合同審查注意事項

1、.：.；由上可知，一份好的合同應(yīng)該是：目的正當，內(nèi)容、方式和程序有效，各方權(quán)益與義務(wù)關(guān)系平衡，具有可操作性，并且構(gòu)造合理，體例適用，此乃律師追求的目的。公司律師審查合同應(yīng)留意的假設(shè)干問題 合同審查是律師特別是公司法律顧問的常規(guī)義務(wù)之一。合同審查的過程，其實是法律知識與運營業(yè)務(wù)知識的碰撞與交融，合同審查最大的忌諱是埋頭審查書面合同文件，不顧其他。拿到一份送審合同，普通按如下三步進展：第一步 方式審查一將合同文件本身分為三部分：開頭合同稱號、編號、雙方當事人和鑒于條款正文第一條至最后一條簽署部分即雙方簽字蓋章和簽署時間方式審查就是看一看一份合同能否具備這三部分，這三部分能否完好，能否有前后矛盾的地

2、方。常見的錯誤有：當事人稱號不一致、不完全、錯誤或矛盾，合同稱號與本質(zhì)內(nèi)容不符、時間簽署前后不一樣，地址、法定代表人錯誤等。二方式審查還要看能否附有對方營業(yè)執(zhí)照、其他證書、法定代表人身份證明書、委托書等相關(guān)資料。看相關(guān)文件之間內(nèi)容能否有矛盾之處。第二步 本質(zhì)審查主要是對合同正文的審查，這是合同最關(guān)鍵的內(nèi)容，包括：一、合同條款能否完備、合法；二、合同內(nèi)容能否公平，能否嚴重損害集團公司利益；三、條款內(nèi)容能否清楚，能否存在艱苦脫漏或嚴重隱患、圈套。合同條款能否完備的審查規(guī)范，以買賣合同為例 1、雙方稱號或姓名和住所 列明當事人的全稱、地址、開戶銀行及帳號。2、標的 動產(chǎn)應(yīng)標明稱號、型號、規(guī)格、種類、

3、等級、花樣等；不易確定的無形財富、勞務(wù)、任務(wù)成果等描畫要準確、明白；不動產(chǎn)應(yīng)注明稱號和座落地點。3、數(shù)量 數(shù)量要清楚、準確，計量單位、方法和工具符合國家或者行業(yè)規(guī)定。4、質(zhì)量 國家有強迫性規(guī)范的，要明確規(guī)范代號全稱。能夠有多種適用規(guī)范的，要在合同中明確適用哪一種，并明確質(zhì)量檢驗的方法、責(zé)任期限和條件、質(zhì)量異議期限和條件等。5、價款或報酬 合同明確規(guī)定價款或報酬數(shù)額、計算規(guī)范、結(jié)算方式和程序。6、履約期限、地點或方式 履行期限要詳細明確，地點應(yīng)冠以省、市、縣稱號，交付標的物方式、勞務(wù)提供方式和結(jié)算方式應(yīng)詳細、清楚。7、違約責(zé)任 應(yīng)明確規(guī)定違約責(zé)任，賠償金數(shù)額或詳細計算方法。8、處理爭議的方法 選

4、擇訴訟或者仲裁其中之一作為爭議處理方法，不要出現(xiàn)既由法院管轄又由仲裁機構(gòu)判決，也不要出現(xiàn)“由法院管轄或者仲裁機構(gòu)仲裁的條款。商定經(jīng)過訴訟處理的，還可以商定管轄法院；商定由仲裁機構(gòu)判決的，應(yīng)寫明詳細仲裁機構(gòu)稱號。9、合同生效條款 普通該當寫明：“合同自合同雙方或者各方法定代表人或者授權(quán)代表簽字并加蓋單位公章合同公用章之日起生效。如合同有固定期限的，還該當寫明：“本合同有效期自某年某月某日至某年某月某日止。對于法律法規(guī)規(guī)定該當經(jīng)同意或者登記后生效的，或者合同商定須經(jīng)公證等生效條件的，該當在合同中寫明并及時辦理相關(guān)手續(xù)。10、清潔文本條款 合同中該當寫明：“本合同正文為清潔打印文本，如雙方對此合同有

5、任何修正及補充均應(yīng)另行簽署補充協(xié)議。合同正文中任何非打印的文字或者圖形，除非經(jīng)雙方確認贊同，不產(chǎn)生約束力。在簽署過程中，應(yīng)留意：當合同中有清潔文本條款時，合同中的一切條款文字與數(shù)字簽署人簽字、時間簽署與蓋章除外均該當事先打印完成，不得在合同簽字過程中出現(xiàn)合同正文里有手寫文字或者空白未填寫的情況存在。其中，前8項是第12條列出的內(nèi)容。合同審查時重點關(guān)注違約責(zé)任的商定能否清楚、完好、公平，能否嚴重損害一方利益或者能否存在圈套。合同條款內(nèi)容能否合法，其實就是要審查合同條款或者內(nèi)容能否違反國家的法律法規(guī)，能否構(gòu)成無效的情形。在這里，熟習(xí)相關(guān)合同法條文是最起碼的要求。合同條款能否公平，能否清楚，審查時沒

6、有固定的方法，只需逐字逐行地看，仔細地看，提高文字了解和駕馭才干也是相當重要的。第三步 溝通、參照與找法普通的合同，經(jīng)過第一步、第二步的審查，一些初級的問題都能予以處理。為防止審查出現(xiàn)艱苦脫漏和過失，做好第三步就顯得非常必要。溝通指的是與合同經(jīng)辦人、起草人甚至對方進展溝通，就合同談判、協(xié)商及合同目的等內(nèi)容進展交流，合同條款中不清楚或者模糊的條款，也需求他們作出明確的解釋和闡明。參照找到與所審合同相關(guān)的國家合同示范文本、行業(yè)引薦的示范合同文本、企業(yè)的合同范本等，對照在條款和內(nèi)容上有何艱苦差別，分析或者訊問緣由。找法也就是尋覓法律根據(jù)。在合同審查中，一定要對照合同法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定來判別送審的

7、合同內(nèi)容能否合法、合理、可行，要不要修正、該當怎樣修正，需求尋覓一定或者否認的法律根據(jù)、司法實際根據(jù)和經(jīng)濟根據(jù)。審查有名合同，要看合同法總那么和分那么對該合同的專門規(guī)定；審查無名合同，更是要謹慎行事。審查合同的詳細內(nèi)容，應(yīng)包括以下幾個方面： 一、審查合同主體能否合法。審查合同主體的合法性時，應(yīng)審查簽署合同的當事人能否是經(jīng)過有關(guān)部門同意成立的法人、個體工商戶；能否是具備與簽署合同相應(yīng)的民事權(quán)益才干和民事行為才干的公民；審查法定代表人或主管擔(dān)任人的資歷證明；代訂合同的，要審查能否具備委托人的授權(quán)委托證明，并審查能否在授權(quán)范圍、授權(quán)期限內(nèi)簽署合同；有擔(dān)保人的合同，審查擔(dān)保人能否具有擔(dān)保才干和擔(dān)保資歷

