōu)先”要求行政執(zhí)法機(jī)關(guān)在行使權(quán)力,尤其是影響公民基本權(quán)利和義務(wù)的具體執(zhí)法行為,其行為的內(nèi)容必須依

8、據(jù)法律規(guī)定作出。 在法律對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定的情況下,行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章需要作出具體規(guī)定的,必須在法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。 在無法律可選擇的情況下,再按法規(guī)、規(guī)章等位階層次選擇適用的規(guī)范。8、貫徹權(quán)利救濟(jì)原則的要求:加強(qiáng)和完善對行政執(zhí)法的事后監(jiān)督和救濟(jì)制度,即行政復(fù)議、行政訴訟和國家賠償?shù)戎贫?。重視事前和事中對行政?zhí)法的監(jiān)督制度。建立和完善組織在行政執(zhí)法過程中的聽證雘,我國行政處罰法創(chuàng)立的聽證程序即是我國對這一機(jī)制的引入,應(yīng)當(dāng)認(rèn)真貫徹執(zhí)行。 9、貫徹公平、公正原則的要求:P38(多選) 同一適用法律條文和程序 同等情形,同樣對待 遵循行政執(zhí)法慣例

9、規(guī)則 不同情形,結(jié)果不同 10、權(quán)利救濟(jì)原則的含義:權(quán)利救濟(jì)原則是指行政執(zhí)法相對人認(rèn)為自己的合法權(quán)益因具體行政執(zhí)法行為所侵害時(shí),應(yīng)當(dāng)設(shè)立補(bǔ)救途徑予以補(bǔ)救的指導(dǎo)思想和準(zhǔn)則。(單選、判斷)P42 11、貫徹權(quán)利救濟(jì)原則的要求P44 不得以任何理由和方式限制行政相對人依法提出的救濟(jì)請求,哪怕其結(jié)果并不能獲得補(bǔ)救。(判斷) 加強(qiáng)和完善對行政執(zhí)法的事后監(jiān)督和救濟(jì)制度,即行政復(fù)議、行政訴訟和國家賠償?shù)戎贫?。(多選) 12、綱要提出了以下六個(gè)方面的要求:P44-56(判斷、單選) 合法執(zhí)法。綱要首先規(guī)定“行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理,應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行;沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定,行政機(jī)關(guān)不得作出損

10、害公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的決定?!?合理執(zhí)法。綱要明確規(guī)定:“行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理,應(yīng)當(dāng)遵循公平、公正的原則。要平等對待行政管理相對人,不偏私、不歧視。行使自由裁量權(quán)應(yīng)當(dāng)符合法律目的,排除不相關(guān)因素的干擾;所采取的措施和手段應(yīng)當(dāng)必要、適當(dāng);行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理可以采用多種方式實(shí)現(xiàn)行政目的,應(yīng)當(dāng)避免采用損害當(dāng)事人權(quán)益的方式?!边@些要求概括起來就是通常所“合理行政”。 程序正當(dāng)。綱要除了對行政機(jī)關(guān)提出褓性要求外,還對行政機(jī)關(guān)提出了程序要求:“行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理,除涉及國家秘密、依法受到保護(hù)的商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私以外,應(yīng)當(dāng)公開,注意聽取公民、法人和組織的意見;

11、要嚴(yán)格遵循法定程序,依法保障行政管理相對人、利害關(guān)系人的知情權(quán)、參與權(quán)和救濟(jì)權(quán)。行政機(jī)關(guān)工作人員改造職責(zé),與行政管理相對人存在利害關(guān)系時(shí),應(yīng)當(dāng)回避。在依法行政的原則下,行政機(jī)關(guān)既要遵從褓法的要求,又要遵守程序法的規(guī)定?!庇靡痪湓拋砀爬ㄉ鲜鰞?nèi)容,即程序正當(dāng)。 高效便民。綱要規(guī)定:“行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理,應(yīng)當(dāng)遵守法定時(shí)限,積極履行法定職責(zé),提高辦事效率,提供優(yōu)質(zhì)服務(wù),方便公民、法人和其他組織?!备爬ǖ卣f就是“高效便民”。 誠實(shí)守信。綱要關(guān)于依法行政的第五個(gè)要求是:“行政機(jī)關(guān)公布的信息應(yīng)當(dāng)全面、準(zhǔn)確、真實(shí)。非因法定事由并經(jīng)法定程序,行政機(jī)關(guān)不得撤銷、變更已經(jīng)生效的行政決定;因國家利益、公共利益或者其

12、他法定事由需要撤回或者變更行政決定的,應(yīng)當(dāng)依照法定權(quán)限和程序進(jìn)行,并對行政管理相對人因此而受到的財(cái)產(chǎn)損失依法予以補(bǔ)償?!?(判斷) 責(zé)權(quán)一致。綱要中關(guān)于依法行政最后一項(xiàng)要求是“責(zé)權(quán)一致”:“行政機(jī)關(guān)依法履行經(jīng)濟(jì)、社會和文化事務(wù)管理職責(zé),要由法律、法規(guī)賦予其相應(yīng)的職權(quán)和職責(zé)。行政機(jī)關(guān)違法或者不當(dāng)行使職權(quán),應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任,實(shí)現(xiàn)權(quán)力和責(zé)任的一致。依法做到執(zhí)法有保障、有權(quán)必有責(zé)、用權(quán)受監(jiān)督、違法受追究、侵權(quán)須賠償。” 第三章行政執(zhí)法主體 1、行政執(zhí)法主體的概念:P58 所謂行政執(zhí)法主體,即行政行使主體,是指根據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定,可以以自己的名義對外作出具體行政行為,并能獨(dú)立承擔(dān)由此產(chǎn)生的法

13、律后果的行政組織。(單選、判斷) 2、行政執(zhí)法主體的特征:P60 必須是一個(gè)特定行政組織; 依法具有行政執(zhí)法職責(zé); 能以自己的名義對外實(shí)施行政執(zhí)法活動(dòng); 可以獨(dú)立承擔(dān)法律后果。 3、行政執(zhí)法主體的基本分類:政府、部門、其他公務(wù)組織、承擔(dān)公共行政事務(wù)的其他組織。(多選)P63 4、行政執(zhí)法主體的法律責(zé)任:(多選)P84 行政執(zhí)法主體的責(zé)任形式: 撤銷行政決定 通報(bào)批評 改組 罷免 撤銷機(jī)構(gòu)等。 行政執(zhí)法人員的責(zé)任形式: 行政處分(包括警告、記大過、降級、撤職、開除) 剝奪行政執(zhí)法資格(吊扣或收繳行政執(zhí)法證件、調(diào)離行政執(zhí)法崗位) 經(jīng)濟(jì)追償。 行政執(zhí)法主體對行政管理相對人實(shí)施補(bǔ)救的責(zé)任承擔(dān)形式: 承

