對追究上級主管部門連帶民事責任的法律思考

1、.：.；清查 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/3_1.shtml 經(jīng)濟實體、 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/15_1.shtml 社會團體和其他組織的上級主管單位的連帶民事責任以下簡稱“清查上級責任，是目前我國 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/11_1.shtml 法律規(guī)定的一個重要問題，它帶有明顯的時代特點。這一規(guī)定順應了我國新時期經(jīng)濟 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/110_1.shtml 審問任務的需求，處理了由方案經(jīng)濟向 HYPERL

2、INK lunwentianxia/class_free/79_1.shtml 市場經(jīng)濟轉軌過程中亟待理順和處理的問題。但是“清查上級主管部門連帶民事責任，無論是在“上級主管部門的用詞上，還是在 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/106_1.shtml 民法、公司法的實際上，都有其不當之處。因此，研討其在 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/125_1.shtml 社會主義市場經(jīng)濟體制下如何調整是非常必要的。一、“清查上級主管部門連帶民事責任的法律規(guī)定“清查上級責任的法律規(guī)定主要有以下幾個方面的內(nèi)容：1.經(jīng)濟實體、社會團體和

3、其他組織不具備法人資歷的，由其上級主管部門承當民事責任。國家 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/8_1.shtml 工商 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/81_1.shtml 行政 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/6_1.shtml 管理局1985年7月25日發(fā)布的指出：“不具備法人資歷的社會團體和組織簽署的經(jīng)濟合同是主體不合格的經(jīng)濟合同，是無效的。最高人民法院法發(fā)19948號指出：“法人的分支機構未經(jīng)法人贊同，為他人提供保證的，保證合同無效，保證人不承當保證責任，但該當根據(jù)其過錯大

4、小，承當相應的賠償責任。法人的分支機構管理的財富缺乏以承當賠償責任的，由法人承當。1990年11月12日法經(jīng)發(fā)199027號文件指出：“企業(yè)法人、事業(yè)法人的分支機構不具備法人條件的，未經(jīng)法人授權，不得以本人的名義對外簽署聯(lián)營合同；擅自以本人名義對外簽署聯(lián)營合同未經(jīng)法人追認的，該當確認無效。我國第13條規(guī)定：“公司可以設立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資歷，其民事責任由公司承當。2.經(jīng)濟實體雖然是法人，但該法人注冊資金不實，應由興辦單位擔任承當連帶民事責任。1994年3月30日最高人民法院法復1994號指出：“企業(yè)興辦的企業(yè)曾經(jīng)領取，其實踐投入的自有資金雖與注冊資金不符，但到達了第十五條第七項或其

5、它有關法規(guī)規(guī)定的數(shù)額，并且具備了企業(yè)法人其他條件的，該當認定其具有法人資歷。但假設企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后，其財富缺乏以清償 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/72_1.shtml 債務的，興辦企業(yè)該當在該企業(yè)實踐投入的自在資金與注冊資金差額范圍內(nèi)承當民事責任。這個批復回答了企業(yè)興辦的企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后，在什么樣的條件下由上級主管企業(yè)承當民事責任的問題。另外，1987年8月29日最高人民法院關于指出：“中共中央、國務院中發(fā)19866號文件第六條規(guī)定：黨政機關及所屬編制序列的事業(yè)單位及其干部興辦的企業(yè)停辦以后，該當由直接同意業(yè)務主管部門擔任清理。由于違法運營導致

6、虧損倒閉、資不抵債，或者呵斥其他嚴重后果的，要由直接同意的業(yè)務主管部門和企業(yè)共同承當經(jīng)濟責任和法律責任。國務院國發(fā)1985102號文件第三條第一款中規(guī)定：承報單位和各級人民政府、各有關部門，要對成立公司進展仔細審核，因審核不當呵斥嚴重后果的，要承當經(jīng)濟、法律責任。因此，行政單位包括黨政機關及其所屬序列的事業(yè)單位及其干部興辦的企業(yè)、公司停辦后，凡符合上述兩個文件規(guī)定的，應由直接同意的業(yè)務主管部門擔任清理，企業(yè)、公司所負債務先由企業(yè)、公司的財富清償，缺乏部分由直接同意興辦企業(yè)的業(yè)務主管部門或者由興辦公司的呈報單位擔任清償。最高人民法院的這個批復回答了行政單位包括黨政機關及其所屬序列的事業(yè)單位及其干