8、。必要時進展工商登記查詢。 二、審查合同內(nèi)容能否合法。審查合同內(nèi)容的合法性時，該當重點審查合同內(nèi)容能否損害國家、集體或第三人的利益；能否有以合法方式掩蓋非法目的的情形；能否損害社會公共利益；能否違反法律、行政法規(guī)的強迫性規(guī)定。 三、審查合贊同思表示的真實性。 四、審查合同條款能否完備。應(yīng)按照合同的性質(zhì)，根據(jù)相應(yīng)的法律法規(guī)的規(guī)定對合同條款進展仔細審查，確定合同條款有無脫漏，各條款內(nèi)容能否詳細、明確、真實可行。防止因合同條款不全和過于簡單、籠統(tǒng)、原那么，給履行帶來困難，為以后發(fā)生糾紛埋下種子。 五、審查合同的文字能否規(guī)范。審查合同時，應(yīng)對合同草稿的每一條款、每一個詞、每一個字乃至每一個標點符合都仔

9、細琢磨、反復(fù)斟酌。確定合同中能否存在前后意思矛盾、詞義模糊不清的文字表述，并及時糾正容易引起誤解、產(chǎn)生歧義的語詞，確保合同的文字表述準確無誤。 六、審查合同簽署的手續(xù)和方式能否完備。、審查合同能否需求經(jīng)過有關(guān)機關(guān)同意或登記，如需經(jīng)同意或登記，能否履行了同意或登記手續(xù)。、假設(shè)合同中商定須經(jīng)公證后合同方能生效，應(yīng)審查合同能否經(jīng)過公證機關(guān)公證。、假設(shè)合同附有生效期限，應(yīng)審查期限能否屆至。、假設(shè)合同商定第三人為保證人的，應(yīng)審查能否有保證人的簽名或蓋章；采用抵押方式擔(dān)保的，假設(shè)法律規(guī)定或合同商定必需辦理抵押物登記的，應(yīng)審查能否辦理了登記手續(xù)；采用質(zhì)押擔(dān)保方式的，應(yīng)按照合同中商定的質(zhì)物交付時間，審查當事人

10、能否按時履行了質(zhì)物交付的法定手續(xù)。、審查合同雙方當事人能否在合同上簽字或蓋章。 市場經(jīng)濟社會，合同無處不在，每個企業(yè)，每個人都要不可防止地利用合同與他人打交道。因此，協(xié)助 當事人審查合同，躲避法律風(fēng)險，曾經(jīng)成為是律師的常規(guī)業(yè)務(wù)之一，以下從合同審查的根本原那么、詳細要點等方面一一論述之。一、合同審查的根本原那么一合法有效性原那么。審查合同的合法有效性該當特別留意我國第五十八條及第五十二條的規(guī)定以及一些特別法的相應(yīng)規(guī)定。合同有效性問題，現(xiàn)實上包括三個方面的內(nèi)容：一是合同主體能否適格，二是合同目的能否正當，三是合同內(nèi)容、合同方式及程序能否合法。只需不違背我國法律法規(guī)強迫性和制止性規(guī)定，合同的有效性就

11、能得到保證。二公平性原那么。所謂合同的公平性是指合同雙方權(quán)益與義務(wù)要相對平衡。不存在只需權(quán)益而沒有義務(wù)的合同，一方享用了權(quán)益，就必需承當相應(yīng)的義務(wù)。過分強調(diào)一方的權(quán)益、忽略合同相對方的利益的合同草稿，要么得不到簽署，要么變成“顯示公平。三可操作性原那么。實際中，大量的合同缺乏可操作性。詳細表如今：對合同各方權(quán)益的規(guī)定過于籠統(tǒng)；對合同各方的義務(wù)規(guī)定不明確、不詳細；雖對各方的權(quán)益義務(wù)做了詳細規(guī)定但卻沒有詳細操作程序條款或?qū)Υ艘?guī)定不清；雖規(guī)定了損失賠償?shù)珔s沒有計算根據(jù)，整個買賣程序不明晰，合同用語不確切等等。實現(xiàn)合同可操作性是合同得以有效利用、完成買賣和實現(xiàn)利益平衡的詳細保證，尤其如建立工程、協(xié)作開

12、發(fā)房地產(chǎn)此類履行周期長、影響要素多、風(fēng)險大的合同，真實地貫徹可操作性原那么，尤顯重要。二、合同審查的詳細要點：一合同主體資歷審查 合同主體能否合同直接影響到合同的合法性。如建筑工程施工合同，假設(shè)乙方?jīng)]有相應(yīng)資質(zhì)，那么合同就歸于無效。審查合同主體的資歷時該當留意：1、該當區(qū)分企業(yè)法人的分支機構(gòu)和內(nèi)部職能部門的簽約問題。普通情況下，企業(yè)法人的分支機構(gòu)假設(shè)具備營業(yè)執(zhí)照一定不是法人營業(yè)執(zhí)照就具有簽約主體的資歷，但其能否獨立承當民事責(zé)任就是訴訟中該當處理的問題，這不該當影響其簽約主體資歷。而企業(yè)的職能部門就不具備這樣的資歷。我們在面對小企業(yè)的時候比較容易區(qū)分，但對于規(guī)模比較大，分支機構(gòu)和職能部門比較多的

13、企業(yè)能夠就會存在一些問題，這就需求引起我們在審查過程中的留意。2、要審查對方的營業(yè)執(zhí)照及年檢的情況，以了解其主體的合法性如能否合法注冊、能否存在未年檢導(dǎo)致被吊銷營業(yè)執(zhí)照等和運營范圍； 3、對法律法規(guī)規(guī)定需求具備相應(yīng)資質(zhì)條件的合同工程，要根據(jù)合同內(nèi)容審查對方的資質(zhì)現(xiàn)狀，即有否獲得相關(guān)資質(zhì)及目前效能情況有的資質(zhì)能夠失效，如運營與電信相關(guān)的業(yè)務(wù)應(yīng)獲得電信業(yè)務(wù)運營資歷答應(yīng)證，通訊建立工程需求相應(yīng)資質(zhì)等級等； 4、要對對方的履約才干進展必要評價，如根據(jù)其運營現(xiàn)狀、以往協(xié)作情況以及其他客戶評價等等要素對其履行才干及信譽程度進展考量，以保證簽約后順利履行合同。 5、審查簽約人有無簽約權(quán)限。很多情況下，不能夠

14、都是企業(yè)的法定代表人直接簽署，而是由授權(quán)代表加以簽署，此時該當審查代理人的資歷和權(quán)限。對于初次協(xié)作的單位，這項任務(wù)非常重要，即要對對方代理人身份、有無代理權(quán)、代理權(quán)限范圍、期限等等進展必要審查，否那么能夠會發(fā)生沒有代理權(quán)或超越代理權(quán)而導(dǎo)致合同效能遭到置疑。實際中，主要是看簽約代表能否為單位擔(dān)任人或能否有委托授權(quán)書。需求留意的是，單位的部門或辦事處是沒有對外簽約權(quán)的，而企業(yè)法人的分支機構(gòu)簽署合同時也需由法人授權(quán)。二合同內(nèi)容的審查 1、合同的內(nèi)容能否合法。如有無違反國家法律法規(guī)的強迫性規(guī)定；能否存在損害社會公共利益或以欺詐、脅迫手段訂立合同的情形；能否存在艱苦誤解或顯失公平等等。 2、權(quán)益義務(wù)的內(nèi)

15、容能否明確且能否具有可操作性茲舉一例，某單位聯(lián)絡(luò)一家單位為另一家企業(yè)提供設(shè)備，原該當簽署三方協(xié)議，但是該單位為了表達本身在該項買賣中所起到的作用，在簽署合同時把本人和需方共同作為合同一方，供方作為另一方，但是合同中沒有詳細區(qū)分該單位與需方之間對于付款義務(wù)的承當。后由于需方運營情況不佳，無法支付設(shè)備貨款，設(shè)備供方就直接將該顧問單位告上法庭，并查封了該單位的賬戶。其緣由就在于就是合同中沒有將權(quán)益義務(wù)區(qū)分清楚，導(dǎo)致了目前的被動情況。要審查合同雙方的權(quán)益義務(wù)能否完備、明確，特別是合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款、履行方式、期限等等主要條款必不可少，一旦未作商定或者商定不明，將對合同履行呵斥艱苦風(fēng)險隱患。下面