14、認(rèn)錯(cuò)誤 賠禮道歉 恢復(fù)名譽(yù)、消除影響 履行職務(wù) 撤銷違法決定 糾正不當(dāng) 返還權(quán)益等。 第四章 行政執(zhí)法證據(jù) 說明: 1、本章為重點(diǎn)章節(jié),必出一題案例分析題,15分。 2、案例的題型可能為:給出一個(gè)執(zhí)法案例,要求考生找出執(zhí)法人員在執(zhí)法中不對的地方(如在收集證據(jù)時(shí)采取非法方式);要求辨別其中證據(jù)的種類(七種證據(jù)),判斷此證據(jù)的取證方式、程序是否合法(如是否2人以上執(zhí)法,是否采取刑訊逼供等),是否具備法定形式要件(如復(fù)印件是否經(jīng)核對無誤)。因此要求大家對證據(jù)的種類、各種證據(jù)的含義、取證要求、取證程序(如在行政復(fù)議、行政訴訟階段行政機(jī)關(guān)不能自行收集證據(jù))以及非法證據(jù)的排除規(guī)則要熟練掌握,才能在案例分析

15、中運(yùn)用自如。 3、本章的內(nèi)容源于2002年10月1日起施行的最高人民法院行政訴訟證據(jù)規(guī)則若干問題的規(guī)定的精神,用于要求行政機(jī)關(guān)所辦的案件要經(jīng)受得起司法的審查,大家可根據(jù)此規(guī)定的具體條文來一起復(fù)習(xí)這個(gè)章節(jié)的內(nèi)容。 一、行政執(zhí)法證據(jù)的定義 -指由行政主體在行政程序中制作、收集或者取得的用于證明行政執(zhí)法活動(dòng)及行政相對人真實(shí)情況的一切材料。(可能出判斷或單選題) 二、行政執(zhí)法證據(jù)的屬性 -客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性。(可能出多選題) 1、客觀性 把握證據(jù)的客觀性必須注意以下問題: 1)證據(jù)形成的原因; 2)發(fā)現(xiàn)證據(jù)時(shí)的客觀環(huán)境; 3)證據(jù)是否為原件、原物,復(fù)制件、復(fù)制品與原件、原物是否相符; 4)提供證據(jù)

16、的人或者證人與當(dāng)事人是否具有利害關(guān)系; 5)影響證據(jù)真實(shí)性的其他因素。 2、關(guān)聯(lián)性 3、合法性 行政證據(jù)規(guī)定要求法官在行政訴訟中從以下方面審查行政執(zhí)法證據(jù)的合法性: 1)證據(jù)是否符合法定形式; 2)證據(jù)的取得是否符合法律、法規(guī)、司法解釋和規(guī)章的要求; 3)是否有影響證據(jù)效力的其他違法情形。 三、樹立正確的行政執(zhí)法證據(jù)觀 1、只有在作出具體行政行為之前取得的并且當(dāng)時(shí)業(yè)已歸卷的證據(jù)方為有效證據(jù)。 2、在行政訴訟、行政復(fù)議程序中,被告或被申請人不得自行收集證據(jù)。 四、各類行政執(zhí)法證據(jù)的使用規(guī)則 -書證、物證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人的陳述、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場筆錄七類。(可能出判斷、案例) 1

17、、書證-指以文字、符號、圖畫等記載的內(nèi)容和表達(dá)的思想來證明待證事實(shí)的書面文件和其他物品。 使用書證的主要規(guī)則: 1)必須在原件; 2)復(fù)印件、影印件、抄錄件必須注明出處,并經(jīng)原件的提供人或保管人證明; 3)某些公文書證必須具備法律法規(guī)規(guī)定的形式要件; 4)專業(yè)技術(shù)性的書證應(yīng)當(dāng)附有文字說明材料; 5)以記錄形式制作的書證,必須具備包括制作人、提供人等簽名或者蓋章在內(nèi)的完整的形式。 2、物證(稍作了解,能簡單判斷即可) 3、證人證言(重點(diǎn)) 使用證人證言的主要規(guī)則: 1)必須對作證的證人主體資格進(jìn)行審查; 2)證人必須具有正確表達(dá)意思的能力; 3)證人在人身自由和健康不受限制或者侵害的民政部下所作

18、的證言方為有效; 4)證人證言必須具備一定的形式要件。 行政證據(jù)規(guī)定第十三條規(guī)定,當(dāng)事人向人民法院提供證人證言的,應(yīng)當(dāng)符合下列條件: 1)寫明證人的姓名、年齡、性別、職業(yè)、住址等基本情況; 2)有證人的簽名,不能簽名的,應(yīng)當(dāng)以蓋章等方式證明; 3)注明出具日期; 4)附有居民身份證復(fù)印件等證明證人身份的文件。 4、視聽資料 5、當(dāng)事人的陳述 使用當(dāng)事人陳述的主要規(guī)則: 1)僅憑當(dāng)事人的陳述不能作不利于當(dāng)事人的事實(shí)認(rèn)定,應(yīng)有其他證據(jù)來佐證; 2)對當(dāng)事人的申辯必須充分聽?。?3)重視當(dāng)事人的陳述的雙向證明屬性; 4)不得根據(jù)相對人被迫承認(rèn)的以行政執(zhí)法人員事先認(rèn)定的事實(shí)為基礎(chǔ)制作的筆錄來最終認(rèn)定事

19、實(shí); 5)不得以相對人的申辯記錄為根據(jù)加重對其的處罰。 6、鑒定結(jié)論 7、勘驗(yàn)筆錄和現(xiàn)場筆錄 五、行政執(zhí)法證據(jù)的獲取-原則上先取證,后行為。 請大家詳見書第111頁至第113頁的(二)至(四)中的內(nèi)容。(此處可能考查案例) 附:本章節(jié)的其他內(nèi)容建議大家有空要過一遍,在理解的基礎(chǔ)上學(xué)會運(yùn)用,以做好案例分析題。 第五章、行政許可法律制度 (命題重點(diǎn),結(jié)合法條,注意時(shí)間) 1、行政許可的概念:行政法上的許可即行政許可,是指行政主體應(yīng)行政相對人申請,通過頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式,依法準(zhǔn)許申請人從事某種活動(dòng)或?qū)嵤┠撤N權(quán)利的行政行為。 2、行政許可的特征:(注重理解) 1)、被動(dòng)性;(無申請,無許可,沒有相

20、對方的申請,行政主體不能主動(dòng)予以許可) 2)、行政管理性; 3)、準(zhǔn)予性; 4)、外部行政性 5)、要式性(無論是否準(zhǔn)予,行政主體都必須作出書面決定) 第二條 本法所稱行政許可,是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請, 經(jīng)依法審查,準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)的行為。 第三條 行政許可的設(shè)定和實(shí)施,適用本法。 有關(guān)行政機(jī)關(guān)對其他機(jī)關(guān)或者對其直接管理的事業(yè)單位的人事、財(cái)務(wù)、外事等事項(xiàng)的審批,不適用本法。-例外規(guī)定(選擇、判斷) 3、行政許可的原則: 1)、合法原則;(法條第四條,一定要看清)(選擇) 貫徹“合法原則”要求:a應(yīng)嚴(yán)格依法定的權(quán)限設(shè)定行政許可;b應(yīng)嚴(yán)格依法定的范圍設(shè)定行政許可;c設(shè)定許可