7、部興辦的企業(yè)、公司停辦后，上級主管部門應承當什么樣的法律責任的問題。3.經(jīng)濟實體雖經(jīng)工商注冊登記為企業(yè)法人，但實踐上確實不具備法人的法定條件，屬于虛偽法人的，由其興辦單位承當相應的民事責任。1994年3月30日最高人民法院指出：“企業(yè)興辦的企業(yè)雖然領取了，但實踐沒有投入自有資金，或投入的自有獎金達不到第十五條第七項或其他有關法規(guī)規(guī)定的數(shù)額，以及不具備企業(yè)法人其他條件的，該當認定其不具備法人資歷，其民事責任由興辦該企業(yè)的企業(yè)法人承當。人民法院在審理案件中，對雖然領取了，但實踐上并不具備企業(yè)法人資歷的企業(yè)，該當根據(jù)已查明的現(xiàn)實，提請核準登記該企業(yè)法人的工商行政管理部門吊銷其。工商行政管理部門不予吊

8、銷的，人民法院在審理案件中對該企業(yè)的法人資歷可以不予認定。最高人民法院法發(fā)19938號文件第五條指出：“對確實不具備法人條件的企業(yè)，由其興辦單位承當相應的責任。企業(yè)法人注冊登記時， HYPERLINK lunwentianxia/class_free/68_1.shtml 投資方出資缺乏的，人民法院在審理案件時，假設發(fā)現(xiàn)該企業(yè)財富缺乏清償債務，應判令投資方補足其投資用以清償債務；注冊資金不實的，由興辦單位在注冊資金不實的范圍內(nèi)承當責任；核準登記后，興辦單位、投資人或其他人抽逃資金、隱匿財富、逃避債務的，應依法追回。1987年12月18日最高人民法院辦公廳轉發(fā)國家工商行政管理局指出，工商行政管理

9、機關對擁有集體企業(yè)，實為個體運營、合伙運營、私營的，應依法加以糾正?！皩€人投資、家庭投資、個人合伙運營的工商業(yè)，不得核發(fā)集體企業(yè)的。有關單位不得以集體名義代私人投資者 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/189_1.shtml 懇求登記為集體企業(yè)、私人運營者自找掛靠單位的也不得懇求登記為集體企業(yè)，領取?！敖窈?，在核發(fā)中，如再出現(xiàn)經(jīng)濟成分名不符實的情況，由直接責任者承當相應的責任。4.上級主管單位以“承包名義收取下屬單位的資金或實物的，也對下屬單位的債務承當連帶民事責任。1986年4月最高人民法院第九條明確指出：“承包人對于企業(yè)在其承包前的債務，假設在承包合同

10、中規(guī)定由其承當?shù)模瑧春贤?guī)定承當。假設承包合同中未作規(guī)定的，應由發(fā)包人承當，亦可酌情由承包人先予償付，然后從應向發(fā)包人交納的承包金中扣除。承包人對于企業(yè)在其承包期內(nèi)所欠的債務，該當承當清償責任，發(fā)包人應負連帶責任。承包人逃匿或無力清償債務的，由發(fā)包人擔任清償。5.在訴訟程序方面，也有關于把“上級主管部門列為訴訟當事人的明確規(guī)定。最高人民法院第41條規(guī)定：“法人非依法設立的分支機構，或者雖依法設立，但沒有領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構，以設立分支機構的法人為當事人。第51條規(guī)定：“企業(yè)法人未經(jīng)清算即被撤銷，有清算組織的，以該清算組織為當事人；沒有清算組織的，以作出撤銷決議的機構為當事人。在這里值得一提

11、的是，“清算組織和“作出撤銷決議的機構往往都是被撤銷企業(yè)的上級主管部門。二、“清查上級責任的客觀背景在現(xiàn)階段，“清查上級責任有其客觀需求的一面，在一定程度上是適宜我國國情的?！扒宀樯霞壺熑斡衅淇陀^需求的背景：1.由于方案經(jīng)濟體制的 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/171_1.shtml 歷史，使我國存在許多行政性公司。其中一些行政性公司依然會存在相當長時間。這付或擔保？能否有注冊資本不實的情況以及能否抽逃注冊資本？注冊資本是企業(yè)為開業(yè)而在企業(yè)登記機關登記的企業(yè)法人運營 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/6_1.shtml

12、 管理財富或自有財富的貨幣表現(xiàn)。注冊資本是企業(yè)最初始的資產(chǎn)，它不得少于法定的數(shù)額。注冊資本反映企業(yè)法人從事運營活動的物質根底，具有為運營活動相對人提供資信擔保的性質，是企業(yè)法人承當風險與虧損的限制。企業(yè)法人財富最初來源于出資者提供的注冊資本。注冊資本一旦注入企業(yè)后，就成為企業(yè)法人財富，出資者不能再直接支配這部分財富，也不能隨意從企業(yè)中將資本抽回。有了法人財富，企業(yè)就可以建立起獨立的信譽，就可以對外負債。由企業(yè)本身運用本人的信譽經(jīng)過對外負債而獲得的財富，這是法人財富的又一個來源，由此看出，企業(yè)法人財富是由兩部分組成的，一部分是 HYPERLINK lunwentianxia/class_free