16、以買賣合同為例進展闡明。1標的：動產(chǎn)應(yīng)標明稱號、型號、規(guī)格、種類、等級、花樣等；不易確定的無形財富、勞務(wù)、任務(wù)成果等描畫要準確、明白；不動產(chǎn)應(yīng)注明稱號和座落地點。2數(shù)量：數(shù)量要清楚、準確，計量單位、方法和工具符合國家或者行業(yè)規(guī)定。3質(zhì)量：國家有強迫性規(guī)范的，要明確規(guī)范代號全稱。能夠有多種適用規(guī)范的，要在合同中明確適用哪一種，并明確質(zhì)量檢驗的方法、責(zé)任期限和條件、質(zhì)量異議期限和條件等。4價款或報酬：合同明確規(guī)定價款或報酬數(shù)額、計算規(guī)范、結(jié)算方式和程序。5履約期限、地點或方式：履行期限要詳細明確，地點應(yīng)冠以省、市、縣稱號，交付標的物方式、勞務(wù)提供方式和結(jié)算方式應(yīng)詳細、清楚。3、該當商定違約責(zé)任。假

17、設(shè)沒有違約責(zé)任，那么一旦一方違約，另一方的權(quán)益就得不到有效的維護。所以應(yīng)明確規(guī)定違約責(zé)任，并且該當明確違約責(zé)任的詳細實施方法，如賠償金數(shù)額或詳細計算方法及支付方式等。4、處理爭議的方法。選擇訴訟或者仲裁其中之一作為爭議處理方法，不要出現(xiàn)既由法院管轄又由仲裁機構(gòu)判決，也不要出現(xiàn)“由法院管轄或者仲裁機構(gòu)仲裁的條款。商定經(jīng)過訴訟處理的，還可以商定管轄法院；商定由仲裁機構(gòu)判決的，應(yīng)寫明詳細仲裁機構(gòu)稱號。5、合同生效條款。合同成立的條件比較容易明確，而對于合同的生效由于能夠會涉及到法定的審批，所以當事人在了解上能夠會存在偏向，以為合同一經(jīng)簽署成立就生效了。普通該當寫明：“合同自合同雙方或者各方法定代表人

18、或者授權(quán)代表簽字并加蓋單位公章合同公用章之日起生效。如合同有固定期限的，還該當寫明：“本合同有效期自某年某月某日至某年某月某日止。對于法律法規(guī)規(guī)定該當經(jīng)同意或者登記后生效的，或者合同商定須經(jīng)公證等生效條件的，該當在合同中寫明并及時辦理相關(guān)手續(xù)。6、設(shè)置終止、解除合同的條件。合同法主要表達了當事人意思自治的這樣一個原那么。這就闡明了雖然法律規(guī)定的合同解除條件，但由于其并不明確詳細，因此就需求提示當事人留意在合同中明確這些條件，包括解除合同后的條款，如違約情形、違約責(zé)任，違約所產(chǎn)生的損失范圍及補償，比如對于可預(yù)期利益的范圍的界定，防止未來產(chǎn)生爭議。7、為防止產(chǎn)生爭議后出現(xiàn)損失，該當設(shè)置維護性的條款

19、。合同中除設(shè)定違約責(zé)任外，還該當設(shè)置其他的維護性條款。特別是合同標的額比較大，履行周期比較長的，可以思索設(shè)置定金條款、履約保證金條款、抵押、質(zhì)押等，從而減少風(fēng)險。8、合同解釋條款。對于涉外合同或者存在多個補充協(xié)議的合同，該當設(shè)置合同解釋條款，一是設(shè)定當合同條款相沖突時以何種言語的文本為準；二是設(shè)定不同文本的效能順序。如建筑工程施工合同往往還包括招招標文件及履行過程中的補充協(xié)議，因此，設(shè)定解釋順序尤其重要。9、清潔文本條款。合同中該當寫明：“本合同正文為清潔打印文本，如雙方對此合同有任何修正及補充均應(yīng)另行簽署補充協(xié)議。合同正文中任何非打印的文字或者圖形，除非經(jīng)雙方確認贊同，不產(chǎn)生約束力。在簽署過

20、程中，應(yīng)留意：當合同中有清潔文本條款時，合同中的一切條款文字與數(shù)字簽署人簽字、時間簽署與蓋章除外均該當事先打印完成，不得在合同簽字過程中出現(xiàn)合同正文里有手寫文字或者空白未填寫的情況存在。 三、其他本卷須知 1、簽章。合同對方假設(shè)是企業(yè)法人或其他組織，在簽章處該當加蓋單位印章及授權(quán)代表簽字，假設(shè)是公民個人，那么要求其本人簽名。對于超越一頁的合同，還該當加蓋騎縫章。一切的印章和簽字均該當明晰、完好。 2、合同附件。要留意合同有無附件以及附件與主合同的關(guān)系，審查附件的內(nèi)容能否與主合同一致。相當多的合同其附件的內(nèi)容是非常重要的，應(yīng)該按照主合同予以同等對待。 3、簽約時間。合同落款處該當有簽署的詳細時間

21、，這關(guān)系到合同生效的時間以及其合同履行期限確實定等問題，不可小視。提示簽署合同指點和授權(quán)代表，簽字時留下時間這個信息是非常重要的。 律師作為法律專業(yè)任務(wù)人員，在民事活動中，起草和審查合同是訴訟律師和非訴訟律師均要掌握的一項根本業(yè)務(wù)。律師如何審查合同 合同是平等主體的自然人、法人、其他社會組織之間設(shè)立、變卦、終止民事權(quán)益義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。市場經(jīng)濟就是法制的經(jīng)濟。合同在民事活動中的運用越來越廣泛，尤其是在市場經(jīng)濟條件下，更顯其重要了。 律師作為法律專業(yè)任務(wù)人員，在民事活動中，起草和審查合同是訴訟律師和非訴訟律師均要掌握的一項根本業(yè)務(wù)。要使合同合法、完備、可行，律師就必需從合同的原那么，合同的法律關(guān)系

22、，合同的效能及合同當事人的責(zé)任等多方面，全方位地進展審查。這是律師任務(wù)必需求求，也是律師的職責(zé)之所在。 審查合同須從以下幾個方面入手： 一、從訂立合同的原那么來分析審查合同 合同法的根本原那么是指對合同關(guān)系的本質(zhì)和規(guī)律，進展集中籠統(tǒng)的反映，其效能貫串于合同一直，并具有抑制合同法的局限性的根本性的原那么。 合同法的根本原那么有：第三條平等原那么、第四條自愿原那么、第五條的公平原那么、第六條的誠信原那么、第七條的合法原那么、第八條的法律約束力原同。這些根本原那么是審查合同時的準繩。合同總體上應(yīng)不違反這些規(guī)定原那么。對于涉外合同還要看合同能否符合結(jié)等原原那么和公序良俗原那么。 二、從合同的法律關(guān)系來