21、需遵守法定的前置條件;d應(yīng)依法定的程序設(shè)定行政許可。 第四條 設(shè)定和實(shí)施行政許可,應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序。(易出選擇、判斷) 2)、公開、公平、公正原則; 貫徹“公開原則”要求:a設(shè)定行政許可的過程應(yīng)當(dāng)是開放的;b行政主體對有關(guān)行政許可的規(guī)定應(yīng)當(dāng)公布,未經(jīng)公布,不得作為實(shí)施許可的依據(jù);c實(shí)施行政許可的主體身份應(yīng)是經(jīng)過公布,公眾知曉的;d行政許可實(shí)施的條件應(yīng)是公開的,明確的;e行政許可的實(shí)施過程都應(yīng)公開,除涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私外,公正有權(quán)查閱行政主體作出的許可決定等。(判斷) 第五條 設(shè)定和實(shí)施行政許可,應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正的原則。有關(guān)行政許可的規(guī)定應(yīng)當(dāng)公布;未經(jīng)公

22、布的,不得作為實(shí)施行政許可的依據(jù)。行政許可的實(shí)施和結(jié)果,除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私的外,應(yīng)當(dāng)公開。符合法定條件、標(biāo)準(zhǔn)的,申請人有依法取得行政許可的平等權(quán)利,行政機(jī)關(guān)不得歧視。 3)、便民原則; 貫徹“便民原則”要求:應(yīng)體現(xiàn)在行政許可的全過程,行政許可依法需要行政機(jī)關(guān)內(nèi)設(shè)的多個(gè)機(jī)構(gòu)辦理的,應(yīng)確立一個(gè)機(jī)構(gòu)統(tǒng)一受理,統(tǒng)一送達(dá);應(yīng)嚴(yán)格在法定期限內(nèi)作出決定或辦完有關(guān)事項(xiàng),除法定條件外,行政許可實(shí)施機(jī)關(guān)不向申請人收取費(fèi)用為原則。 第六條 實(shí)施行政許可,應(yīng)當(dāng)遵循便民的原則,提高辦事效率,提供優(yōu)質(zhì)業(yè)務(wù)。 4)、救濟(jì)原則; 第七條 公民、法人或者其他組織對行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可,享有陳述權(quán)、申辯權(quán);有權(quán)

23、依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟;其合法權(quán)益因行政機(jī)關(guān)違法實(shí)施行政許可受到損害的,有權(quán)依法要求賠償。 5)、信賴保護(hù)原則;(易出判斷、選擇) 行政主體不得擅自改變已生效的行政行為,為了公共利益等需要,確需改變的,應(yīng)補(bǔ)償給相對人帶來的損失。 第八條 公民、法人或者其他組織依法取得的行政許可受法律保護(hù),行政機(jī)關(guān)不得擅自改變已經(jīng)生效的行政許可。 行政許可所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章修改或者廢止,或者準(zhǔn)予行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化的,為了公共利益的需要,行政機(jī)關(guān)可以依法變更或者撤回已經(jīng)生效的行政許可。由此給公民、法人或者其他組織造成財(cái)產(chǎn)損失的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予補(bǔ)償。 第六十九條有下列情形之一

24、的,作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)或者其上級行政機(jī)關(guān),根據(jù)利害關(guān)系人的請求或者依據(jù)職權(quán),可以撤銷行政許可:(可出多項(xiàng)選擇題) (一)行政機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可決定的; (二)超越法定職權(quán)作出準(zhǔn)予行政許可決定的; (三)違反法定程序作出準(zhǔn)予行政許可決定的; (四)對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準(zhǔn)予行政許可的; (五)依法可以撤銷行政許可的其他情形。 被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的,應(yīng)當(dāng)予以撤銷。 依照前兩款的規(guī)定撤銷行政許可,可能對公共利益造成重大損害的,不予撤銷。 依照本條第一款的規(guī)定撤銷行政許可,被許可人的合法權(quán)益受到損害的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給

25、予賠償。依照本條第二款的規(guī)定撤銷行政許可的,被許可人基于行政許可取得的利益不受保護(hù)。 6)、監(jiān)督原則。 第十條 縣級以上人民政府應(yīng)當(dāng)建立健全對行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可的監(jiān)督制度,加強(qiáng)對行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可的監(jiān)督檢查。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對公民、法人或者其他組織從事行政許可事項(xiàng)的活動(dòng)實(shí)施有效監(jiān)督。 4、行政許可的分類: (根據(jù)許可范圍分:一般許可,如營業(yè)、駕駛許可;特殊許可,如槍支、煙草。) 我國行政許可類別:1)、普通許可;2)、特許;(主要適用于下列事項(xiàng):有限自然資源的開發(fā)利用,有限公共資源的配置,直接關(guān)系公共利益的壟斷性企業(yè)的市場準(zhǔn)入等。)3)、認(rèn)可;4)、核準(zhǔn);5)、登記。(許可的適用事項(xiàng)應(yīng)不要求背

26、,但應(yīng)當(dāng)了解并能正確選擇) 5、行政許可的設(shè)定程序(重點(diǎn)掌握行政許可的設(shè)定權(quán)限:14條-18條,每一個(gè)條款都很重要,易出單選、多選、判斷) 第十四條 本法第十二條所列事項(xiàng),法律可以設(shè)定行政許可。尚未制定法律的,行政法規(guī)可以設(shè)定行政許可。必要時(shí),國務(wù)院可以采用發(fā)布決定的方式設(shè)定行政許可。實(shí)施后,除臨時(shí)性行政許可事項(xiàng)外,國務(wù)院應(yīng)當(dāng)及時(shí)提請全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定法律,或者自行制定行政法規(guī)。 第十五條 本法第十二條所列事項(xiàng),尚未制定法律、行政法規(guī)的,地方性法規(guī)可以設(shè)定行政許可;尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的,因行政管理的需要,確需立即實(shí)施行政許可的,省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章可以

27、設(shè)定臨時(shí)性的行政許可。臨時(shí)性的行政許可實(shí)施滿一年需要繼續(xù)實(shí)施的,應(yīng)當(dāng)提請本級人民代表大會及其常務(wù)委員會制定地方性法規(guī)。 地方性法規(guī)和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章,不得設(shè)定應(yīng)當(dāng)由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可;不得設(shè)定企業(yè)或者其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可。其設(shè)定的行政許可,不得限制其他地區(qū)的個(gè)人或者企業(yè)到本地區(qū)從事生產(chǎn)經(jīng)營和提供服務(wù),不得限制其他地區(qū)的商品進(jìn)入本地區(qū)市場。 第十六條 行政法規(guī)可以在法律設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi),對實(shí)施該行政許可作出具體規(guī)定。地方性法規(guī)可以在法律、行政法規(guī)設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi),對實(shí)施該行政許可作出具體規(guī)定。規(guī)章可以在上位法設(shè)