13、/68_1.shtml 投資者提供的注冊資本及其在運營中的增值部分，另一部分是企業(yè)的即期負債。其中，注冊資本對企業(yè)法人財富的構成起決議作用。注冊資本使得“企業(yè)以法人的全部財富對外承當民事責任不是一句空話。假設將“上級主管部門這一用詞改為“投資人，更可以強調只需這些作為投資人的“上級主管部門，才該當對所投資的企業(yè)承當相應的 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/11_1.shtml 法律責任。目前在我國的司法 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/110_1.shtml 審問實際中，從注冊資本不到位、不實或抽逃方面清查上級主管部門的

14、連帶民事責任，本質上是把上級主管部門作為投資人來對待的。因此，從法律概念的角度，有必要將“上級主管部門改為“投資人，這種提法更確切，更規(guī)范化，更能表達企業(yè)一切權與運營權相分別的原那么。2.“清查上級責任需求配套立法。對于“清查上級責任該當進展配套立法，以促進“清查上級責任的早日淘汰。1以法律方式對 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/7_1.shtml 審計、 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/7_1.shtml 會計機構的驗資行為加以規(guī)范擔任出具企業(yè)興辦時注冊資金驗資報告的機構有二類，一類是政府的 HYPERLINK lu

15、nwentianxia/class_free/4_1.shtml 財政、 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/4_1.shtml 稅收、 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/115_1.shtml 統(tǒng)計、審計機關或業(yè)務主管部門，一類是具有中立性的民間機構-審計事務所和會計師事務所。假設這些機構不擔任任地搞“馬虎驗資和“虛偽驗資，向 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/8_1.shtml 工商 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/81_1.shtml 行政管理部

16、門虛報、隱瞞注冊資金實況，應負什么樣的法律責任，亟待法律加以規(guī)范。為了防止虛偽法人得以登記注冊，上述驗資機構必需依法對他們出具的報告或證明承當法律責任。沒有嚴厲的法律約束，很難保證驗資報告的真實性、 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/110_1.shtml 公證性和權威性。2依法設立資產(chǎn)評價機構，規(guī)范其行為，提高資本評價的專業(yè)程度，確保其評價的準確性和合法性。許多投資是以實物、知識產(chǎn)權、房地產(chǎn)方式來表達的。對于這些有形和無形財富的評價絕不簡單是按重置價值重新計算一下存量資產(chǎn)，更重要的是對他們未來的預期價值作出預測。因此，僅僅靠會計師、審計師的知識是遠遠不能勝

17、任這種任務的。評價人必需掌握多方面的專業(yè)知識，才干做到準確評價各類資產(chǎn)。為保證資本評價的科學性、公正性和合法性，有必要以法律方式對資產(chǎn)評價活動加以規(guī)范化。3以法律方式確定企業(yè)注冊登記機關及其任務人員的違法、失職行為應承當相應的法律責任。擔任企業(yè)注冊登記的工商行政管理部門及其任務人員，假設把關不嚴或循私枉法，給不具備法人資歷的企業(yè)頒發(fā)、年檢核發(fā)營業(yè)執(zhí)照，該當依法承當一定的法律責任，甚至可以適用，清查工商行政管理部門由于違法失職行為給他人呵斥損失的賠償責任。只需這樣才干促使工商行政管理部門依法行政，嚴厲執(zhí)法，從企業(yè)的設立環(huán)節(jié)把好關，杜絕“皮包公司“三無公司的產(chǎn)生。目前，我國在企業(yè)的法律制度上，實行

18、與雙軌并行的格局。在實行這股軌道上，上級主管部門還存在著，并且其法律責任是難免的。在實行的這股軌道上，企業(yè)進展的公司制改造也僅僅是在企業(yè)的財富組織方式上向現(xiàn)代企業(yè)制度邁進一大步，在企業(yè)體制上依然面臨著繼續(xù)深化改革的問題。況且，許多業(yè)已存在的、與格格不入的不規(guī)范的公司還大量存在，一些行政性公司、“翻牌公司還存在，因此，建立現(xiàn)代企業(yè)制度是一個相當長的 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/171_1.shtml 歷史過程。在今后相當長一段時期內(nèi)，清查“清查上級主管部門連帶民事責任還要在司法審問中適用。但是，“清查上級主管部門連帶民事責任必需嚴厲按照法定條件來適用和執(zhí)行。也就是說，假設要清查 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/3_1.shtml 經(jīng)濟實體和其他組織上級主管單位的連帶民事法律責任，應留意調查以下幾方面的條件：即看該經(jīng)濟實體能否具有法人資歷以及能否屬于真正的法人；調查該經(jīng)濟實體的注冊資本的來源及現(xiàn)狀；調查已