23、審查合同 合同法律關(guān)系是指當事人因合同的訂立、變卦或消滅所產(chǎn)生的權(quán)益、義務(wù)關(guān)系。它由主體、內(nèi)容和客體三要素組成。 審查合同主體。合同的主體即合同的當事人，他包括自然人、法人和其他組織。 1、自然人：包括中國公民以及在中國從事民事活動的外國人和無國籍人。將個體工商戶、鄉(xiāng)村承包運營戶和個人合伙作為公民特殊形狀而納入到自然人中。但個體工商戶具有依法登記核準的字號，并以該字號對外交往，宜可歸到其他組織中更為妥當。故本文將個體工商戶歸入其他組織進展分析。 在審查合同時，自然人做為合同主體的，就要審查自然人的民事行為才干能否適當。自然人的行為才干分為：無行為才干、限制行為才干和完全民事行為才干。無民事行為

24、才干人不能本人訂立合同，只能由其法定代理人代理其訂立合同;完全民事行為才干人可以本人訂立合同;限制行為才干人只能訂立與行為才干相順應(yīng)的合同。第九至十三條對自然人的民事權(quán)益才干和民事行為才干做出了詳細的規(guī)定。第九條和第四十七條又近一步規(guī)定了自然人的行為才干的問題。 鄉(xiāng)村承包運營戶和個人合伙，除了審查他們具有自然人的民事行為才干外，還要審查他或他們能否具備鄉(xiāng)村承包運營的才干和合伙人的資歷。 對外國人和無國籍人要根據(jù)其所屬國或居住國的詳細法律規(guī)定和行為地國的法律規(guī)定，審查其行為才干的效能。 2、法人。法人是具有民事權(quán)益才干和民事行為才干，依法獨立享有民事權(quán)益和承當民事義務(wù)的組織。法人又可以分為企業(yè)法

25、人、機關(guān)法人、事業(yè)法人和社會團體法人，在日常的經(jīng)濟活動中，企業(yè)法人訂立合同的情況比較普遍。 下面僅以企業(yè)法人為例來闡明。 企業(yè)法人作為合同當事人所涉及的以下幾個問題著重予以審查： (1)企業(yè)法人超營業(yè)范圍的合同交力問題。 企業(yè)法人的權(quán)益才干和行為取決于其運營范圍，超越運營范圍的行為就是無權(quán)益才干和無行為才干的行為，由此訂立的合同能否當然地?zé)o效呢?根據(jù)最高人法院關(guān)于適用假設(shè)干問題的解釋(一)第十條規(guī)定：“當事人超越運營范圍訂立合同，人民法院不能因此而認定無效。但是違反國家限制運營、特許運營以及法律、行政法規(guī)制止運營規(guī)定的除外。由此可見，審查超營業(yè)范圍的合同要注重當事人的意思，表示的真實性，當事人

26、在合同中不違反法律規(guī)定，又損害國家利益和社會公共利益，對雙方當事人均有約束力。 (2)企業(yè)的法定代表人及其任務(wù)人員超職權(quán)范圍訂立的合同問題。 企業(yè)法人在對外訂立總領(lǐng)事同時，由其法定代表人、任務(wù)人員或其他代理人代理其訂立合同。第63條至第68條對代理行為作出規(guī)定。第48條、第49條、第50條對代表人和代理人的越權(quán)代理的效能作出了詳細規(guī)定。法定代表人或者任務(wù)人員超越代理權(quán)范圍訂立合同的，除相對人知道越權(quán)的現(xiàn)實外，依然由個業(yè)法人承當責(zé)任;代理人超越代理權(quán)限訂立合同，除企業(yè)法人追認或者構(gòu)成表見代理外，由代理人自傲其責(zé)。 (3)企業(yè)法人的民事責(zé)任承當問題。 具有企業(yè)法人條件的企業(yè)應(yīng)以該企業(yè)一切或者運營管

27、理的財富承當有限責(zé)任。除法律、法規(guī)明確規(guī)定或當事人有商定的以外，不能清查其他法人的連帶責(zé)任。 確定法人的條件，原那么上應(yīng)依工商登記為準。但雖經(jīng)登記確不具備法人條件的企業(yè)，由其興辦單位承當相應(yīng)的責(zé)任，企業(yè)法人注冊登記時，投資缺乏的，且企業(yè)財富缺乏清償債務(wù)的，在審理案件中，應(yīng)判令投資方補足其投資用以清償債務(wù)。注冊資金不實的，由興辦單位在注冊資金不實的范圍內(nèi)承當責(zé)任。核準登記后，興辦單位，投資人或其他人抽逃資金，隱匿財富，防止責(zé)任的，應(yīng)依法追回。明確了上述問題在起訴時有利于明確被告及其訴訟懇求范圍。 (4)涉及企業(yè)法人任務(wù)人員犯罪的合同責(zé)任承當問題。 企業(yè)法人的任務(wù)人員利用職務(wù)之便進展經(jīng)濟犯罪的活動

28、，給他人呵斥經(jīng)濟損失的，除清查有關(guān)人員的刑事責(zé)任外，企業(yè)法人應(yīng)承當賠償責(zé)任。但他人明知企業(yè)法人的任務(wù)人員利用其職務(wù)之便進展違法犯罪而與之來往的除外。 3、其他組織。 其他組織(也叫非法組織)，是指有一定的組織機構(gòu)和財富，但又不具備法人資歷的組織。它介于公民和法人之間的做為法律主體的組織。非法人組織具有限的民事權(quán)益和民事行為才干，在一定程度上可以享有民事權(quán)益和承當民事義務(wù)，但不能獨立承當民事責(zé)任的不具備法人資歷的組織。 非法人組織不能獨立承當民事責(zé)任，對外交往舉債時，如其本身擁有的財富經(jīng)費足以償債時，那么由其本身歸還債務(wù)，如其擁有的財富缺乏以償付責(zé)任，那么由其創(chuàng)設(shè)人進展償付，創(chuàng)設(shè)人為其承當最終的

29、連帶責(zé)任。確定合同法律關(guān)系的主體，責(zé)任主體以及法事人的訴訟位置的前提是首先分清合同所涉及的法律關(guān)系。三、合同內(nèi)容的審查 合同的內(nèi)容就是合同當事人經(jīng)協(xié)商所達成的相互之間應(yīng)承當?shù)臋?quán)益(債務(wù))和義務(wù)(債務(wù))。合同中當事人的權(quán)益和義務(wù)由合同的條款來規(guī)定的。第12條：“合同的內(nèi)容由當事人商定，普通包括以下條款：(一)當事人的稱號或者姓名和住所;(二)標的;(數(shù)量;(四)質(zhì)量;(五)價款或報酬;(六)履行的期限、地點和方式;(七)違約責(zé)任;(八)處理爭議的方法。該條規(guī)定了合同應(yīng)具備地的主要條款。當然合同條款又限于這些條款。我們擬定合同時可以參照執(zhí)行。審查合同時，也應(yīng)針對這幾個方面進展。對于合同的內(nèi)容審查的

30、要求是合法，詳細可行，并附合買賣習(xí)慣，不違反序良俗。 四、合同客體的審查 合同關(guān)系的客體是債務(wù)和債務(wù)所指象的對象。審查合同 客體時要區(qū)分從事同的客體和客體物，以及二者的合法性要求的區(qū)別。合同的客體違法導(dǎo)致合同無效。合同客體物違法并不一定導(dǎo)致合同的無效。 五、從合同的效能上來審查合同 合同的效能包括合同的生效，合同的無效，合同的可變卦和可撤銷幾方面。審查合同確認合同的效能，也應(yīng)從以上幾方面來判別，合同是有效合同，還是無效合同，是可變卦，可撤銷的合同不是效能待定的合同。 合同的生效是指業(yè)已成立的合同具有法律的約束力。合同能否成立取決于當事人能否就合同的必要條款達成合電，而其能否生效取決于能否符合法