28、定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi),對實(shí)施該行政許可作出具體規(guī)定。法規(guī)、規(guī)章對實(shí)施上位法設(shè)定的行政許可作出的具體規(guī)定,不得增設(shè)行政許可;對行政許可條件作出的具體規(guī)定,不得增設(shè)違反上位法的其他條件。 第十七條 除本法第十四條、第十五條規(guī)定的外,其他規(guī)范性文件一律不得設(shè)定行政許可。(易出判斷) 第十八條 設(shè)定行政許可,應(yīng)當(dāng)規(guī)定行政許可的實(shí)施機(jī)關(guān)、條件、程序、期限。) 6、行政許可的實(shí)施機(jī)關(guān):(22、24、26、27條)(結(jié)合處罰法的實(shí)施機(jī)關(guān)) 第二十二條 行政許可由具有行政許可權(quán)的行政機(jī)關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施。(eg:判斷:行政許可由行政機(jī)關(guān)實(shí)施) 第二十三條 法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織,在

29、法定授權(quán)范圍內(nèi),以自己的名義實(shí)施行政許可。被授權(quán)的組織適用本法有關(guān)行政機(jī)關(guān)的規(guī)定。 第二十四條 行政機(jī)關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi),依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定,可以委托其他行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可。(與處罰法的委托相比較,受委托對象的區(qū)別)委托機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將受委托行政機(jī)關(guān)和受委托實(shí)施行政許可的內(nèi)容予以公告。委托行政機(jī)關(guān)對受委托行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可的行為應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)監(jiān)督,并對該行為的后果承擔(dān)法律責(zé)任。 受委托行政機(jī)關(guān)在委托范圍內(nèi),以委托行政機(jī)關(guān)名義實(shí)施行政許可;不得再委托其他組織或者個(gè)人實(shí)施行政許可。 第二十六條 行政許可需要行政機(jī)關(guān)內(nèi)設(shè)的多個(gè)機(jī)構(gòu)辦理的,該行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)確定一個(gè)機(jī)構(gòu)統(tǒng)一受理行政許可申請,統(tǒng)一送達(dá)行政

30、許可決定。行政許可依法由地方人民政府兩個(gè)以上部門分別實(shí)施的,本級人民政府可以確定一個(gè)部門受理行政許可申請并轉(zhuǎn)告有關(guān)部門分別提出意見后統(tǒng)一辦理,或者組織有關(guān)部門聯(lián)合辦理、集中辦理。 第二十七條 行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可,不得向申請人提出購買指定商品、接受有償服務(wù)等不正當(dāng)要求。行政機(jī)關(guān)工作人員辦理行政許可,不得索取或者收受申請人的財(cái)物,不得謀取其他利益。 7、行政許可的實(shí)施程序:(多選等)(法條29、30、31、32、38、39、42、44、46、47) 第二十九條 公民、法人或者其他組織從事特定活動(dòng),依法需要取得行政許可的,應(yīng)當(dāng)向行政機(jī)關(guān)提出申請。申請書需要采用格式文本的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)向申請人提供行

31、政許可申請書格式文本。(且為無償,不得收費(fèi))申請書格式文本中不得包含與申請行政許可事項(xiàng)沒有直接關(guān)系的內(nèi)容。申請人可以委托代理人提出行政許可申請。但是,依法應(yīng)當(dāng)由申請人到行政機(jī)關(guān)辦公場所提出行政許可申請的除外。(易出判斷) 行政許可申請可以通過信函、電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等方式提出。(不能通過電話提出) 第三十條 行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的有關(guān)行政許可的事項(xiàng)、依據(jù)、條件、數(shù)量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目錄和申請書示范文本等在辦公場所公示。 申請人要求行政機(jī)關(guān)對公示內(nèi)容予以說明、解釋的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)說明、解釋,提供準(zhǔn)確、可靠的信息。 第三十一條 申請人申請行政

32、許可,應(yīng)當(dāng)如實(shí)向行政機(jī)關(guān)提交有關(guān)材料和反映真實(shí)情況,并對其申請材料實(shí)質(zhì)內(nèi)容的真實(shí)性負(fù)責(zé)。行政機(jī)關(guān)不得要求申請人提交與其申請的行政許可事項(xiàng)無關(guān)的技術(shù)資料和其他材料。 第三十二條 行政機(jī)關(guān)對申請人提出的行政許可申請,應(yīng)當(dāng)根據(jù)下列情況分別作出處理:(判斷、選擇) (一)申請事項(xiàng)依法不需要取得行政許可的,應(yīng)當(dāng)即時(shí)告知申請人不受理; (二)申請事項(xiàng)依法不屬于本行政機(jī)關(guān)職權(quán)范圍的,應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出不予受理的決定,并告知申請人向有關(guān)行政機(jī)關(guān)申請; (三)申請材料存在可以當(dāng)場更正的錯(cuò)誤的,應(yīng)當(dāng)允許申請人當(dāng)場更正; (四)申請材料不齊全或者不符合法定形式的,應(yīng)當(dāng)當(dāng)場或者在五日內(nèi)一次告知申請人需要補(bǔ)正的全部內(nèi)容,逾期

33、不告知的,自收到申請材料之日起即為受理; (五)申請事項(xiàng)屬于本行政機(jī)關(guān)職權(quán)范圍,申請材料齊全、符合法定形式,或者申請人按照本行政機(jī)關(guān)的要求提交全部補(bǔ)正申請材料的,應(yīng)當(dāng)受理行政許可申請。 行政機(jī)關(guān)受理或者不予受理行政許可申請,應(yīng)當(dāng)出具加蓋本行政機(jī)關(guān)專用印章和注明日期的書面憑證。 第三十八條 申請人的申請符合法定條件、標(biāo)準(zhǔn)的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法作出準(zhǔn)予行政許可的書面決定。 行政機(jī)關(guān)依法作出不予行政許可的書面決定的,應(yīng)當(dāng)說明理由,并告知申請人享有依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的權(quán)利。 第三十九條 行政機(jī)關(guān)作出準(zhǔn)予行政許可的決定,需要頒發(fā)行政許可證的,應(yīng)當(dāng)向申請人頒發(fā)加蓋本行政機(jī)關(guān)印章的下列行政許可證