31、律規(guī)定的有效條件。 針對合同生效估出了詳細規(guī)定。第44條規(guī)定了合同生效的條件;第44條第二款規(guī)定了須經(jīng)審批程序生效的條件;第49條規(guī)定了附條件的合同的效能，第46條規(guī)定了對期限的合同的效能第47條行為才干欠缺的人所簽合同效能。第48條無權(quán)代理合同的效能，第49條表見代理合同的效能;第50條代表人越權(quán)行為的合效能;第50條代有人越權(quán)行為的合效能合同法同第51條無處分權(quán)行為的合同的效能。上述規(guī)定在詳細審查合同時，要詳細情況詳細分析，甄別確定合同的效能。 無效合同,由于合同存在無效事由,合同雖已成立但自始不具有法律的約束力。第52條對合同無效做出了規(guī)定，分析合同時除了要注重它的法定條件外，還要多從當

32、事人違法行為的因果關(guān)系的緣由力上來分析導(dǎo)致合同無效、可變卦、可撤銷的合同。指因當事人意思表示有瑕疵而經(jīng)撤銷權(quán)人懇求，由法院或者仲裁機構(gòu)變卦其內(nèi)容或者使其效能自始消滅的合同，它是一種效能待定的合同。第54條第1、2款對可變卦和可撤銷合同做出了規(guī)定。審查此類合同時所觀注的焦點是采取何種懇求權(quán)對合同的一方當事人最有利。這就要求律師根據(jù)不同當事人的利益取向做出選擇。 六、從合同的責(zé)任方面來審查合同 違約責(zé)任即是違反合同的民事責(zé)任，除了民事責(zé)任外，合同的當事人還有能夠承當行政或者刑事的責(zé)任。根據(jù)所涉及的合同的不同責(zé)任，律師審查時可以提出不同的主張。假設(shè)合同一方當事人違約，應(yīng)承當違約責(zé)任，根據(jù)不同的案情可

33、以提出要求對方繼續(xù)履行合同，采取補救措施，賠償損失等要求。在選擇違約懇求時應(yīng)站在一方當事人的立場上思索。要思索當事人的合同性質(zhì)，協(xié)作的關(guān)系，未來的交往情況，從多角度分析并跳出合同有合同的利弊，充分思索到一方當事人的利益取向。 假設(shè)合同存在違約和侵權(quán)競合的情況就要思索到處理糾紛的途徑、方式、方法及要求。比如是經(jīng)過訴訟處理還是仲裁處理，是選一方所在地還是他方所在地進展訴訟(當然指那些可以選擇受訴訟地的合同)?？傊?，多方位的思索最終為一方當事人謀取利益的最大化。 假設(shè)合同涉及到行政或者刑責(zé)任的情況，律師應(yīng)指出來，盡量防止不用要的損失，但普通情況下律師不宜直接向國家行政機關(guān)和司法機關(guān)告發(fā)。 律師審查合

34、同時，假設(shè)可以做壽到以上幾點就以為曾經(jīng)盡職了呢?只能說先是做到了審查合同的初步任務(wù)。在審查合同中，不但要對合同進展書面的審查，而且要根據(jù)合同的不同情況做實地調(diào)查，針對合同當事人的資歷、資信及履約才干，履約方式等各方面進展仔細調(diào)查。盡量做到防患于未然。只需這樣，才干減少合同糾紛，即使合同出現(xiàn)糾紛，也能游刃有余，獲得予期效果。 客體時要區(qū)分從事同的客體和客體物，以及二者的合法性要求的區(qū)別。合同的客體違法導(dǎo)致合同無效。合同客體物違法并不一定導(dǎo)致合同的無效。 五、從合同的效能上來審查合同 合同的效能包括合同的生效，合同的無效，合同的可變卦和可撤銷幾方面。審查合同確認合同的效能，也應(yīng)從以上幾方面來判別，

35、合同是有效合同，還是無效合同，是可變卦，可撤銷的合同不是效能待定的合同。 合同的生效是指業(yè)已成立的合同具有法律的約束力。合同能否成立取決于當事人能否就合同的必要條款達成合電，而其能否生效取決于能否符合法律規(guī)定的有效條件。 針對合同生效估出了詳細規(guī)定。第44條規(guī)定了合同生效的條件;第44條第二款規(guī)定了須經(jīng)審批程序生效的條件;第49條規(guī)定了附條件的合同的效能，第46條規(guī)定了對期限的合同的效能第47條行為才干欠缺的人所簽合同效能。第48條無權(quán)代理合同的效能，第49條表見代理合同的效能;第50條代表人越權(quán)行為的合效能;第50條代有人越權(quán)行為的合效能合同法同第51條無處分權(quán)行為的合同的效能。上述規(guī)定在詳

36、細審查合同時，要詳細情況詳細分析，甄別確定合同的效能。 無效合同,由于合同存在無效事由,合同雖已成立但自始不具有法律的約束力。第52條對合同無效做出了規(guī)定，分析合同時除了要注重它的法定條件外，還要多從當事人違法行為的因果關(guān)系的緣由力上來分析導(dǎo)致合同無效、可變卦、可撤銷的合同。指因當事人意思表示有瑕疵而經(jīng)撤銷權(quán)人懇求，由法院或者仲裁機構(gòu)變卦其內(nèi)容或者使其效能自始消滅的合同，它是一種效能待定的合同。第54條第1、2款對可變卦和可撤銷合同做出了規(guī)定。審查此類合同時所觀注的焦點是采取何種懇求權(quán)對合同的一方當事人最有利。這就要求律師根據(jù)不同當事人的利益取向做出選擇。六、從合同的責(zé)任方面來審查合同違約責(zé)任

37、即是違反合同的民事責(zé)任，除了民事責(zé)任外，合同的當事人還有能夠承當行政或者刑事的責(zé)任。根據(jù)所涉及的合同的不同責(zé)任，律師審查時可以提出不同的主張。假設(shè)合同一方當事人違約，應(yīng)承當違約責(zé)任，根據(jù)不同的案情可以提出要求對方繼續(xù)履行合同，采取補救措施，賠償損失等要求。在選擇違約懇求時應(yīng)站在一方當事人的立場上思索。要思索當事人的合同性質(zhì)，協(xié)作的關(guān)系，未來的交往情況，從多角度分析并跳出合同有合同的利弊，充分思索到一方當事人的利益取向。 假設(shè)合同存在違約和侵權(quán)競合的情況就要思索到處理糾紛的途徑、方式、方法及要求。比如是經(jīng)過訴訟處理還是仲裁處理，是選一方所在地還是他方所在地進展訴訟(當然指那些可以選擇受訴訟地的合

38、同)?？傊?，多方位的思索最終為一方當事人謀取利益的最大化。 假設(shè)合同涉及到行政或者刑責(zé)任的情況，律師應(yīng)指出來，盡量防止不用要的損失，但普通情況下律師不宜直接向國家行政機關(guān)和司法機關(guān)告發(fā)。 律師審查合同時，假設(shè)可以做壽到以上幾點就以為曾經(jīng)盡職了呢?只能說先是做到了審查合同的初步任務(wù)。在審查合同中，不但要對合同進展書面的審查，而且要根據(jù)合同的不同情況做實地調(diào)查，針對合同當事人的資歷、資信及履約才干，履約方式等各方面進展仔細調(diào)查。盡量做到防患于未然。只需這樣，才干減少合同糾紛，即使合同出現(xiàn)糾紛，也能游刃有余，獲得予期效果。 律師在起草、審查合同時，通常要進展三個方面的預(yù)備，一是要審閱當事人提供的背景

39、資料，二是查閱合同所涉事項全部相關(guān)法律法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章、國際慣例，三是研閱有關(guān)合同范本并決議能否參照。 律師審查合同留意的問題 接受當事人委托，協(xié)助 當事人起草或?qū)彶楫斒氯藬M與其他單位或個人簽署的經(jīng)濟合同(本文僅討論經(jīng)濟合同，以下稱合同)，此乃律師常規(guī)業(yè)務(wù)。律師在起草、審查合同時，通常要進展三個方面的預(yù)備，一是要審閱當事人提供的背景資料，二是查閱合同所涉事項全部相關(guān)法律法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章、國際慣例，三是研閱有關(guān)合同范本并決議能否參照。除了上述預(yù)備任務(wù)外，以下問題值得律師高度留意： 一、應(yīng)留意合同的目的性 律師在著手起草或?qū)彶楹贤?，?yīng)經(jīng)過、電子郵件，最好是面談的方式或直接參與談

40、判，摸清當事人擬簽合同的真正目的，包括動機。實際中，明明是加工承攬合同，有的當事人當作買賣合同處置;明明是普通協(xié)作建房合同，有的當事人當作協(xié)作開發(fā)房地產(chǎn)合同處置，結(jié)果導(dǎo)致合同名不副實。有的當事人企圖以合法方式掩蓋非法目的，例如，明明是企業(yè)相互借貸合同，確要搞成一份協(xié)作運營合同。 只需明確合同目的，律師才干搞清合同各方的真實意思;只需明確合同目的，律師才干確定合同的性質(zhì)及合同的準確稱號;只需明確合同的目的，律師才干“規(guī)劃合同雙方的權(quán)益和義務(wù)及違約責(zé)任;只需明確合同的目的，律師才干確保合同的有效性。 二、應(yīng)留意合同的有效性 保證合同的有效性，乃律師義不容辭的責(zé)任。律師要特別留意我國第五十八條的規(guī)定

41、和我國第五十二條的規(guī)定。判別合同有效還是無效，除了上述規(guī)定外，還要留意一些特別法的相應(yīng)規(guī)定。只需不違背我國法律法規(guī)強迫性和制止性規(guī)定，合同的有效性就得到了保證。律師在起草和審查某一合同時，應(yīng)特別留意相關(guān)法律、法規(guī)和司法解釋當中強迫性和制止性規(guī)定。關(guān)于合同有效性問題，現(xiàn)實上包括三個方面的問題，一是合同主體能否適格，二是合同目的能否正當，三是合同內(nèi)容、合同方式及程序能否合法。合同個別條款無效并不導(dǎo)致整個合同無效，整個合同無效并不導(dǎo)致合同商定的仲裁條款無效。當合同個別條款無效時，律師只需修正該個別條款;當整個合同無效時，律師就要放棄當事人提供的合同草稿，重新起草一份新的合同。 三、應(yīng)留意合同的平衡性

42、 所謂合同的平衡性是指合同一方權(quán)益與義務(wù)要相對平衡，合同雙方權(quán)益與義務(wù)要相對平衡。沒有只需權(quán)益而沒有義務(wù)的合同，一方享用了權(quán)益，就必需承當相應(yīng)的義務(wù)，權(quán)益與義務(wù)必需“匹配，不應(yīng)出現(xiàn)有權(quán)益主體而沒有義務(wù)主體、或有義務(wù)主體而沒有權(quán)益主體的情形，一方當事人的權(quán)益內(nèi)容應(yīng)與另一方當事人的義務(wù)相對應(yīng)。過分強調(diào)一方的權(quán)益、忽略合同相對方的利益的合同草稿，要么得不到簽署，要么變成“顯示公平!雖然律師是受合同一方委托，律師當然要留意委托方的利益，但假設(shè)不思索合同相對方的利益或者不留意合同的平衡性，絕對不是一個好律師!有的律師在起草合同時，還往往為合同相對方設(shè)立了諸多圈套而沾沾自喜。殊不知，他的“聰明才智遲早會被

43、“發(fā)現(xiàn)。要么他辛辛勞苦起草的合同草稿被改得面目全非或被“束之高閣，要么他起草的合同雖然得到了簽署，但在履行過程中由于這些圈套會逐漸暴露而遭到合同相對方的種種刁難。最終，導(dǎo)致當事人的合同目的不能實現(xiàn)。吃虧的，還是他的當事人，甚至是他本人?！皺C關(guān)算盡反誤了卿卿性命，教訓(xùn)不可不吸! 四、應(yīng)留意合同的可操作性 實際中，大量合同缺乏可操作性，詳細表如今：對合同各方權(quán)益的規(guī)定過于籠統(tǒng)原那么，對合同各方的義務(wù)規(guī)定不明確不詳細，或雖對各方的義務(wù)作了詳細規(guī)定但沒有違約責(zé)任條款或?qū)Υ艘?guī)定不清，合同雖規(guī)定了損失賠償?shù)珱]有計算根據(jù)，整個買賣程序不明晰，合同用語不確切等等?！皩崿F(xiàn)合同可操作性是合同得以有效利用、完成買賣

44、和實現(xiàn)利益平衡的詳細保證，尤其像建立工程合同、協(xié)作開發(fā)房地產(chǎn)合同、BOT合同諸如此類的履行周期長、影響要素多、風(fēng)險大的合同，更需求對于可操作性做出更高的要求。關(guān)于合同可操作性問題，西方興隆國家律師的閱歷值得我們自創(chuàng)。君不見，在美國甚至我國港澳臺地域，一份“簡單的個人房屋租賃合同，能夠長達十幾頁，各方權(quán)益義務(wù)規(guī)定得清清楚楚，違約責(zé)任非常詳盡，對能夠產(chǎn)生歧義的名詞還用一章作出“定義，雖然讀起來有點拗口，但執(zhí)行過程中不容易產(chǎn)生歧義、誤解和扯皮。從某種意義講，合同就是立約方對合同所涉事項的事先“規(guī)劃和“設(shè)計，這種規(guī)劃和設(shè)計既包括對立約各方“角色的規(guī)劃和設(shè)計，也包括對買賣程序的“規(guī)劃和“設(shè)計，還包括立約

45、各方假設(shè)在履行過程中產(chǎn)生爭議不能達成共識一旦“訴諸法律的“規(guī)劃和“設(shè)計。工程建立，假設(shè)規(guī)劃不當，設(shè)計不周，后果可以想象，同樣，合同缺乏可操作性，后果也就不言而喻了。套用現(xiàn)代俗語解釋，合同就是立約各方制定的游戲規(guī)那么，沒有詳細的規(guī)那么，何談游戲? 當事人往往礙于情面，不情愿提及違約責(zé)任，或?qū)Υ溯p描淡寫，律師在起草和修正合同中，不能被當事人牽著鼻子走，應(yīng)對當事人曉以利害，不但要規(guī)定違約責(zé)任，還得盡量詳盡，使各方違約責(zé)任與其義務(wù)相一致并落到實處。 合同用詞不能運用描畫詞如“宏大的、“重要的、“優(yōu)良的、“好的、“大的、“合理的等等，防止運用模棱兩可的詞語如“大約、“相當，亦不要泛指如“一切、“全部(假