34、: (一)許可證、執(zhí)照或者其他許可證書; (二)資格證、資質(zhì)證或者其他合格證書; (三)行政機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件或者證明文件; (四)法律、法規(guī)規(guī)定的其他行政許可證。 行政機(jī)關(guān)實(shí)施檢驗(yàn)、檢測、檢疫的,可以在檢驗(yàn)、檢測、檢疫合格的設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品上加貼標(biāo)簽或者加蓋檢驗(yàn)、檢測、檢疫印章。 第四十二條 除可以當(dāng)場作出行政許可決定的外,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理行政許可申請之日起二十日內(nèi)作出行政許可決定。二十日內(nèi)不能作出決定的,經(jīng)本行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),可以延長十日,并應(yīng)當(dāng)將延長期限的理由告知申請人。但是,法律、法規(guī)另有規(guī)定的,依照其規(guī)定。依照本法第二十六條的規(guī)定,行政許可采取統(tǒng)一辦理或者聯(lián)合辦理、集中辦理的,

35、辦理的時(shí)間不得超過四十五日;四十五日內(nèi)不能辦結(jié)的,經(jīng)本級人民政府負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),可以延長十五日,并應(yīng)當(dāng)將延長期限的理由告知申請人。 第四十六條 法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定實(shí)施行政許可應(yīng)當(dāng)聽證的事項(xiàng),或者行政機(jī)關(guān)認(rèn)為需要聽證的其他涉及公共利益的重大行政許可事項(xiàng),行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)向社會公告,并舉行聽證。 第四十七條 行政許可直接涉及申請人與他人之間重大利益關(guān)系的,行政機(jī)關(guān)在作出行政許可決定前,應(yīng)當(dāng)告知申請人、利害關(guān)系人享有要求聽證的權(quán)利;申請人、利害關(guān)系人在被告知聽證權(quán)利之日起五日內(nèi)提出聽證申請的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在二十日內(nèi)組織聽證。申請人、利害關(guān)系人不承擔(dān)行政機(jī)關(guān)組織聽證的費(fèi)用。 第五十條被許可人需要延續(xù)依法取得

36、的行政許可的有效期的,應(yīng)當(dāng)在該行政許可有效期屆滿三十日前向作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)提出申請。但是,法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的,依照其規(guī)定。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)被許可人的申請,在該行政許可有效期屆滿前作出是否準(zhǔn)予延續(xù)的決定;逾期未作決定的,視為準(zhǔn)予延續(xù)。 第五十八條 行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可和對行政許可事項(xiàng)進(jìn)行監(jiān)督檢查,不得收取任何費(fèi)用。但是,法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的,依照其規(guī)定。行政機(jī)關(guān)提供行政許可申請書格式文本,不得收費(fèi)。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可所需經(jīng)費(fèi)應(yīng)當(dāng)列入本行政機(jī)關(guān)的預(yù)算,由本級財(cái)政予以保障,按照批準(zhǔn)的預(yù)算予以核撥。 行政主體審查后作出的準(zhǔn)予許可或者不準(zhǔn)予許可的決定,都應(yīng)當(dāng)以書面形式表現(xiàn),行政主

37、體依法作出不予許可的書面決定的,在送達(dá)給申請人時(shí),應(yīng)當(dāng)說明理由,并告知申請人享有的依法申請行政復(fù)議或提起行政訴訟的權(quán)利。 8、行政許可的監(jiān)督程序:(62-63條) 第六十二條 行政機(jī)關(guān)可以對被許可人生產(chǎn)經(jīng)營的產(chǎn)品依法進(jìn)行抽樣檢查、檢驗(yàn)、檢測,對其生產(chǎn)經(jīng)營場所依法進(jìn)行實(shí)地檢查。檢查時(shí),行政機(jī)關(guān)可以依法查閱或者要求被許可人報(bào)送有關(guān)材料;被許可人應(yīng)當(dāng)如實(shí)提供有關(guān)情況和材料。行政機(jī)關(guān)根據(jù)法律、行政法規(guī)的規(guī)定,對直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施進(jìn)行定期檢驗(yàn)。對檢驗(yàn)合格的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)發(fā)給相應(yīng)的證明文件。 第六十三條 行政機(jī)關(guān)實(shí)施監(jiān)督檢查,不得妨礙被許可人正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng),不得索

38、取或者收受被許可人的財(cái)物,不得謀取其他利益。(不能擾民原則) 9、許可證的撤銷、吊銷和注銷:(69-70條) 第六十九條 有下列情形之一的,作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)或者其上級行政機(jī)關(guān),根據(jù)利害關(guān)系人的請求或者依據(jù)職權(quán),可以撤銷行政許可: (一)行政機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可決定的; (二)超越法定職權(quán)作出準(zhǔn)予行政許可決定的; (三)違反法定程序作出準(zhǔn)予行政許可決定的; (四)對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準(zhǔn)予行政許可的; (五)依法可以撤銷行政許可的其他情形。 被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的,應(yīng)當(dāng)予以撤銷。 依照前兩款的規(guī)定撤銷行政許可,可能對

39、公共利益造成重大損害的,不予撤銷。 依照本條第一款的規(guī)定撤銷行政許可,被許可人的合法權(quán)益受到損害的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予賠償。依照本條第二款的規(guī)定撤銷行政許可的,被許可人基于行政許可取得的利益不受保護(hù)。 第七十條 有下列情形之一的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法辦理有關(guān)行政許可的注銷手續(xù): (一)行政許可有效期屆滿未延續(xù)的; (二)賦予公民特定資格的行政許可,該公民死亡或者喪失行為能力的; (三)法人或者其他組織依法終止的; (四)行政許可依法被撤銷、撤回,或者行政許可證件依法被吊銷的; (五)因不可抗力導(dǎo)致行政許可事項(xiàng)無法實(shí)施的; (六)法律、法規(guī)規(guī)定的應(yīng)當(dāng)注銷行政許可的其他情形。 10、行政許可的法律責(zé)

40、任:(法條72、78、79條) 第七十二條 行政機(jī)關(guān)及其工作人員違反本法的規(guī)定,有下列情形之一的,由其上級行政機(jī)關(guān)或者監(jiān)察機(jī)關(guān)責(zé)令改正;情節(jié)嚴(yán)重的,對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予行政處分:(易多選) (一)對符合法定條件的行政許可申請不予受理的; (二)不在辦公場所公示依法應(yīng)當(dāng)公示的材料的; (三)在受理、審查、決定行政許可過程中,未向申請人、利害關(guān)系人履行法定告知義務(wù)的; (四)申請人提交的申請材料不齊全、不符合法定形式,不一次告知申請人必須補(bǔ)正的全部內(nèi)容的; (五)未依法說明不受理行政許可申請或者不予行政許可的理由的; (六)依法應(yīng)當(dāng)舉行聽證而不舉行聽證的。 第七十八條 行

41、政許可申請人隱瞞有關(guān)情況或者提供虛假材料申請行政許可的,行政機(jī)關(guān)不予受理或者不予行政許可,并給予警告;行政許可申請屬于直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全事項(xiàng)的,申請人在一年內(nèi)不得再次申請?jiān)撔姓S可。 第七十九條 被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予行政處罰;取得的行政許可屬于直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全事項(xiàng)的,申請人在三年內(nèi)不得再次申請?jiān)撔姓S可;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。(78、79條都是對行政許可相對人的資格罰) 第六章行政確認(rèn)法律制度 1、行政確認(rèn)的概念(判斷)P167 行政確認(rèn),是指行政主體依法對相對人的法律地位、法律關(guān)系或有關(guān)法律

42、事實(shí)進(jìn)行甄別,給予確定、認(rèn)定、證明(或否定)并通過法定方式予以宣告的具體行政行為。行政確認(rèn)是行政主體代表國家所作的權(quán)威性認(rèn)定,是具有法定確定力、拘束力的具體行政行為。 2、行政確認(rèn)的特征(多選)P169 行政確認(rèn)的主體是行政機(jī)關(guān)及法律、法規(guī)授權(quán)的組織。 行政確認(rèn)的內(nèi)容是確認(rèn)或否定行政相對人的法律地位、權(quán)利義務(wù)以及有關(guān)的法律事實(shí)。 行政確認(rèn)的結(jié)論不具有處分性。 行政確認(rèn)是一種要式行政行為。 行政確認(rèn)是羈束的行政行為。 第七章行政處罰法律制度 說明: 1、本章為重點(diǎn)章節(jié),除了其他題型外,第二道案例題出于本章,要求大家對行政處罰法的所有條文要通讀并重點(diǎn)理解。 2、對于本章的內(nèi)容從書本第193頁至第2

43、28頁,要求大家認(rèn)真細(xì)讀,才足以應(yīng)付好考試。 一、行政處罰與行政處分的區(qū)別 1、主體不同; 2、制裁的對象不同; 3、制裁的性質(zhì)不同; 4、制裁的種類不同; 行政處罰-警告、罰款、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照、沒收違法所得、沒收非法財(cái)物、行政拘留等。 行政處分-警告、記過、記大過、降級、撤職、開除六種。 5、救濟(jì)手段不同 行政處罰,當(dāng)事人可通過行政復(fù)議或者提起行政訴訟來獲得救濟(jì);而行政處分則只能向作出處分決定的機(jī)關(guān)或其上級機(jī)關(guān)申訴。 二、行政處罰的基本原則 請大家詳見書本第196頁至第199頁的內(nèi)容,對此五個(gè)原則的所有內(nèi)容(包括下屬小分點(diǎn)的內(nèi)容)都要求理解、掌握并學(xué)會運(yùn)用

44、。可能會在多選題及案例中會考查到。尤其注意對行政處罰法定原則、行政處罰公正、公開原則及權(quán)利保障和法律救濟(jì)原則的理解、應(yīng)用。 三、行政處罰的學(xué)理分類 -聲譽(yù)罰、財(cái)產(chǎn)罰、資格罰、人身罰。請大家詳見書本第200頁的內(nèi)容,要求了解后學(xué)會判斷(如吊銷執(zhí)照屬于什么罰-資格罰)。 四、行政處罰的法定種類(七種) -警告,罰款,責(zé)令停產(chǎn)停業(yè),暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照,沒收違法所得、沒收非法財(cái)物,行政拘留,法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。 五、行政處罰的設(shè)定權(quán) 此為考試之重點(diǎn),必考內(nèi)容也。尤其是法律保留事項(xiàng)。詳見行政處罰法第八條至第十四條,書本第203頁至第205頁。要求在理解的基礎(chǔ)上能靈活運(yùn)用。

45、 六、行政處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)(見行政處罰法第條至第條) 指在法定職權(quán)范圍內(nèi)或依法授權(quán)或受委托,具有對行政違法行為的公民、法人其他組織進(jìn)行行政處罰的行政機(jī)關(guān)或組織。 、法定行政機(jī)關(guān) 、法律、法規(guī)授權(quán)的組織 其應(yīng)具備的條件: )有法律、法規(guī)的授權(quán); )必須是具有一定的對外管理公共事務(wù)職能的組織; )能獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。 、行政機(jī)關(guān)委托的組織 指依照法律、法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定,行政機(jī)關(guān)可以將某些行政處罰權(quán)委托給符合法定條件的事業(yè)組織。 注意:必須是依法成立的管理公共事務(wù)的事業(yè)組織,區(qū)別于行政許可的受委托的組織。 七、行政處罰的管轄和適用(見行政處罰法第條) 、級別管轄行政處罰由違法行為發(fā)生地的縣級以上人民

46、政府具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。(實(shí)行屬地管轄) 、追究行政責(zé)任的時(shí)限違法行為發(fā)生之日起年內(nèi),處于延續(xù)狀態(tài)的從行為終了之日起計(jì)算。 、從輕或者減輕的條件(詳見書本第211頁至第212頁的五種法定情形,可能在多選題中考查) 、不予處罰的概念及條件(詳見書本第212頁,可能)將在多選題中考查。 八、行政處罰的決定程序、行政處罰的執(zhí)行程序 注意:本章節(jié)為出案例的重點(diǎn)章節(jié),要求大家結(jié)合行政處罰法第30條至第54條,熟讀書本第213頁至225頁,在理解的基礎(chǔ)上能夠靈活運(yùn)用。此案例的題型仍可能為提供一個(gè)具體案例,要求大家找出執(zhí)法人員在行政處罰過程中在程序、實(shí)體、執(zhí)行等方面存

47、在的不合法的環(huán)節(jié)。(如不具備適用簡易程序的條件卻適用了簡易程序來作出處罰;未告知當(dāng)事人陳述申辯的權(quán)利;適用簡易程序作出處罰卻未制作書面處罰決定書;執(zhí)法調(diào)查過程中執(zhí)法人員只有一人;采取登記保存的強(qiáng)制措施卻未在七日內(nèi)及時(shí)作出處理;處罰決定書作出后未及時(shí)送達(dá)給當(dāng)事人;未告知聽證權(quán)利,在聽證中違法要求當(dāng)事人承擔(dān)聽證費(fèi)用;聽證主持人為案件調(diào)查人員;未實(shí)行罰繳分離;不能當(dāng)場收繳罰款的卻當(dāng)場收繳了;未出具福建省人民政府財(cái)政主管部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù)等) 另,書本第220頁的聽證程序的適用條件可能會在多選題中考查到。 九、行政處罰的法律責(zé)任(見行政處罰法第56.59條即可) 第八章、行政強(qiáng)制法律制度 1、行政

48、強(qiáng)制的概念:指行政機(jī)關(guān)為了實(shí)現(xiàn)一定的行政目的,保障行政管理的順利進(jìn)行,對行政相對人的人身及財(cái)產(chǎn)等采取的強(qiáng)制性的具體行政行為的總稱。(此行政強(qiáng)制是行政強(qiáng)制執(zhí)行與行政強(qiáng)制措施的合稱) 2、行政強(qiáng)制的種類:(1)行政強(qiáng)制措施和行政強(qiáng)制執(zhí)行; (2)對人身、財(cái)產(chǎn)及行為的強(qiáng)制; (3)即使性強(qiáng)制和執(zhí)行性強(qiáng)制。 3、行政強(qiáng)制措施:是指行政主體為了預(yù)防和制止違法行為而采取的一種行政強(qiáng)制手段。如對人身自由的限制,對財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等。 注意:行政強(qiáng)制措施不以行政相對人不履行法定義務(wù)為適用前提。(出判斷) 4、行政強(qiáng)制執(zhí)行:是指為了保證行政決定的履行而由行政主體采取的一種行政強(qiáng)制手段。如將銀行的存款劃撥、