46、設(shè)必需用該字眼，就應(yīng)寫下“包括但不限于)，簡稱必需有解釋，容易產(chǎn)生誤解和歧義的詞語要定義，用詞要一致，標點符號亦不可輕視。俗話說：一字值錢金，合同文書表現(xiàn)尤為典型。合同用語不確切，不但使合同缺乏操作性，而且還會導(dǎo)致糾紛的產(chǎn)生，這方面案例可以說舉不勝舉!五、應(yīng)留意合同構(gòu)造的合理性 合同構(gòu)造是指合同各個組成部分的陳列、組合和搭配方式。合同通常由三部分組成，即首部、內(nèi)容、結(jié)尾。首部普通包括標題、合同編號、雙方當事人稱號、住所、郵政編碼、法定代表人、電子信箱、開戶行、賬號等;內(nèi)容普通包括簽署合同的根據(jù)和目的(常見的鑒于條款)、標的物、數(shù)量和質(zhì)量、價款或酬金、履行方式、地點和期限、違約責(zé)任、合同生效及終

47、止、不可抗力、爭議的處理方式、法律適用、嚴密、權(quán)益放棄、權(quán)益轉(zhuǎn)讓、承繼者和受讓人、修訂、可分割性、全部協(xié)議(常見的取代條款)、未盡事宜、通知、合同正副本份數(shù)及保管、附件等;合同結(jié)尾普通包括簽約單位蓋章及簽約單位授權(quán)代表簽字、簽約時間、簽約地點等。實際中，嚴厲按上述順序陳列的合同并不多見，對普通條款或通用條款如不可抗力、爭議的處理方式、法律適用、嚴密、通知，大部分合同均未表達。 合同內(nèi)容繁多，并無固定方式，如何編排，取決于律師個人習(xí)慣、閱歷和對合同所涉事項的精深了解乃至律師的心境和態(tài)度。 合同各方的權(quán)益和義務(wù)無疑是合同內(nèi)容重中之重，筆者的閱歷是以各方權(quán)益和義務(wù)為中心編排合同其它內(nèi)容，通常做法是：

48、在對合同標的物、數(shù)量和質(zhì)量、價款或酬金、履行方式、地點和期限等合同必備條款進展表達后，采取專章的方式對各方權(quán)益與義務(wù)進展界定，然后就是各方的保證和承諾，緊接著就是違約責(zé)任條款及爭議處理方式，其他條款統(tǒng)統(tǒng)放在合同后半段或以“普通規(guī)定作單章表達。這樣做有三個益處，一是能抓住重點，二是表達方便，三是可以保證合同整體框架的協(xié)調(diào)。 追求合同構(gòu)造合理性就是要讓合同整體框架協(xié)調(diào)、各條款功能互補，從而防止和減少合同條款之間的矛盾和歧義。 六、應(yīng)留意合同體例的適用性 合同體例通常是指合同簡繁及合同各條內(nèi)容陳列方式。有的合同方方面面的內(nèi)容都要涉及，有的合同力求簡要;有的合同采取先有“章，后有“條，“條下面是“款，

49、“款下面是“項，有的合同只需“條、“款、“項，有的合同干脆就按“一、二、三 順序陳列。合同體例既要視委托人要求和委托人情況而定，又要與合同所涉事項、金額、履行方式、有效期、操作難易程度等要素相一致，即因人而異、因事而異，不能千篇一概。 由上可知，一份好的合同應(yīng)該是：目的正當，內(nèi)容、方式和程序有效，各方權(quán)益與義務(wù)關(guān)系平衡，具有可操作性，并且構(gòu)造合理，體例適用，此乃律師追求的目的。一、實例列舉筆者調(diào)研了幾家有代表性的特大型企業(yè)，每年合同份數(shù)達一萬多份，標的額達幾百億元有的甚至千億元，部分私營企業(yè)還存在相當數(shù)量的口頭協(xié)議;共性問題是合同方式簡單、內(nèi)容不完善，有的企業(yè)艱苦合同僅一頁紙。調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，發(fā)生

50、的糾紛幾乎都與合同不規(guī)范有關(guān)，有的雖有商定，但商定不明，訴訟中很難經(jīng)過合同維護本身合法權(quán)益。2003年10月10日，南京某特大企業(yè)(供方，以下簡稱甲方)與蘇州某大型合資公司(需方，以下簡稱乙方)簽署PTA化工產(chǎn)品購銷合同一份，合同商定：甲方供應(yīng)乙方PTA6000噸(11月12月各3000噸)，按月定價、款到發(fā)貨，同年11月履行了3000噸供貨協(xié)議，雙方無爭議;同年12月乙方于當月24日交付1800萬元匯票一張，甲不贊同供貨，乙方取回匯票，雙方發(fā)生糾紛。乙方于2004年2月26日向南京市仲裁委員會懇求仲裁，以為其曾經(jīng)支付了合同商定的貨款，甲方回絕發(fā)貨構(gòu)成違約;甲方以為不構(gòu)成違約，由于乙方曾經(jīng)取回

51、匯票(貨款)，合同現(xiàn)實上已被解除。在證據(jù)運用和法律的適用上雙方都進展了艱苦的努力，質(zhì)證和爭辯進展了多輪，多名法學(xué)專家對此案予以了關(guān)注。仲裁庭于2004年11月25日做出判決：駁回懇求人的全部懇求，甲方勝訴。本案是一同典型合同條款商定不明確而引發(fā)的訴訟糾紛，由于沒有進展嚴厲的合同審查，合同全部內(nèi)容缺乏一頁紙，假設(shè)合同對付款和供貨方式及時間地點做出明確商定，就不會發(fā)生本次糾紛。同時在合同履行過程中票據(jù)是“取回還是“退回雙方?jīng)]有簽字固定，導(dǎo)致何方違約難于認定。經(jīng)過本案筆者發(fā)現(xiàn)，簽署合同時進展法律審查非常必要，詳細實務(wù)中只是一念之差，這就是法律認識，但影響的是企業(yè)的宏大利益。技術(shù)創(chuàng)新是企業(yè)開展的動力，

52、同時我們還該當認識到，經(jīng)過法律來規(guī)范企業(yè)運營行為同樣也能博得可觀的效益。二、共性問題提示企業(yè)在簽署合同時，普遍存在一些共性問題，有的是未認識到，有的是無專業(yè)人員把關(guān)，有的是存有僥幸心思，凡此種種不一而足。因此，筆者以為有必要給予提示：(一)資信審查。資信審查是合同能確實得到履行的第一道防線，但常被忽視，在市場如戰(zhàn)場的猛烈競爭中，知知彼顯得尤為重要;資信審查重點要看合同相對人資金信譽情況、企業(yè)實力、能否有履約才干、有無違約記錄、業(yè)界口碑等，必要時應(yīng)要求對方提供資信證明。(二)專業(yè)參與。簽署合同的標的物假設(shè)涉及專利、技術(shù)或有特殊專業(yè)要求的，應(yīng)聽取專業(yè)部門或工程主管的專業(yè)意見，并爭取將相關(guān)要求表達在

53、合同的條款中。(三)用語規(guī)范。實務(wù)中有些合同常出現(xiàn)一些生活用語、俚語等，導(dǎo)致概念不準確，對此該當加以防止。合同的條款要用專業(yè)用語最好能用法言法語，內(nèi)容力求明晰規(guī)范、不要過于簡明;合同前后文詞匯和表述的內(nèi)涵和外延要一致，必要時可作專門定義;合同雙方的權(quán)益義務(wù)條款要明確無誤防止產(chǎn)生歧義。(四)留下痕跡。合同談判最好能留下書面資料(如會議紀要等)，合同簽署和履行過程中雙方的電傳、信函要書面留存專人保管，票據(jù)往來應(yīng)保管交接手續(xù);合同變卦要以書面方式，并經(jīng)雙方簽字認可。(五)一致文本。常規(guī)合同可制定一致的合同范本，假設(shè)詳細簽約中對范本中個別條款放棄該當特別注明。(六)專人管理。企業(yè)該當配備專職或兼職合同