49、將扣押的財(cái)產(chǎn)拍賣以抵罰款等。 5、行政強(qiáng)制執(zhí)行的特征: 1)、以行政相對人不履行其應(yīng)履行的行政法上的義務(wù)為適用前提;(判斷) 2)、由法律、法規(guī)規(guī)定的行政主體或者人民法院來實(shí)施; 3)、其對象范圍相當(dāng)廣泛; 4)、不允許執(zhí)行和解。 6、行政強(qiáng)制執(zhí)行的種類: (1)、間接強(qiáng)制執(zhí)行:(選擇)行政主體通過間接手段,迫使義務(wù)人履行其應(yīng)當(dāng)履行的法定義務(wù),或者達(dá)到與履行義務(wù)相同狀態(tài)的行政強(qiáng)制行為。 包括: 1)、代履行:行政相對人不履行義務(wù)時(shí),行政強(qiáng)制執(zhí)行機(jī)關(guān)或者請他人代替義務(wù)人履行法定義務(wù),并向義務(wù)人征收必要費(fèi)用的行政強(qiáng)制執(zhí)行方式。 代履行必須具備以下條件:A)、行政相對人負(fù)有法定義務(wù),且據(jù)不履行,B)

50、、相對人不履行的義務(wù)是他人可以代為履行的作為義務(wù),這種義務(wù)不具有人身性,(易出判斷)C)、代履行的執(zhí)行人可以是行政主體自己,也可以是行政主體委托的第三人,D)、代履行實(shí)施之前,一般要以書面形式對義務(wù)人進(jìn)行告誡,E)、行政相對人須負(fù)擔(dān)有關(guān)費(fèi)用。 2)、執(zhí)行罰:行政相對人不履行他人不能代為履行的法定義務(wù),行政強(qiáng)制執(zhí)行機(jī)關(guān)對其科以金錢給付義務(wù),以促使其履行義務(wù)的強(qiáng)制執(zhí)行方式。 (2)、直接強(qiáng)制執(zhí)行 第九章行政執(zhí)法監(jiān)督制度 1、行政執(zhí)法監(jiān)督的概念(判斷、單選)P260 行政執(zhí)法監(jiān)督,是指監(jiān)督主體根據(jù)憲法的規(guī)定對作為監(jiān)督對象的行政執(zhí)法主體(行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織)及行政公務(wù)人員的行政執(zhí)法行為進(jìn)行

51、監(jiān)察與督導(dǎo)的活動(dòng)。 2、行政執(zhí)法監(jiān)督的特征(多選)P260 監(jiān)督主體的廣泛性 監(jiān)督對象的特定性 監(jiān)督內(nèi)容的多樣性 監(jiān)督目的的明確性 3、行政執(zhí)法監(jiān)督的分類(單選)P261 根據(jù)監(jiān)督效果的標(biāo)準(zhǔn)劃分為國家監(jiān)督和社會監(jiān)督。 根據(jù)監(jiān)督主體與監(jiān)督對象的關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)劃分為內(nèi)部監(jiān)督和外部監(jiān)督。 根據(jù)監(jiān)督對象的不同為標(biāo)準(zhǔn)劃分為對行政主體的監(jiān)督和對行政公務(wù)人員的監(jiān)督。 審計(jì)監(jiān)督和審判監(jiān)督側(cè)重于對行政主體的監(jiān)督,監(jiān)察監(jiān)督側(cè)重于對行政公務(wù)人員的監(jiān)督,而權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督、社會監(jiān)督則對行政主體和行政公務(wù)人員都實(shí)施監(jiān)督。P264 4、政府法制機(jī)構(gòu)監(jiān)督的內(nèi)容 對下級政府和本級政府部門的行政執(zhí)法情況進(jìn)行調(diào)查研究,并聽取有關(guān)部門的

52、情況匯報(bào),提出加強(qiáng)和改進(jìn)行政工作意見和建議; 對下級政府法制機(jī)構(gòu)的工作和下級政府、本級政府各部門的行政執(zhí)法隊(duì)伍和行政執(zhí)法工作制度建設(shè),進(jìn)行具體指導(dǎo); 審查下級政府和本級政府各部門的執(zhí)法檢查計(jì)劃、步驟,參與組織對本級政府部門專門法律、法規(guī)的執(zhí)法檢查工作; 審查報(bào)政府法制機(jī)構(gòu)備案的規(guī)范性文件是否同法律、行政法規(guī)相抵觸,地方性規(guī)范性文件與部門的規(guī)范性文件之間是否矛盾,規(guī)范性文件的制定是否符合法定程序信規(guī)范化要求,對相互抵觸、矛盾的依法進(jìn)行處理; 對行政機(jī)關(guān)執(zhí)行國家行政管理方面的法律、法規(guī)、規(guī)章等規(guī)范性文件本身存在的不足,以及上下級規(guī)范性文件與橫向的規(guī)范性文件之間不協(xié)調(diào)、相互抵觸的現(xiàn)象,提出改進(jìn)和修改

53、規(guī)范性文件的具體建議; 對下級人民政府、本級政府各部門制定的規(guī)范性文件之間的矛盾,以及執(zhí)法過程中產(chǎn)生的爭議,依照有關(guān)規(guī)定,分別負(fù)責(zé)進(jìn)行協(xié)調(diào),報(bào)請同級人民政府裁決,或者向上級行政機(jī)關(guān)反映; 對各級政府部門和行政執(zhí)法人員不認(rèn)真執(zhí)行法律、法規(guī)、規(guī)章的情況和行政違法違紀(jì)行為進(jìn)行調(diào)查,并向有關(guān)部門提出處理意見; 對本轄區(qū)的行政法規(guī)、規(guī)章或者規(guī)范性文件進(jìn)行清理,編輯出版本地區(qū)的法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件匯編; 上級人民政府法制機(jī)構(gòu)和本級政府交辦的其他行政執(zhí)法監(jiān)督檢查事項(xiàng)。 5、福建省行政執(zhí)法資格認(rèn)證與執(zhí)法證件管理辦法第10、12、14、15條(必考) 第十條 取得行政執(zhí)法資格證書的人員,經(jīng)省人民政府行政主管部

54、門審核批準(zhǔn)后,由省人民政府法制工作機(jī)構(gòu)核發(fā)行政執(zhí)法證件,持證上崗。 未取得行政執(zhí)法資格證書和行政執(zhí)法證件的人員不得從事行政執(zhí)法工作。已從事行政執(zhí)法工作的,應(yīng)調(diào)離行政執(zhí)法工作崗位。(單選、判斷) 第十二條 行政執(zhí)法人員執(zhí)行公務(wù)時(shí),應(yīng)出示行政執(zhí)法證件;不出示行政執(zhí)法證件的,行政執(zhí)法行為無效。(判斷) 第十四條 行政執(zhí)法人員在執(zhí)法中有下列情形之一的,縣級以上人民政府法制工作機(jī)構(gòu)或縣級以上人民政府行政主管部門應(yīng)責(zé)令其立即改正,并可以暫扣其行政執(zhí)法證件: (一)不依法履行職責(zé)的; (二)徇私舞弊,濫用職權(quán)的; (三)執(zhí)法時(shí),不出示行政執(zhí)法證或不佩戴行政執(zhí)法標(biāo)志的; (四)出借行政執(zhí)法證件的。 暫扣行政執(zhí)

55、法證件的,應(yīng)進(jìn)行立案登記,制作調(diào)查筆錄和暫扣行政執(zhí)法證件決定書,并于三日內(nèi)報(bào)上一級人民政府法制工作機(jī)構(gòu)和行政主管部門備案。 暫扣行政執(zhí)法證件期限為五日以上,三十日以下。被暫扣行政執(zhí)法證件的人員,在扣證期間必須離崗接受教育,不得從事行政執(zhí)法活動(dòng)。 (多選) 第十五條 行政執(zhí)法人員有下列情形之一的,經(jīng)省人民政府行政主管部門或設(shè)區(qū)的市人民政府、地區(qū)行政公署的法制工作機(jī)構(gòu)提出意見后,由省人民政府法制工作機(jī)構(gòu)決定取消其行政執(zhí)法資格,收回行政執(zhí)法資格證書和行政執(zhí)法證件: (一)受到刑事處罰的; (二)受到開除行政處分的; (三)被暫扣行政執(zhí)法證件兩次以上的; (四)在行政執(zhí)法活動(dòng)中有違法行為,造成嚴(yán)重后果

56、的; (五)連續(xù)兩年年度考核不稱職的。 被取消行政執(zhí)法資格的人員,不得參加行政執(zhí)法活動(dòng)。 (多選) 第十章 行政復(fù)議制度 說明: 本章的內(nèi)容在其他題型考查的基礎(chǔ)上,也可能在案例中會涉及到,大家也應(yīng)注意。(如行政復(fù)議的10天的答辯期;在訴訟、復(fù)議中行政機(jī)關(guān)不能自行取證等) 一、行政復(fù)議與行政訴訟的關(guān)系(區(qū)別) 、主體不同; 、處理的權(quán)限和方式不同;(見行政復(fù)議法第條) 行政復(fù)議審查具體行政行為的合理性與合法性; 行政訴訟審查具體行政行為的合法性,只對顯失公正的進(jìn)行變更裁決。 、適用的程序不同; 、處理結(jié)果的法律效力不同。 二、行政復(fù)議原則(第4條) 應(yīng)遵循合法、公正、公開、及時(shí)、便民原則。 三、

57、行政復(fù)議范圍(詳見第6、7、8、11條) 第條可申請行政復(fù)議的范圍; 第條具體行政行為所依據(jù)的部分抽象行政行為可要求一同審查; 第、11條除外規(guī)定。(應(yīng)詳細(xì)記憶) 四、垂直管理部門的復(fù)議管轄問題(第條) 如海關(guān)、金融、國稅、外匯管理等行政管理部門。我們工商部門的復(fù)議管轄選擇問題目前有爭議,比較傾向于也可向政府法制部門申請復(fù)議。 五、行政復(fù)議申請(熟悉第、10、11條即可) 注意:申請行政復(fù)議的期限一般為60日;若申請復(fù)議的公民死亡,其近親屬即配偶、父母、子女、兄弟姐妹可以申請行政復(fù)議,成為申請人。 六、行政復(fù)議程序(本章節(jié)較為重要,可考性強(qiáng),要求大家熟讀書本第322頁至第332頁) 提示: 、

58、復(fù)議審查的期限為5個(gè)工作日,逾期未作出受理與否的決定則視為受理。 、對于行政復(fù)議機(jī)關(guān)無正當(dāng)理由拒絕受理的,申請人有權(quán)依法提出行政復(fù)議申請,上級機(jī)關(guān)應(yīng)責(zé)令受理。必要時(shí),上級機(jī)關(guān)也可以直接受理。 、被申請人應(yīng)當(dāng)自收到行政復(fù)議申請書副本或者申請筆錄復(fù)印件之日起10日內(nèi)提出書面答復(fù),并提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料。否則視為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù),決定撤銷該具體行政行為。 、在行政復(fù)議過程中,被申請人不得自行向申請人和其他組織或個(gè)人收集證據(jù)。 、行政復(fù)議申請撤回應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)允。 、在結(jié)合行政復(fù)議法第28條的基礎(chǔ)上,熟練掌握行政復(fù)議決定的種類。 、復(fù)議決定的期限60日,但法律規(guī)定的行

59、政復(fù)議期限少于60日的除外。 、復(fù)議決定書一經(jīng)送達(dá)即生效,就對相對人產(chǎn)生確定力、拘束力、執(zhí)行力。 、行政復(fù)議決定的執(zhí)法(詳見第32、33、36、37、38條) 注意:行政復(fù)議不向當(dāng)事人收費(fèi)。 第十一章、行政訴訟制度 一、行政訴訟法的原則 1、訴訟期間行政決定不停止執(zhí)行原則:(44條) 第四十四條 訴訟期間,不停止具體行政行為的執(zhí)行。但有下列情形之一的,停止具體行政行為的執(zhí)行: (一)被告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的; (二)原告申請停止執(zhí)行,人民法院認(rèn)為該具體行政行為的執(zhí)行會造成難以彌補(bǔ)的損失,并且停止執(zhí)行不損害社會公共利益,裁定停止執(zhí)行的;(與復(fù)議區(qū)別:復(fù)議機(jī)關(guān)可不依申請停止具體行政行為的執(zhí)行) (三

60、)法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的。 2、審查具體行政行為合法性原則: 通常情況下,對行政機(jī)關(guān)的具體行政行為,人民法院只能判決維持或撤銷,但對行政處罰顯失公平的,人民法院可以判決變更。 第五條 人民法院審理行政案件,對具體行政行為是否合法進(jìn)行審查。 3、行政機(jī)關(guān)負(fù)舉證責(zé)任原則(法條第32、33條、證據(jù)規(guī)則第1條、第36條、第44條) 有效舉證,必須注意把握好以下問題:(P352) (1)舉證范圍(2)舉證時(shí)間(3)舉證對象 4、不適用調(diào)解和反訴的原則 二、行政訴訟法的受案范圍 1、不予受理的范圍: 第十二條 人民法院不受理公民、法人或者其他組織對下列事項(xiàng)提起的訴訟: (一)國防、外交等國家行為;(不服

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