54、管理員，常接觸合同的銷售和業(yè)務(wù)人員要進展崗位教育和業(yè)務(wù)培訓(xùn)，企業(yè)指點在業(yè)務(wù)往來中要淡化“人情關(guān)系，強化法律認識和風(fēng)險防備認識。三、寓管理于審查是提高合同審查效能的竅門企業(yè)特別是大型企業(yè)，職能部門、分廠、子公司眾多，行業(yè)層級管理多重，合同的類別、種類繁雜，年度合同量宏大，僅靠一兩個部門或人員，難以勝任，因此在合同管理和審查中必需講究一定的技巧，探求“事半功倍的方法。繼續(xù)運營是公司的根本特征，合同行為是公司存續(xù)期間最重要的商事活動，企業(yè)大量合同法律糾紛的產(chǎn)生及不利法律后果的承當，大體上均系公司合同管理不慎所致。合同管理制度不健全是問題產(chǎn)生的癥結(jié)所在，只需理順“合同管理制度，才干有效的防止合同風(fēng)險，

55、以不變應(yīng)萬變，這是企業(yè)合同管理中最根本的手段和竅門。(一)制度設(shè)計，事半功倍特大型企業(yè)合同行為涉及面廣、內(nèi)容復(fù)雜，要做合同管理和審查任務(wù)，必需本著平安與效率并舉的原那么，對合同審查實行“分級管理、“歸口審查，實行“承辦人擔(dān)任制。1.所謂分級管理是指按照一定規(guī)范(如合同金額、合同標的、合同期限、付款時間等)進展劃分，按管理權(quán)限和業(yè)務(wù)職能進展管理和審查。如，有的企業(yè)將專利合同劃歸技術(shù)監(jiān)視處審查，50萬元以上的合同由總公司審查，常規(guī)合同那么按照企業(yè)內(nèi)控制度的權(quán)限指引，由相關(guān)擔(dān)任人在授權(quán)范圍內(nèi)進展審查。2.所謂歸口審查是指企業(yè)內(nèi)部該當建立相應(yīng)管理合同的機構(gòu)，基層設(shè)立合同管理員，擔(dān)任對企業(yè)合同文本、往來

56、信函、件原件、信函憑證、送貨憑證的原件及業(yè)務(wù)人員的進展一致審查和管理。歸口審查的必要性在于：可實現(xiàn)企業(yè)合同審查的規(guī)范性和一致性，便于法律文書原件的保管，便于宏觀上了解企業(yè)全部合同情況，便于跟蹤企業(yè)合同履行進展情況，也有利于對業(yè)務(wù)人員進展業(yè)績考核。3.所謂承辦人擔(dān)任制即每筆合同都有相應(yīng)的專門擔(dān)任人跟進，不致發(fā)生遺忘，防止責(zé)任不清、相互扯皮景象。承辦人任務(wù)該當具有相應(yīng)的延續(xù)性、穩(wěn)定性，從每筆業(yè)務(wù)開場，留意審查對應(yīng)客戶的主體資歷、資信情況、對應(yīng)客戶授權(quán)代表(或業(yè)務(wù)代表)的權(quán)限范圍;合同簽署后擔(dān)任跟進合同生效期限、貨物發(fā)放簽收情況、貨款進賬情況、往來信函資料的搜集等事項;糾紛發(fā)生后還應(yīng)配合公司擔(dān)任人、

57、公司法律顧問進展相關(guān)訴訟、仲裁活動。此外，業(yè)務(wù)承辦人還應(yīng)定期將任務(wù)情況向主管擔(dān)任人匯報，如內(nèi)容該當包括：月度合同數(shù)量、合同編號、對應(yīng)客戶、發(fā)貨情況、應(yīng)付款情況、付款情況、逾期付款天數(shù)、對方聯(lián)絡(luò)方式、其他闡明事項等。企業(yè)合同管理和審查中，假設(shè)能運用上述技巧，可以事半功倍。 合同審查并不局限于簽署合同這一靜態(tài)的時間點，而是一個動態(tài)、延續(xù)的過程，包括：合同樣本的制定、技術(shù)性條款的設(shè)立、合同相對人資信情況的調(diào)查、合同條款的談判、特別條款的商定、合同的簽署、合同內(nèi)容的履行、爭議事項的發(fā)生及處理等一系列環(huán)節(jié)。企業(yè)合同審查即是圍繞這一系列詳細環(huán)節(jié)而展開的風(fēng)險預(yù)防和實時控制活動。假設(shè)企業(yè)在合同管理和審查過程中

58、不認識到這一點，即使每份合同都經(jīng)過審查和把關(guān)，也難最大限制的降低運營風(fēng)險。只需將合同管理控制在制度可預(yù)期的范圍內(nèi)，才干保證公司運營平安。四、實務(wù)中合同審查的詳細技巧(一)合同的效能審查應(yīng)留意的事項1.合同的合法性審查。在審查合同時，應(yīng)仔細分析合同所涉及的法律關(guān)系，按照詳細的法律關(guān)系的指引，尋覓調(diào)整的實體規(guī)范，判別能否存在導(dǎo)致合同被認定為無效的情形，并仔細分析合同無效情況下產(chǎn)生的法律后果，對照我國第52條的規(guī)定的五種情形進展分析，即一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國家利益的;惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的;以合法方式掩蓋非法目的;損害社會公共利益的;及違反法律、行政法規(guī)的強迫性規(guī)

59、定的。有上述情形的應(yīng)認定為無效。2.合同的主體審查。主體的行為才干可以決議合同的效能。對于特殊行業(yè)的主體，要審查其能否具有從事合同項下行為的資質(zhì)，假設(shè)合同主體不具有法律、行政法規(guī)規(guī)定的資質(zhì)，有能夠?qū)е潞贤瑹o效，因此對主體的審查也是合同審查的重點。3.授權(quán)審查。對于無權(quán)代理、無權(quán)處分的主體簽署的合同，能夠?qū)е潞贤蛔冐?、撤銷的法律后果;因此，涉及授權(quán)代為簽署合同的該當出具委托授權(quán)書，并對委托授權(quán)書進展方式和內(nèi)容審查，同時還要審查授權(quán)的范圍和有效期限。4.附條件審查。在審查合同時要留意合同能否附條件或附期限，所附條件或期限能否會產(chǎn)生歧義，同時留意所附條件或期限的必要性、合理性和合法性，防止無實踐履

60、行才干的人利用所附條件或期限從事非法行為。5.無效條款審查。在審查中要留意合同中能否存在無效條款，包括無效的免責(zé)條款和無效的仲裁條款。無效的免責(zé)條款即第53條的規(guī)定：呵斥對方人身損傷的和因故意和艱苦過失呵斥對方財富損失的免責(zé)條款。無效條款審查時不要漏審合同尾部的管轄商定，對管轄權(quán)商定不明的能夠會導(dǎo)致商定無效。(二)合同履行條款應(yīng)留意的問題1.履行方式審查。雙務(wù)合同在實踐履行中賦予了不安履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和同時履行抗辯權(quán)，因此在審查合同時，應(yīng)結(jié)合違約責(zé)任的商定留意審查雙方義務(wù)的履行順序，能否商定了提示履行義務(wù)等。2.必備條款審查。對合同的必備條款要仔細審查，如質(zhì)量規(guī)范、價款或報酬、履行地點